Размещено на http://www.allbest.ru

Размещено на http://www.allbest.ru

Оглавление

Введение

Глава I. Юридическое лицо

1.1 Понятие, признаки, функции.

1.2 Образование (учреждение) юридического лица

1.3 Государственная регистрация юридического лица

Глава II. Понятие и формы реорганизации юридических лиц

2.1 Понятие реорганизации юридических лиц

2.2 Формы и процедура реорганизации

Глава III. Проблемы правопреемства и налогообложения при реорганизации

3.1 Правопреемство при реорганизации

3.2 Гарантии прав кредиторов и акционеров

3.3 Уплата налогов при реорганизации

Глава IV. Ликвидация юридического лица

4.1 Ликвидация юридического лица

4.2 Очередность удовлетворений требований кредиторов при ликвидации юридического лица

Заключение

Список использованной литературы



Введение

Тема реорганизации юридических лиц сложна и обширна. Реорганизация - это прекращение деятельности юридического лица, сопровождающееся общим правопреемством. В результате реорганизации возникают одно либо несколько новых юридических лиц, являющихся обязанными по отношениям, в которых участвовало прекратившее существование юридическое лицо.

Ликвидация представляет собой прекращение деятельности юридического лица без правопреемства, то есть прекращение, как самого юридического лица, так и его прав и обязанностей.

И реорганизация, и ликвидация могут осуществляться как добровольно, так и принудительно.

По смыслу действующего законодательства реорганизация представляет собой специфический способ прекращения действующих и образования новых юридических лиц (кроме случаев реорганизации в формах присоединения и выделения), влекущий переход прав и обязанностей от ранее действовавших юридических лиц к вновь возникшим.

Поскольку реорганизация всегда связана с имущественным правопреемством между юридическими лицами, при её проведении существенное значение имеет вопрос об объёме прав и обязанностей, переходящих к правопреемнику. В результате реорганизации права и обязанности реорганизованных юридических лиц могут переходить:

а) в полном объёме только к одному правопреемнику (при слиянии, присоединении и преобразовании);

б) в полном объёме, но к нескольким правопреемникам в соответствующих частях (при разделении);

в) частично как к одному, так и к нескольким правопреемникам (при выделении).

Целью данной курсовой работы является изучение нормативной базы по реорганизации и ликвидации юридического лица, рассмотрение проблем правопреемства и налогообложения при реорганизации юридического лица, а также рассмотрение порядка ликвидации юридического лица и очерёдность удовлетворения требований кредиторов.



Глава I. Юридическое лицо

1.1 Понятие, признаки, функции

Юридическое лицо - это организация, имеющая в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество, отвечающее по своим обязательствам этим имуществом, она может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. "Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)" от 30.11.1994г. № 51-ФЗ (в ред. от 05.05.2014г.) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.09.2014г.)

Основными признаками юридического лица являются:

- Организационная оформленность: предполагает организационное единство, наличие структурных подразделений и органов управления, а также организационно - правовой формы закрепления, установленной законом в качестве той или иной разновидности (акционерного общества, товарищества с ограниченной ответственности и т. д.). Закрепление организационного оформления связанно с государственной регистрацией юридического лица, при котором в уполномоченный орган подаётся заявление учредителя, разработанный им устав, учредительский договор и другие необходимые документы на основании которых производится государственная регистрация. В этих документах должны определяться наименования юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью, цель деятельности, содержание правоспособности, порядок ликвидации, а также содержаться другие сведения, предусмотренные законодательством. Акт регистрации означает возникновение гражданской право - и дееспособности юридического лица одновременно и в полном объёме.

- Наличие обособленного имущества: означает отделение такого имущества от имущества его учредителей. Обособление имущества происходит либо при наделении юридического лица правом собственности на передаваемые ему объекты (при этом юридическое лицо владеет, пользуется и распоряжается имуществом по своему усмотрению) либо при закреплении его на право хозяйственного управления (в этом случае оно владеет, пользуется и распоряжается имуществом в строгих рамках установленных собственником) Юридическое лицо должно иметь уставный фонд и банковский счёт.

- Самостоятельная имущественная ответственность: способность отвечать своим имуществом по своим обязательствам. Самостоятельная имущественная ответственность исключает ответственность юридического лица за долги его учредителей и членов. Равным образом и учредители юридического лица не отвечают по его долгам.

