Вытекающее из права на объединение право на свободу мирных собраний закреплено во Всеобщей декларации прав человека Статья 20. Всеобщая декларация прав человека" (принята Генеральной Ассамблеей ООН 10.12.1948) // "Российская газета", 05.04.1995 и в Международном пакте о гражданских и политических правах Статья 21. Международный Пакт от 16.12.1966 "О гражданских и политических правах" // "Бюллетень Верховного Суда РФ", № 12, 1994. Закрепленное на международном уровне, данное право не подлежит ограничению за исключением случаев, установленных законом и преследующих цель сохранения общественного порядка, государственной безопасности, охраны населения, защиты прав и свобод других лиц.

Несмотря на участие Российской Федерации в вышеназванных документах, статья 31 Конституции РФ ограничивает право на свободу мирных собраний в отношении иностранных граждан и устанавливает, что лишь граждане Российской Федерации имеют право собираться мирно, без оружия, проводить собрания, митинги и демонстрации, шествия и пикетирование.

Некоторые авторы считают данную норму некорректной и требующей внесения изменений в Конституцию РФ. Так К. Экштайн в своей работе «Основные права и свободы. По российской Конституции и Европейской Конвенции» пишет: «Свободой собраний пользуются физические и юридические лица... Как и свобода мнений и другие права свободного общения, свободу собраний следует понимать в качестве права человека, которое принадлежит и иностранцам».

Нельзя не согласиться с вышеназванным автором. Иностранные граждане должны обладать правом на проведение мирных собраний не только потому, что данное право закреплено на международном уровне, но и для защиты своих прав, для проведения шествий, митингов и иных мероприятий, направленных против дискриминационного отношения к иностранным гражданам и апатридам.

Так же лишь российские граждане обладают правом на участие в делах государства, правом избирать и быть избранными в органы государственной власти и органы местного самоуправления, правом на участие в референдуме, правом на доступ к государственной службе и правом на участие в отправлении правосудия. Данные права закреплены в статье 31 Конституции РФ, в статье 21 Всеобщей декларации прав человека, в статье 25 Международного пакта о гражданских и политических правах.

Право граждан на участие в управлении делами государства вытекает из принципа народовластия. Граждане для реализации данного права могут выступать как непосредственно: выборы, референдумы, личное участие в работе органов государственной власти, так и посредством свободно выбранных представителей: лиц, избираемых в органы законодательной, исполнительной власти, местного самоуправления. Однако для полноценной реализации данного права необходим целый ряд других прав, изложенных в той же статье.

Право избирать и быть избранными в органы государственной власти и органы местного самоуправления, право на участие в референдуме закреплено также в Федеральном законе «Об основных гарантиях избирательных прав граждан Российской Федерации», ФЗ от 12.06.2002 № 67-ФЗ (ред. от 25.07.2011, с изм. от 20.10.2011) "Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в референдуме граждан Российской Федерации" //"Российская газета", № 106, 15.06.2002 Федеральном законе «О правовом положении иностранных граждан». Часть 2, статья 12. Федеральный закон от 25.07.2002 № 115-ФЗ (ред. от 06.12.2011) "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации"//"Собрание законодательства РФ", 29.07.2002, № 30

Они содержат принцип, согласно которому иностранные граждане, постоянно или преимущественно проживающие на территории муниципального образования, обладают правом на участие в выборах в органы местного самоуправления и местном референдуме в соответствии с международными договорами, ратифицированными Российской Федерацией.

Международные договоры, наделяющие постоянно проживающих иностранных граждан такими правами, заключены между Российской Федерацией и следующими государствами:

- Республикой Армения. В соответствии с ним граждане Армении однозначно не имеют права избирать и быть избранными в России ни на муниципальном, ни на государственном уровне, однако обладают правом на участие в местном референдуме; ФЗ от 15 июля 2000г. № 100-ФЗ «О ратификации договора между Российской Федерацией и Республикой Армения о правовом статусе граждан Российской Федерации, постоянно проживающих на территории Республики Армения, и граждан Республики Армения, постоянно проживающих на территории Российской Федерации» // Российская газета. - 2000. - № 137.

- Туркменистаном. Граждане Туркменистана обладают активным и пассивным избирательным правом на муниципальных выборах без ограничений и имеют право принимать участие в местном референдуме;

- Республикой Казахстан. Граждане Казахстана могут занимать должности руководителей и заместителей руководителей структурных подразделений областных, районных, городских, сельских, поселковых администраций, а также отделов, управлений, комитетов и других организаций, входящих в систему местных органов исполнительной власти, но при этом не могут занимать должности глав областных, районных, городских, сельских, поселковых администраций и их заместителей.

Таким образом, за счет постоянно проживающих на территории России иностранных граждан, расширен круг лиц, на которых распространяется право избирать и быть избранным, а нормы законов, закрепляющие данные права за ними, являются не соответствующими Конституции РФ.

Также необходимо отметить, что апатриды, постоянно проживающие на территории России, не обладают правом избирать и быть избранными в органы местного самоуправления, участвовать в иных избирательных действиях на указанных выборах, а также участвовать в местном референдуме. Данное право является единственным в сфере политических прав, действие которого распространяясь на иностранных граждан, не распространяется на лиц без гражданства.

Право на доступ к государственной службе так же, как и право на участие в отправлении правосудия закреплено в международном и национальном законодательстве только за лицами, обладающими гражданством государства, на территории которого они проживают.