- Способность от своего имени приобретать и осуществлять права и обязанности: действовать в гражданском обороте от своего имени. С собственным именем юридического лица связывается наличие правосубъектности, которое позволяет ему совершать юридические сделки, быть истцом и ответчиком в суде.

Значение конструкции юридического лица для современного гражданского оборота и её жизнеспособность в течение многих веков определяются теми функциями, которые призвано выполнять юридическое лицо и которые соотносятся с обусловившими его появление общественными потребностями:

1. Функция объединения усилий и имущества. Конструкция юридического лица позволяет заинтересованным лицам, имеющим общую цель, объединить свои усилия и имущество и совместно действовать для достижения этой цели.

2. Функция оформления и упорядочения коллективных интересов. Конструкция юридического лица позволяет оформить общие интересы нескольких лиц вволю организации в целом как единого самостоятельного субъекта.

3. Функция аккумуляции (накопления) крупного капитала. Одним из наиболее эффективного оформления крупного капитала путём привлечения средств населения является создание открытого акционерного общества. Такое общество создаётся одним или несколькими учредителями, между которыми распределяются акции общества - ценные бумаги, дающие право голоса на общем собрании и право на получение части прибыли от деятельности организации.

4. Функция управления капиталом. Капитал требует профессионального управления: только тогда можно рассчитывать на то, что он принесёт прибыль.

5. Функция юридического обособления имущества. Конструкция юридического лица позволяет обособить часть имущества учредителя от своего остального имущества. Имущество, закреплённое за юридическим лицом, принадлежит самому юридическому лицу, причём, как правило, на праве собственности и учитывается на его самостоятельном балансе

6. Функции ограничения предпринимательского риска. Ограничение предпринимательского риска - одна из тех целей, которые преследует юридическое обособление имущества. Собственник выделяет из всей своей имущественной массы определённую часть, которую решает предназначить для ведения предпринимательской деятельности, и закрепляет её за созданной им организацией. Учредитель управляет юридическим лицом, получает прибыль от его деятельности, но не отвечает по его обязательствам или отвечает в ограниченно, заранее определённом размере. Правда, он рискует стоимостью той части имущества, которую он выделил при создании юридического лица: в случае неудачной предпринимательской деятельности и банкротства последнего он может не вернуть вложенных в дело средств.



1.2 Образование (учреждение) юридического лица

Порядок учреждения коммерческих организации применительно к той или иной организационно-правовой форме определяется соответствующими статьями ГК РФ и специальными законами (например, федеральный закон «О банках и банковской деятельности» от 02.12.1990г. № 395-1).

Общий порядок утверждения коммерческих организаций состоит в следующем. Коммерческая организация учреждается по решению собственника (собственников) имущества или уполномоченного им органа.

В зависимости от избранной организационно-правовой формы коммерческой организации её учредительными документами являются учредительный договор (товарищества или товарищества на вере), учредительный договор и устав (общества с ограниченной ответственностью или общества с дополнительной ответственностью, хозяйственные общества, где один учредитель), устав (остальные коммерческие организации: акционерные общества, производственные кооперативы, государственные и муниципальные унитарные предприятия). В учредительных документах коммерческой организации определяются её фирменное название, место нахождение, порядок управления деятельностью, а также содержание других сведений, предусмотренных нормами ГК РФ или специальными законами для коммерческих организаций соответствующего вида.

В учредительном договоре учредители фиксируют свою волю на создание коммерческой организации, определяют порядок совместной деятельности по ее созданию, условия передачи ей своего имущества и участия в её деятельности. Также определяются условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью организации, выхода участников из её состава.

Устав коммерческой организации определяет её индивидуально-правовой статус. В уставе может быть отражено все, что не противоречит действующему законодательству, но в обязательном порядке должны содержаться сведения, предусмотренные пунктом 2 статьи 52 ГК РФ, а также другие сведения, предусмотренные законом о коммерческой деятельности организаций соответствующего вида.

1.3 Государственная регистрация юридического лица

Согласно статье 51 ГК РФ юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации. Порядок государственной регистрации юридических лиц установлен Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» от 8 августа 2001г. № 129-ФЗ.