В статье 1 Федерального закона «О системе государственной службы Российской Федерации» под государственной службой понимается профессиональная служебная деятельность граждан Российской Федерации по обеспечению исполнения полномочий:

- Российской Федерации; федеральных органов государственной власти;

- субъектов Российской Федерации; органов государственной власти субъектов Российской Федерации;

- лиц, замещающих должности, устанавливаемые Конституцией Российской Федерации, федеральными законами для непосредственного исполнения полномочий федеральных государственных органов;

- лиц, замещающих должности, устанавливаемые конституциями, уставами, законами субъектов Российской Федерации для непосредственного исполнения полномочий государственных органов субъектов Российской Федерации. Федеральный закон «О системе государственной службы Российской Федерации» от 27.05.2003г №58-ФЗ // "Российская газета", N 104, 31.05.2003 При этом система государственной службы включает в себя:

- государственную гражданскую службу,

- правоохранительную службу,

- военную службу.

Исходя из логики законодателя, иностранный гражданин и лицо без гражданства не вправе поступать ни на один из перечисленных видов службы. Однако в статье 2 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» иностранные граждане вправе поступить на военную службу РФ по контракту на воинских должностях, подлежащих замещению солдатами, матросами, сержантами и старшинами в Вооруженных Силах, других войсках и воинских формированиях. Таким образом, данная норма наделяет иностранных граждан правом на доступ к государственной службе. При этом апатриды данным правом не наделяются.

Отдельно необходимо осветить вопрос отсутствия у иностранных граждан права на обращение в органы государственной власти и местного самоуправления.

В статье 33 Конституции Российской Федерации таким правом наделяются лишь российские граждане. В противовес данной норме, в Федеральном законе «О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации»ФЗ от 02.05.2006 № 59-ФЗ (ред. от 27.07.2010) "О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации" // "Российская газета", № 95, 05.05.2006 содержит указание на то, что сфера действия данного нормативного правового акта распространяется также на правоотношения, связанные с рассмотрением обращений иностранных граждан. Указ Президента РФ "Об Управлении Президента Российской Федерации по работе с обращениями граждан и организаций" в качестве одной из своих задач ставит обеспечение рассмотрения устных и письменных обращений не только граждан Российской Федерации, но и иностранных граждан и лиц без гражданства. Указ Президента РФ от 17.02.2010 № 201 (ред. от 14.01.2011) "Об Управлении Президента Российской Федерации по работе с обращениями граждан и организаций" // "Российская газета", № 37, 24.02.2010

Право на обращение является важным и необходимым средством для защиты прав и свобод человека. Тот факт, что в Конституции РФ данное право распространяется на иностранных граждан, является не соответствующим действующим международным принципам и показывает пример несовершенства отечественного законодательства.

Право на отправление правосудия также относится к числу прав, принадлежащих лишь российским гражданам. Как отмечает Ляднова Э.В: «Наряду с отправлением профессионального правосудия, ограниченное привлечение к осуществлению ряда судебных функций граждан, не имеющих юридической квалификации и познаний в области права, является необходимым условием публичности судебной системы, ориентации ее функционирования на сбалансированную реализацию интересов граждан и государства, а в конечном итоге - обеспечения доверия гражданского общества к закону и праву». Ляднова, Э.В. Право граждан на участие в отправлении правосудия: конституционно-правовое содержание и механизм реализации .Автореферат диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук. Белгород, 2010. - С.2

Граждане реализуют данное право посредством участия в судебных заседаниях в качестве присяжных и в качестве арбитражных заседателей. Согласно "О присяжных заседателях федеральных судов общей юрисдикции в Российской Федерации" граждане имеют право участвовать в осуществлении правосудия в качестве присяжных заседателей при рассмотрении судами первой инстанции подсудных им уголовных дел с участием присяжных заседателей. Согласно Федеральному закону «"Об арбитражных заседателях арбитражных судов субъектов Российской Федерации" Федеральный закон от 30.05.2001 N 70-ФЗ (ред. от 29.06.2009) "Об арбитражных заседателях арбитражных судов субъектов Российской Федерации"// "Российская газета", N 105, 02.06.2001 арбитражными заседателями арбитражных судов субъектов Российской Федерации являются граждане Российской Федерации, наделенные в порядке, установленном федеральным законом, полномочиями по осуществлению правосудия при рассмотрении арбитражными судами субъектов РФ в первой инстанции подведомственных им дел, возникающих из гражданских правоотношений.

Исходя из требований, предъявляемых к кандидатам в арбитражные и присяжные заседатели, наделение иностранных граждан и апатридов правом на участие в отправлении правосудия было бы невозможным. Поэтому его отсутствие является вполне обоснованным и не нарушающим принципа равенства российских и иностранных граждан.

Сфера политических прав иностранных граждан является самой узкой, что вполне объяснимо наличием прямой связи с отсутствием гражданства у данной категории лиц. Вместе с тем процессы интернационализации, происходящие на международном уровне, способствуют постепенному распространению действия многих политических прав на лиц, не состоящих в гражданско-правовых связях с государством пребывания.

Например, право на участие иностранных граждан в местных выборах, право поступление на военную службу по контракту и принятие на работу в Вооруженные Силы Российской Федерации Пункт 2 статьи 15. Федеральный закон от 25.07.2002 № 115-ФЗ (ред. от 06.12.2011) "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации"//"Собрание законодательства РФ", 29.07.2002, № 30, другие войска и воинские формирования в качестве лица гражданского персонала является сравнительно новыми для российской правовой действительности и подтверждают принцип, установленный п.4 статьей 15 Конституции о включении норм международного права в российскую правовую систему.