Для государственной регистрации вновь создаваемого юридического лица учредители представляют в регистрирующий орган по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа юридического лица пакет документов:

· подписанное заявителем заявление о государственной регистрации;

· решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа, предусмотренного законодательством РФ;

· учредительные документы юридического лица (подлинники или нотариально заверенные копии);

· выписку из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица-учредителя.

· Документ об оплате государственной пошлины.³

Полномочия регистрирующего органа в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 17 мая 2002г. № 319 в настоящее время возложены на Федеральную налоговую службу (ФНС) и её территориальные инспекции (ИФНС). В течение пяти рабочих дней со дня представления документов регистрирующий орган осуществляет государственную регистрацию юридического лица. Отказ от государственной регистрации может быть обжалован в суде.



Глава II. Понятие и формы реорганизации юридических лиц

2.1 Понятие реорганизации юридических лиц

Реорганизация представляет собой одну из форм прекращения деятельности юридических лиц и создания новых. В отличие от ликвидации реорганизация не означает погашения обязательств юридического лица, прекращающего деятельность.

При реорганизации юридического лица его права и обязанности в полном объеме - в порядке универсального правопреемства - переходят к другим лицам, создаваемым в результате реорганизации, - его правопреемникам. Статья 57 ГК РФ выделяет следующие формы реорганизации юридического лица:

- слияние нескольких юридических лиц в одно, при котором все ранее существовавшие юридические лица прекращаются;

- присоединение одного юридического лица к другому, при котором прекращается присоединяемое юридическое лицо, а присоединяющее продолжает действовать;

- разделение на несколько юридических лиц, при котором разделяемое юридическое лицо прекращает существование;

- выделение из состава юридического лица нового, когда ранее существовавшее юридическое лицо также продолжает действовать;

- преобразование одного юридического лица в другое посредством изменения его организационно-правовой формы.

Как правило, реорганизация осуществляется по инициативе самих учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного законом или учредительными документами на принятие решения о реорганизации - добровольная реорганизация.

Однако в предусмотренных законом случаях производится и принудительная реорганизация в форме разделения или выделения, которая осуществляется по решению уполномоченного государственного органа или суда. Обязанность осуществить реорганизацию возлагается на учредителей. В случае, если они этого не сделают в установленный срок, полномочия по реорганизации возлагаются судом на назначаемого им в этих целях внешнего управляющего (п. 2 ст. 57 ГК РФ).

Все имущество, долги и обязательства реорганизуемого юридического лица должны быть распределены между юридическими лицами, появившимися в процессе реорганизации, в соответствии с передаточным актом (при слиянии, присоединении или преобразовании) или разделительным балансом (при разделении или выделении). Указанные документы определяют имущественные последствия реорганизации, они в обязательном порядке представляются для государственной регистрации в органы ФНС РФ. юридическое лицо реорганизация ликвидация

Реорганизационные процедуры могут существенно затронуть права кредиторов, которые в результате этого лишатся возможности получить удовлетворение своих требований ввиду непропорционального распределения активов и долгов между образуемыми в процессе реорганизации юридическими лицами. Поэтому законодательством предусмотрен ряд гарантий прав кредиторов при реорганизации.

Прежде всего, на субъектов, принявших решение о реорганизации, возлагается обязанность уведомить об этом в письменной форме всех кредиторов юридического лица. Кредиторы могут потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательств реорганизуемого юридического лица и возмещения возникших убытков (п.п. 1, 2 ст. 60 ГК РФ).

Если разделительный баланс не позволяет определить, какому из возникших юридических лиц передана обязанность удовлетворить требования того или иного кредитора, то по соответствующему обязательству все образованные в результате реорганизации юридические лица будут нести солидарную ответственность (п. 3 ст. 60 ГК РФ).

Реорганизация в форме выделения, разделения, слияния и преобразования считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. Реорганизация в форме присоединения завершается в момент исключения присоединенного юридического лица из государственного реестра юридических лиц.

Правопреемство при реорганизации носит универсальный (общий) характер. Предполагается, что, во-первых, правопреемникам передаются не отдельные права и обязанности, а весь их комплекс. И, во-вторых, организация-правопреемник не вправе отказаться от принятия каких-либо обязательств реорганизуемого юридического лица.

Целесообразно обратить внимание на то, что в случаях, установленных законом, добровольная реорганизация общества с ограниченной ответственностью в форме слияния и присоединения может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов.