2.3 Экономические права иностранных граждан и лиц без гражданства

Социально-экономические права являются особо важными вследствие того, что большинство из прибывающих на территорию Российской Федерации иностранных граждан приезжают с целью ведения трудовой деятельности.

Для реализации этих целей в статье 34 Конституции РФ устанавливается право каждого на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом деятельности. При этом запрещается экономическая и иная деятельность, направленная на монополизацию и недобросовестную конкуренцию.

Данное право позволяет иностранным гражданам заниматься предпринимательской деятельностью путем образования юридического лица или в качестве индивидуального предпринимателя. Так Налоговый кодекс при определении индивидуального предпринимателя использует термин «физические лица», под которым понимаются граждане Российской Федерации, иностранные граждане и лица без гражданства. Статья 11. "Налоговый кодекс Российской Федерации (часть первая)" от 31.07.1998 № 146-ФЗ (ред. от 03.12.2011) // "Российская газета", № 148-149, 06.08.1998

Гражданский кодекс при определении гражданской правоспособности иностранного гражданина оперирует правилом, согласно которому иностранные граждане пользуются в Российской Федерации гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами, кроме случаев, установленных законом. Статья 1196. "Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья)" от 26.11.2001 № 146-ФЗ (ред. от 30.06.2008) // "Российская газета", № 233, 28.11.2001 Из этого следует, что иностранный гражданин вправе заниматься предпринимательской и любой иной не запрещенной законом деятельностью; создавать юридические лица самостоятельно или совместно с другими гражданами и юридическими лицами; совершать любые не противоречащие закону сделки и участвовать в обязательствах; иметь имущество на праве собственности; наследовать и завещать имущество; иметь права авторов произведений науки, литературы и искусства, изобретений и иных охраняемых законом результатов интеллектуальной деятельности; иметь иные имущественные и личные неимущественные права. Статья 18 . "Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)" от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 30.11.2011) // "Российская газета", № 238-239, 08.12.1994

Однако из данного правила существуют исключения, закрепленные в российском законодательстве. Например, согласно Воздушному кодексу РФ, авиационное предприятие с участием иностранного капитала может быть создано на территории Российской Федерации только при условии, что доля участия иностранного капитала не превышает сорок девять процентов уставного капитала, его руководитель является гражданином Российской Федерации, и количество иностранных граждан в руководящем органе авиационного предприятия не превышает одну треть состава руководящего органа.

Согласно Закону РФ « О частной детективной и охранной деятельности» не вправе получить статус частного охранника лицо, не обладающее российским гражданством. Иностранный гражданин также не может стать участником и учредителем частной охранной организации. При этом при наличии международного договора он вправе осуществлять любую частную детективную и охранную деятельность и принимать участие в ее осуществлении в любой форме, в том числе в управлении частной охранной организацией. Статья 1. Закон РФ от 11.03.1992 № 2487-1 (ред. от 03.12.2011) "О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации" // "Российская газета", № 100, 30.04.1992 Следует отметить, что с 1992 года, с момента принятия вышеназванного закона, Российской Федерацией не подписано ни одного договора, наделяющего иностранных граждан правами в области частной детективной и охранной деятельности.

Согласно Федеральному Закону «О розничных рынках и о внесении изменений в Трудовой кодекс Российской Федерации», при предоставлении торговых мест иностранным гражданам, зарегистрированным в качестве индивидуальных предпринимателей, а также лицам, привлекающим иностранных работников в качестве продавцов, учитывается установленная Правительством Российской Федерации допустимая доля иностранных работников, используемых на рынках. Статья 15. Федеральный закон от 30.12.2006 № 271-ФЗ (ред. от 06.12.2011) "О розничных рынках и о внесении изменений в Трудовой кодекс Российской Федерации" // "Российская газета", № 1, 10.01.2007

Тесно связанное с правом на ведение экономической деятельности, право частной собственности презюмируется в статье 35 Конституции РФ. Оно включает в себя право владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом как лично, так и совместно с другими лицами.

Являясь важнейшим институтом в сфере социально-экономических отношений, институт частной собственности находится под защитой государства. Никто не может быть лишен собственности иначе как по решению суда. При этом законом определяются виды имущества, которые могут находиться только в государственной или муниципальной собственности:

- земельные участки, занятые государственными природными заповедниками и национальными парками, Статья 27. «Земельный кодекс Российской Федерации" от 25.10.2001 № 136-ФЗ (ред. от 12.12.2011) (с изм. и доп., вступающими в силу с 06.01.2012) // "Российская газета", № 211-212, 30.10.2001

- все водные объекты (за исключением прудов, обводненных карьеров, расположенные в границах земельного участка, находящегося в муниципальной или частной собственности),

- лесные участки в составе земель лесного фонда,

- и другие.

Говоря о земельных участках, нельзя не отметить, что Конституция РФ исключает из правового статуса иностранных граждан право иметь в собственности землю. Земельный кодекс, ограничивая сферу действия данной нормы территориальным критерием, устанавливает, что иностранные граждане не могут обладать на праве собственности земельными участками, находящимися на приграничных территориях, и на иных установленных особо территориях Российской Федерации в соответствии с федеральными законами. При этом права иностранных граждан на приобретение в собственность земельных участков определяются в соответствии с вышеназванным кодексом и иными федеральными законами. Например, Федеральный закон "О морских портах в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" запрещает иностранным гражданам иметь в собственности земельные участки в границах морского порта. А Федеральный закон «Об обороте земель сельскохозяйственного назначения" позволяет иностранным гражданам обладать земельными участками из земель сельскохозяйственного назначения только на праве аренды. Статья Федеральный закон от 24.07.2002 № 101-ФЗ (ред. от 29.12.2010) "Об обороте земель сельскохозяйственного назначения" (с изм. и доп., вступающими в силу с 01.07.2011) //"Российская газета", № 137, 27.07.2002

Таким образом, федеральное законодательство не соответствует норме, содержащейся в Конституции РФ, и возникает правовая коллизия. Для ее разрешения Мурманской областной Думой был сделан запрос в Конституционный Суд РФ, в котором оспаривалась конституционность некоторых положений Земельного кодекса, а в частности, право на приобретение земельных участков в собственность иностранными гражданами. В Постановлении «По делу о проверки конституционности Земельного кодекса РФ в связи с запросом Мурманской областной Думы» Конституционный Суд постановил: «сама по себе возможность предоставления иностранным гражданам, лицам без гражданства и иностранным юридическим лицам права на определенных условиях приобретать в собственность и в определенных пределах владеть, пользоваться и распоряжаться земельными участками - постольку, поскольку соответствующие земли на основании закона не исключены из оборота или не ограничены в обороте (пункт 1 статьи 260 ГК Российской Федерации), - не противоречит конституционно-правовому статусу земли как публичного достояния многонационального народа России и вытекает из статей 9 (часть 2) и 35 (части 1 и 2) Конституции Российской Федерации во взаимосвязи с ее статьей 62 (часть 3)». Абзац 3, пункт 2.3. Постановление Конституционного Суда РФ от 23.04.2004 № 8-П "По делу о проверке конституционности Земельного кодекса Российской Федерации в связи с запросом Мурманской областной Думы" // "Российская газета", № 89, 28.04.2004

Следовательно, пункт 1, статьи 36 Конституции РФ необходимо дополнить предложением: «Иностранные граждане, лица без гражданства и иностранные юридические лица вправе иметь в частной собственности землю на условиях и в порядке, предусмотренном законом». Иначе, действующее земельное законодательство будет содержать противоречие Конституции РФ.

В статье 37 Конституции РФ провозглашается право каждого на свободный труд, выбор рода деятельности и профессии; право на условия труда, соответствующие санитарно-гигиеническим требованиям, на вознаграждение не ниже установленного законом минимального размера оплаты труда, на защиту от безработицы; право на решение трудовых споров законными способами, включая право на забастовку; право на отдых.

На трудовые отношения с участием иностранных граждан на территории Российской Федерации распространяются правила, установленные трудовым законодательством и иными актами, содержащими нормы трудового права, если иное не предусмотрено законом и международным договором Российской Федерации.

В соответствии с п. 1. ст. 13 Федерального Закона «О правовом положении иностранных граждан» иностранные граждане пользуются правом свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию, а также право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом деятельности с учетом ограничений, предусмотренных федеральным законом. В частности, иностранные граждане вправе осуществлять трудовую деятельность только при наличии разрешения на работу, кроме иностранных граждан следующих категорий: постоянно проживающих в Российской Федерации; являющихся сотрудниками дипломатических представительств, работниками консульских учреждений иностранных государств в Российской Федерации, сотрудниками международных организаций, а также частными домашними работниками указанных лиц; являющихся работниками иностранных юридических лиц, выполняющих монтажные работы, сервисное и гарантийное обслуживание, а также иные категории лиц, установленных законом Статья 13. Федеральный закон от 25.07.2002 № 115-ФЗ (ред. от 06.12.2011) "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации"//"Собрание законодательства РФ", 29.07.2002, № 30

Важное значение в реализации данного права имеет п.5 ст.13 Закона - иностранные граждане не вправе работать за пределами того субъекта, в котором они проживают. Однако в законе установлены случаи, когда иностранным гражданам, временно пребывающим и временно проживающим в Российской Федерации разрешается осуществлять трудовую деятельность за пределами субъекта РФ, на территории которого ему выдано разрешение на работу. Согласно данной норме в настоящее время действует Приказ Министерства здравоохранения и социального развития, утверждающий перечень должностей и профессий, при осуществлении которых иностранный гражданин, временно пребывающий или временно проживающий не территории РФ, вправе осуществлять трудовую деятельность вне пределов субъекта Российской Федерации, на территории которого им выдано разрешение на работу. Приказ Минздравсоцразвития РФ от 28.07.2010 № 564н (ред. от 19.10.2011) "Об установлении случаев осуществления трудовой деятельности иностранным гражданином или лицом без гражданства, временно пребывающими (проживающими) в Российской Федерации, вне пределов субъекта Российской Федерации, на территории которого им выдано разрешение на работу (разрешено временное проживание)" // "Российская газета", № 210, 17.09.2010 В данный перечень входят профессии рабочих (матрос, машинист бульдозера, помощник машиниста электропоезда), должности служащих (артист, геолог, переводчик). При этом установлена общая продолжительность трудовой деятельности иностранного гражданина (различная для временно пребывающего и временного проживающего) вне пределов субъекта Российской Федерации, на территории которого ему разрешено временное проживание, при направлении в служебную командировку и в том случае, если постоянная работа осуществляется работником в пути или носит разъездной характер и это определено его трудовым договором.