Например, в соответствии со ст. 27 Закона "О защите конкуренции" с предварительного согласия антимонопольного органа осуществляются следующие действия:

Слияние коммерческих организаций (за исключением финансовых организаций), если суммарная стоимость их активов (активов их групп лиц) по бухгалтерским балансам по состоянию на последнюю отчетную дату, предшествующую дате представления ходатайства, превышает три миллиарда рублей или суммарная выручка таких организаций (их групп лиц) от реализации товаров за календарный год, предшествующий году слияния, превышает шесть миллиардов рублей либо если одна из таких организаций включена в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более чем 35%, присоединение коммерческой организации (за исключением финансовой организации) к иной коммерческой организации (за исключением финансовой организации), если суммарная стоимость их активов (активов их групп лиц) по последним балансам превышает три миллиарда рублей или суммарная выручка таких организаций (их групп лиц) от реализации товаров за календарный год, предшествующий году присоединения, превышает шесть миллиардов рублей либо если одна из таких организаций включена в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более чем 35%.

Слияние финансовых организаций или присоединение финансовой организации к другой финансовой организации, если суммарная стоимость их активов по последним балансам превышает величину, установленную Правительством РФ (при слиянии или присоединении кредитных организаций такая величина устанавливается Правительством РФ по согласованию с ЦБР). Судебная практика уточняет, что при отсутствии согласия Антимонопольного комитета РФ (его территориального управления) на создание союза, ассоциации или другого объединения предприятий (акционерного общества) акт государственной регистрации этого объединения должен быть признан недействительным.

Обращает на себя внимание тот факт, что при реорганизации происходит только общее (а не сингулярное) правопреемство, то есть к образовавшимся в результате реорганизации юридическим лицам переходят все права и обязанности реорганизуемого юридического лица.

В связи с этим в процессе реорганизации необходимо решить все вопросы, связанные с определением субъектов, к которым переходят конкретные права и обязанности. Наиболее актуальна эта проблема, безусловно, для реорганизации в формах разделения и выделения, поскольку при слиянии, присоединении и преобразовании возникает одно юридическое лицо, которое и является правопреемником всех реорганизованных.

При реорганизации составляется разделительный баланс (в случаях разделения и выделения) или передаточный акт (в случаях слияния, преобразования и присоединения).

Разделительный баланс должен содержать однозначный ответ на вопрос о том, к какому именно юридическому лицу перешло каждое конкретное обязательство.

И передаточный акт, и разделительный баланс должны включать в себя сведения обо всех без исключения обязательствах должника, включая те, в отношении которых организующееся юридическое лицо считает, что у него есть основания их не исполнять.

2.2 Формы и процедура реорганизации

В Гражданском кодексе РФ выделено пять форм реорганизации слияние, присоединение, разделение, выделение и преобразование.

При слиянии каждое из объединяющихся юридических лиц прекращает деятельность, его права и обязанности переходят к вновь образованному юридическому лицу. Присоединение предполагает, что одно юридическое лицо прекращает деятельность и его права и обязанности переходят к другому, уже существующему юридическому лицу. Его статус не изменяется, для него решение о реорганизации фактически означает согласие принять обязательства присоединяемой организации и внесение соответствующих изменений в устав. Разделение и выделение, в принципе, схожи. Различие состоит в том, что при разделении одна организация прекращает деятельность и на ее базе создается несколько новых юридических лиц, а при выделении на базе структурных единиц основной организации образуются новые юридические лица, но сама она продолжает существовать.

Суть преобразования в том, что юридическое лицо одной организационно-правовой формы прекращает деятельность, а вместо него образуется новое юридическое лицо другой организационно-правовой формы. Никаких количественных изменений участников гражданского оборота не происходит. Все права и обязанности организации, прекратившей деятельность, переходят к одному правопреемнику. По сути, преобразование является наиболее распространенной формой реорганизации. К примеру, приватизация государственных предприятий представляет собой не что иное как преобразование в акционерное общество. О необходимости преобразования индивидуальных частных предприятий, общественных и религиозных организаций говорится в законе о введении в действие части первой ГК РФ. Вместе с тем, как сам Гражданский кодекс, так и другие законы, в частности Федеральный закон "О некоммерческих организациях", устанавливают определённые ограничения на преобразование.