Работодатель, привлекающий иностранного работника, должен иметь соответствующее разрешение. Разрешение на привлечение и использование иностранных работников получается в порядке, установленном Приказом "Об утверждении Административного регламента предоставления Федеральной миграционной службой, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, осуществляющими переданные полномочия Российской Федерации в области содействия занятости населения, Федеральным агентством морского и речного транспорта и Федеральным агентством по рыболовству государственной услуги по выдаче заключений о привлечении и об использовании иностранных работников, разрешений на привлечение и использование иностранных работников, а также разрешений на работу иностранным гражданам и лицам без гражданства" (далее по тексту - Регламент). Процедура предоставления разрешения очень сложна, что подтверждается участием в ней не только Федеральной миграционной службы, но иных органов исполнительной власти. Также установлен широкий перечень оснований для отказа в выдаче ФМС России или ее территориальным органом данного разрешения, в частности:

- при наличии в заключении органа государственной службы занятости населения субъекта Российской Федерации решения о нецелесообразности привлечения и использования иностранных работников по соответствующим профессиям, специальностям, должностям,

- при наличии возможности удовлетворения потребности в рабочей силе за счет региональных трудовых ресурсов, в том числе путем подготовки или переподготовки безработных граждан, привлечения рабочей силы из других субъектов Российской Федерации и др.

При этом работодатель обязан:

1. обеспечить получение иностранным гражданином разрешения на работу, П.п.2, п.2. Статья 18. Федеральный закон от 25.07.2002 № 115-ФЗ (ред. от 06.12.2011) "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации"//"Собрание законодательства РФ", 29.07.2002, № 30

2. представить документы, необходимые для регистрации иностранного гражданина по месту пребывания,

3. уведомить налоговый орган по месту своего учета о привлечении и использовании иностранных работников,

4. уведомлять территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере миграции и орган исполнительной власти, ведающий вопросами занятости населения в соответствующем субъекте Российской Федерации, о заключении и расторжении трудовых договоров или гражданско-правовых договоров на выполнение работ (оказание услуг) с иностранными работниками, а также о предоставлении им отпусков без сохранения заработной платы продолжительностью более одного календарного месяца в течение года,

5. содействовать выезду иностранного работника из РФ по истечении срока заключенного трудового договора или договора на оказание услуг, оплачивать расходы, связанные с административным выдворением за пределы РФ,

6. направлять в федеральный орган исполнительной власти, ведающий вопросами внутренних дел информацию о самовольном оставлении иностранным работником места работы или места пребывания,

7. учитывать квоту на выдачу иностранным гражданам приглашений, ежегодно утверждаемую Правительством РФ с учетом предложений исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации и демографической ситуации в соответствующем субъекте Российской Федерации и возможностей данного субъекта по обустройству иностранных граждан Пункт 1. Статья 18. Федеральный закон от 25.07.2002 № 115-ФЗ (ред. от 06.12.2011) "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации"//"Собрание законодательства РФ", 29.07.2002, № 30.

Таким образом, порядок принятия на работу иностранного гражданина является довольно сложным. Работодателю для этого необходимо выполнить ряд действий, который потребует немалых финансовых расходов. Можно предположить, что либо работодатель для оправдания своих усилий и получения предпринимательской выгоды просто вынужден будет вычесть данные расходы из заработной платы иностранного работника, либо не станет принимать иностранных граждан на работу.

При таком количестве обязанностей у работодателя зачастую возникает желание привлекать на работу иностранцев с нарушениями требований закона, а, следовательно, и с нарушением прав иностранных граждан. Фактически получается, что в России работают миллионы иностранных граждан за минимальную заработную плату, однако при выдворении их за пределы РФ выясняется, что официально они нигде не работают и выдворение происходит за счет бюджетных средств.

Статьей 14 Федерального закона «О правовом положении иностранных граждан» установлены некоторые запреты для трудовой деятельности иностранных граждан. Они не имеют права:

1) находиться на муниципальной службе,

2) замещать должности в составе экипажа судна, плавающего под Государственным флагом Российской Федерации, в соответствии с ограничениями, предусмотренными Кодексом торгового мореплавания Российской Федерации;

3) быть членом экипажа военного корабля Российской Федерации или другого эксплуатируемого в некоммерческих целях судна, а также летательного аппарата государственной или экспериментальной авиации;

4) быть командиром воздушного судна гражданской авиации;

5) быть принятым на работу на объекты и в организации, деятельность которых связана с обеспечением безопасности Российской Федерации. Перечень таких объектов и организаций утверждается Правительством Российской Федерации. Постановление Правительства РФ от 11.10.2002 №755 (ред. от 2.04.2011) «Об утверждении перечня объектов и организаций, в которые иностранные граждане не имеют права быть принятыми на работу» // "Российская газета", № 196, 16.10.2002.

Далее, говоря о праве иностранных граждан на труд, нельзя не отметить предусмотренное законодательством о правовом положении иностранных граждан квотирование рабочих мест. Ежегодно Правительством РФ утверждается квота на выдачу приглашений на въезд в РФ иностранных граждан в целях осуществления трудовой деятельности. Так, например, квота на 2011 год составляла 1 745 584 (один миллион семьсот сорок пять тысяч пятьсот восемьдесят четыре) человека, а количество нелегально работающих иностранцев в 2009 году составило около 4 миллионов человек.

В Федеральном законе «О правовом положении иностранных граждан» очень слабо освещены вопросы оформления трудовых прав иностранных граждан - нормы, затрагивающие данную сферу, разбросаны по всему нормативному правовому акту, что не дает целостного представления о трудоустройстве и отсылает к другим многочисленным нормативным актам.

Также в законодательстве не указано, какой орган должен заниматься вопросами трудовых прав иностранных граждан. Тем или иным образом, в данном процессе задействованы и Министерство здравоохранения и социального развития, Федеральная Миграционная служба, Министерство внутренних дел, Министерство иностранных дел. Данный пробел в законодательстве отрицательно сказывается не только на политике в области трудовой миграции, но и на реализации иностранными гражданами и гражданами РФ права на труд.

Подводя итоги по правам иностранных граждан в трудовой сфере, можно сделать вывод, что, несмотря на достаточно большое (и разрозненное) количество норм, регулирующих данные отношения, большинство из них ограничивает конституционно-правовой статус иностранцев территориальным критерием и сужением круга занимаемой деятельности.

2.4 Социальные и культурные права иностранных граждан и лиц без гражданства

В Конституции РФ, в статье 39, закрепляется право каждого на социальное обеспечение по возрасту, в случае болезни, инвалидности, потери кормильца, для воспитания детей и иных случаях, установленных законом. Данная норма подтверждает принцип социальности Российского государства, политика которого направлена на создание условий, обеспечивающих достойную жизнь и свободное развитие человека. «В Российской Федерации … устанавливаются государственные пенсии, пособия и иные гарантии социальной защиты» Пункт 2. Статья 7. Конституция Российской Федерации.// "Российская газета", № 7, 21.01.2009.

Для полноценной реализации данной нормы действуют многочисленные нормативные акты. В частности, Федеральный закон "О государственной социальной помощи" устанавливает правовые и организационные основы оказания государственной социальной помощи малоимущим семьям, малоимущим одиноко проживающим гражданам и иным категориям граждан. Федеральный закон от 17.07.1999 № 178-ФЗ (ред. от 01.07.2011) "О государственной социальной помощи" // "Российская газета", № 142, 23.07.1999 Федеральный закон "О прожиточном минимуме в Российской Федерации" устанавливает правовую основу для определения прожиточного минимума при установлении гражданам Российской Федерации государственных гарантий получения минимальных денежных доходов и при осуществлении других мер социальной защиты граждан. Федеральный закон от 24.10.1997 № 134-ФЗ (ред. от 30.11.2011) "О прожиточном минимуме в Российской Федерации" // "Российская газета", № 210, 29.10.1997 Закон РФ "О статусе Героев Советского Союза, Героев Российской Федерации и полных кавалеров ордена Славы» распространяет свое действие на граждане России, удостоенных званий Героя Советского Союза, Героя Российской Федерации и являющиеся полными кавалерами ордена Славы. Закон РФ от 15.01.1993 № 4301-1 (ред. от 16.11.2011, с изм. от 07.12.2011) "О статусе Героев Советского Союза, Героев Российской Федерации и полных кавалеров ордена Славы» // "Российская газета", № 27, 10.02.1993

Вышеперечисленные законы к перечню лиц, имеющих право на социальную помощь, относят только граждан Российской Федерации.

В противовес этому, Федеральный закон "О трудовых пенсиях в Российской Федерации" содержит норму, согласно которой иностранные граждане, постоянно проживающие в Российской Федерации, имеют право на трудовую пенсию наравне с гражданами Российской Федерации, за исключением случаев, установленных федеральным законом или международным договором Российской Федерации. Федеральный закон от 17.12.2001 № 173-ФЗ (ред. от 03.12.2011) "О трудовых пенсиях в Российской Федерации" // "Российская газета", № 247, 20.12.2001 Такого же принципа придерживается Федеральный закон "О государственном пенсионном обеспечении в Российской Федерации" Федеральный закон от 15.12.2001 № 166-ФЗ (ред. от 01.07.2011) "О государственном пенсионном обеспечении в Российской Федерации" // "Российская газета", № 247, 20.12.2001

Федеральный закон "Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации" устанавливает, что обязательное пенсионное страхование распространяется не только на российских граждан, но и на постоянно или временно проживающих иностранных граждан, а также иностранных граждан (за исключением высококвалифицированных специалистов) временно пребывающих на территории Российской Федерации, заключивших трудовой договор на неопределенный срок либо срочный трудовой договор на срок не менее шести месяцев. Статья 7. Федеральный закон от 15.12.2001 № 167-ФЗ (ред. от 03.12.2011) "Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации" // "Российская газета", № 247, 20.12.2001.

Проанализируя законодательство о социальном обеспечении, можно сделать вывод о том, что в данной сфере отношений с участием иностранных граждан существует множество проблем. Самая важная из них возникает при уплате иностранными гражданами (и постоянно проживающими, и временно проживающими) страховых взносов на обязательное пенсионное страхование. Во-первых, право на трудовую пенсию могут приобрести лишь постоянно проживающие иностранные граждане. Во-вторых, постоянно проживающие иностранные граждане лишь тех государств, с которыми Российская Федерация заключила международные договоры в сфере пенсионного обеспечения. Такие договоры заключены Россией с Арменией, Беларусью Венгрией, Грузией, Испанией, Казахстаном, Киргизией, Латвией, Литвой, Молдовой, Монголией, Румынией, Словакией, Таджикистаном, Туркменистаном, Украиной, Узбекистаном, Эстонией, и др.

Вместе с тем, временно пребывающий иностранный гражданин или гражданин государства, с которым у Российской Федерации нет соглашения по вопросам пенсионного обеспечения, работавший в России и плативший установленные законодательством страховые взносы, не имеет права на назначение российской трудовой пенсии даже в случае наличия необходимого страхового стажа.

Статья 40 Конституции РФ содержит право на жилище. Оно распространяется на граждан и иностранцев, так как потребность в жилье является одной из основных потребностей, обеспечивающих нормальное существование любого человека.

Содержанием конституционного права на жилище является правомочие на приобретение достаточного жилища и стабильного обладания жилищем. В связи с этим никто в России не может быть произвольно лишен жилища.

Указанный в пункте 2 вышеуказанной статьи принцип предоставления жилища малоимущим и иным нуждающимся гражданам Российской Федерации не распространяется на иностранцев, что вполне логично и объясняется отсутствием правовой связи между ними и государством.

Статья 41 Конституции Российской Федерации наделяет каждого правом на охрану здоровья и медицинской помощи. Таким образом, каждому гражданину РФ и иностранному гражданину выдается полис обязательного медицинского страхования. Данный документ подтверждает, что обладатель полиса является застрахованным лицом, и гарантирует право данных лиц на получение бесплатной медицинской помощи. Страхователями при этом признаются работодатели, которые уплачивают взносы по обязательному пенсионному страхованию, обязательному медицинскому страхованию, по обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством.

Необходимо отметить, что определенные трудности в реализации данного права возникают у иностранных граждан, находящихся незаконно на территории России либо не оформленных согласно трудовому законодательству. Их работодатели не уплачивают необходимых трудовых взносов, и, соответственно, они не имеют полиса обязательного медицинского страхования и не могут обратиться в учреждение здравоохранения.

Российское государство в статье 42 Конституции РФ закрепляет за каждым независимо от наличия либо отсутствия гражданства право на благоприятную окружающую среду. Каждый вправе получать достоверную информацию о ее состоянии, получать возмещение ущерба, причиненного его здоровью или имуществу экологическим правонарушением.

Следующим правом в данной сфере является установленное в статье 43 Конституции РФ право на образование. Закрепленные в статье 26 Всеобщей декларации прав человека принцип бесплатности начального и общего образования, принцип обязательности основного общего образования, принцип доступности высшего образования на основе способностей каждого нашли свое отражение в Основном законе России.

Законодательство в области образования, провозглашая данную область приоритетной, гарантирует:

- общедоступность образования, адаптивность системы образования к уровням и особенностям развития и подготовки обучающихся, воспитанников;

- светский характер образования в государственных и муниципальных образовательных учреждениях;

- свобода и плюрализм в образовании;

- демократический, государственно-общественный характер управления образованием.

Порядок приема в образовательные учреждения для иностранных граждан устанавливается уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти.

Прием иностранных граждан в образовательные учреждения осуществляется в соответствии с Порядком, утвержденным Министерством образования и науки Российской Федерации, и международными договорами Российской Федерации за счет средств соответствующего бюджета, а также по договорам с оплатой стоимости обучения. Приказ Минобрнауки РФ от 28.12.2011 № 2895  "Об утверждении Порядка приема граждан в образовательные учреждения высшего профессионального образования" (Зарегистрировано в Минюсте РФ 24.01.2012 № 23011) // "Российская газета", № 17, 27.01.2012

Так, примером международного договора Российской Федерации в области образования является соглашение между Министерством образования и науки Российской Федерации и Министерством образования Республики Намибии. Согласно данному документу, граждане Республики Намибии (не более 25 человек ежегодно) вправе обучаться в образовательных учреждениях Российской Федерации и получать стипендию за счет федерального бюджета.

По официальным данным Министерства образования и науки РФ, опубликованным в марте 2006 года, всего в российских вузах обучаются почти 100 000 иностранных граждан, в том числе около 70 000 на контрактной основе и около 30 000 за счет средств федерального бюджета. При этом иностранные граждане, реализуя предоставленное Конституцией РФ право на образование, испытываются сложности с использованием других прав.

Чаще всего иностранные студенты сталкиваются со следующими нарушениями:

- вымогательство взяток в органах внутренних дел,

- отказ сотрудников правоохранительных органов в приеме заявлений

о преступлениях,

- отсутствие доступной информации (на нескольких языках) о процедуре регистрации по месту пребывания,

- нападения на почве национальной, расовой или религиозной ненависти. Проблемы иностранных студентов в России: результаты исследования в рамках программы «Защита прав иностранных студентов в РФ». - Воронеж: Изд-во Профсоюза Литераторов, 2008. - 60 с. - Издание 2-е, испр. и дополн. С данными нарушениями сталкиваются не только обучающиеся в России, но и иные категории иностранных граждан.

Объем социальных и культурных прав иностранных граждан, установленных российским законодательством, является несколько урезанным по сравнению с объемом таких же прав, принадлежащих российским гражданам. Возможность реализации данных прав во многом зависит от состояния экономики и финансовых возможностей Российской Федерации, и поэтому их объем меньше объема прав, предоставляемых государством своим гражданам.

Учитывая все вышесказанное можно сделать вывод, что в настоящее время Российская Федерация в силу своего экономического развития не в состоянии в полном объеме обеспечить полную реализацию социально-экономических прав иностранных граждан. Они зачастую испытывают затруднения при реализации права на труд и права на социальное обеспечение.

2.5 Обязанности иностранных граждан и лиц без гражданства

Необходимым компонентом оптимального взаимодействия государства и личности выступают юридические обязанности, без которых невозможны сбалансированная правовая система, эффективное правовое регулирование, четкий правопорядок и другие проявления общественной жизни.

В настоящее время из-за чрезмерного внимания к правам человека, на второй план перешли обязанности человека, несмотря на то, что ненадлежащее исполнение обязанностей, так же, как и несоблюдение прав, неблагоприятно влияет на отношения индивида и общества. В связи с этим в сфере миграционной политики необходимо сделать акцент на усилении информирования иностранных граждан, находящихся на территории России, о совокупности лежащих на них обязанностей и необходимости их соблюдения.

Согласно Конституции РФ, иностранные граждане наравне с российскими гражданами несут обязанности, за исключением случаев, установленных федеральным законом или международным договором Российской Федерации.

Граждане Российской Федерации согласно Конституции несут следующие обязанности:

- обязанность по уплате законно установленных налогов и сборов (статья 57),

- обязанность по сохранении природы и окружающей среды (статья 58),

- обязанность по защите Отечества (статья 59),

- обязанность соблюдения Конституции Российской Федерации и иных законов (статья 15),

- обязанность по заботе детей, их воспитании, по заботе нетрудоспособных родителей (статья 38),

- обязанность по заботе о сохранении исторического и культурного наследия, беречь памятники истории и культуры (статья 44).

Иностранные граждане несут все вышеперечисленные обязанности, за исключением обязанности по защите Отечества. Согласно статье 15 Федерального закона «О правовом положении иностранных граждан», иностранные граждане не могут быть призваны на военную службу (альтернативную гражданскую службу). При этом они могут поступить на военную службу по контракту и могут быть приняты на работу в Вооруженные Силы Российской Федерации в соответствии с федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. Так, например, Федеральный закон «О воинской обязанности и военной службе», регулирующий отношения в сфере военной службы иностранных граждан в Российской Федерации, устанавливает, что прохождение военной службы осуществляется иностранными гражданами по контракту на воинских должностях, подлежащих замещению солдатами, матросами, сержантами и старшинами в Вооруженных Силах Российской Федерации, других войсках и воинских формированиях. Для поступления на военную службу с иностранным гражданином заключается контракт, при этом он должен соответствовать следующим требованиям:

- владеть государственным языком Российской Федерации,

- соответствовать медицинским и профессионально-психологическим требованиям военной службы к конкретным военно-учетным специальностям,

- законно находиться на территории Российской Федерации,

- соответствовать требованиям по уровню: (образования, профессиональной и физической подготовки.

Обязанность по соблюдению Конституции и иных нормативных правовых актов возлагается на иностранных граждан с некоторыми особенностями. Самая главная особенность проявляется в ответственности, которую несут последние, вследствие нарушения правил, установленных в государстве пребывания.

В Кодексе об административных правонарушениях РФ закреплена норма, на основе которой иностранные граждане, совершившие на территории Российской Федерации административные правонарушения, подлежат административной ответственности на общих основаниях. Несмотря на это в статье 3.2. установлен такой вид наказания как административное выдворение за пределы Российской Федерации.

Административное выдворение - это принудительное и контролируемое перемещение иностранных граждан через Государственную границу Российской Федерации за пределы Российской Федерации. Оно устанавливается либо как мера административного наказания и назначается судьей, либо как последствие совершенного административного правонарушения при въезде в Российскую Федерацию и назначается соответствующими должностными лицами.

Исключением из круга лиц - иностранных граждан, на которых распространяется данный вид наказания, являются военнослужащие - иностранные граждане.

Также в Уголовном кодексе Российской Федерации содержатся нормы, заключающие особую ответственность иностранных граждан. Так, например, ограничение свободы не назначается последним. Ограничение свободы заключается в установлении судом осужденному некоторых ограничений: не уходить из дома (квартиры, иного жилища) в определенное время суток, не посещать определенные места, расположенные в пределах территории соответствующего муниципального образования, не выезжать за пределы территории соответствующего муниципального образования, не посещать места проведения массовых и иных мероприятий и не участвовать в указанных мероприятиях, не изменять место жительства или пребывания, место работы и (или) учебы без согласия специализированного государственного органа, осуществляющего надзор за отбыванием осужденными наказания в виде ограничения свободы.

Закрепляя данное положение, законодатель обоснованно выделил иностранных граждан из круга лиц, которым назначается вышеназванное наказание - исходя из соображений невозможности его исполнения, лицами, не являющимися российскими гражданами и не проживающими постоянно на определенной территории.

В федеральном законе «О правовом положении иностранных граждан» устанавливаются и другие обязанности иностранных граждан:

- обязанность временно пребывающего иностранного гражданина выехать из Российской Федерации по истечении срока действия его визы или иного срока, установленного федеральным законом или международным договором.

Законом предусмотрены исключения из данного правила:

1. в случае продления срока действия визы или срока временного пребывания,

2. в случае выдачи новой визы, или разрешения на временное проживание, или вида на жительство,

3. в случае принятия уполномоченным органом заявления и иных документов, необходимых для получения разрешения на временное проживание,

4. в случае принятия уполномоченным органом ходатайства работодателя или заказчика работ о привлечении иностранного гражданина к трудовой деятельности в качестве высококвалифицированного специалиста,

5. в случае принятия уполномоченным органом заявления работодателя или заказчика работ о продлении срока действия разрешения на работу, выданного высококвалифицированному специалисту.

Например, руководствуясь данными положениями, Октябрьский районный г. Архангельска отказал в удовлетворении заявления иностранного гражданина А.А. об оспаривании решения Управления Федеральной миграционной службы России по Архангельской области о сокращении срока временного пребывания иностранного гражданина в Российской Федерации и обязал его выехать за пределы РФ в течение трех дней. Основанием для отказа являлось неоднократное привлечение к ответственности иностранного гражданина А.А. за нарушение миграционного законодательства.