Так, коммерческие организации не могут преобразоваться в некоммерческие, общества с ограниченной ответственностью и акционерные общества - в товарищества или государственные предприятия.

Решение о реорганизации может быть принято учредителями (участниками) либо соответствующим органом юридического лица. Здесь всё зависит от его организационно-правовой формы. В акционерных обществах, обществах с ограниченной ответственностью этот вопрос отнесён к исключительной компетенции общего собрания акционеров или участников. В ряде случаев для реорганизации в форме слияния, присоединения и преобразования может потребоваться согласие Государственного комитета Российской Федерации по антимонопольной политике и поддержке новых экономических структур (ГКАП РФ).

Законодательство о конкуренции и монополистической деятельности допускает принудительную реорганизацию в форме разделения и выделения. Решение о необходимости реорганизации принимается ГКАП РФ и его территориальными управлениями. Юридические лица, получившие его предписания, обязаны провести реорганизацию в установленный срок. В противном случае суд по иску ГКАП РФ должен назначить внешнего управляющего юридическим лицом и поручить ему провести реорганизацию. Учредительные документы вновь создающихся организаций, а также разделительный баланс утверждаются судом и регистрируются в общем порядке.

Реорганизация юридического лица может осуществляться только в соответствии с Гражданским кодексом РФ. В противном случае решение о реорганизации или ликвидации юридического лица, а также акт о регистрации юридического лица, созданного в результате реорганизации другого юридического лица, признаются судом недействительными.

Реорганизация акционерного общества может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования. Изменение типа акционерного общества не является реорганизацией, так как не меняется организационно-правовая форма. Следовательно, в этом случае нормы, касающиеся реорганизации, будут неприменимы. Такой подход подтвержден судебной практикой.

Любая добровольная реорганизация начинается с принятия соответствующего решения. В акционерном обществе этот вопрос относится к компетенции общего собрания акционеров. Следует принять во внимание такие важные формальные требования:

а) решение о реорганизации принимается только по предложению совета директоров, если иное не установлено уставом общества;

б) решение о реорганизации принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, причём при решении вопроса о реорганизации акционеры владельцы привилегированных акций участвуют в общем собрании акционеров с правом голоса.



Глава III. Проблемы правопреемства и налогообложения при реорганизации

3.1 Правопреемство при реорганизации

Согласно ст. 58 ГК РФ переход прав и обязанностей реорганизованного юридического лица к его преемникам должен оформляться передаточным актом или разделительным балансом, который составляется при реорганизации в форме разделения или выделения. Его основная функция - определить, какие права и обязанности и в каком объеме переходят к каждому из правопреемников. При слиянии, присоединении и преобразовании каждое из юридических лиц, прекращающих деятельность, составляет передаточный акт.

Требования ГК РФ и к разделительному балансу, и к передаточному акту, в принципе, одинаковы. Эти документы должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и те обязательства, которые реорганизованное юридическое лицо оспаривает.

Передаточный акт и разделительный баланс утверждаются учредителями (участниками) реорганизуемого юридического лица, а в случае принудительной реорганизации - теми же органами, которые приняли решение о ней. Кроме того, представление этих документов необходимо для государственной регистрации вновь возникших в результате реорганизации юридических лиц или для внесения изменений в учредительные документы уже существующих организаций (при реорганизации в форме присоединения). Непредставление передаточного акта или разделительного баланса, а также отсутствие в них положений о правопреемстве становятся причиной безусловного отказа в регистрации.

На практике, как для самого реорганизуемого юридического лица, так и для его партнеров огромное значение имеет вопрос о том, в какой момент переходят права и обязанности к преемнику. С кого, допустим, кредитор должен требовать исполнения обязательства, если организация-должник приняла решение о реорганизации. В Гражданском кодексе 1964г. говорилось, что имущество переходит в день подписания передаточного баланса. Однако нормы нового ГК РФ подобный подход исключают.

Между принятием решения о реорганизации (утверждением передаточного акта или разделительного баланса) и её проведением, естественно, проходит какое-то время. В ст. 57 ГК РФ четко определен момент, когда юридическое лицо считается реорганизованным. При реорганизации в форме слияния, разделения, выделения и преобразования таким моментом является день государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. Правопреемство не основано на каком-либо отдельном договоре, оно представляет собой следствие самой реорганизации юридического лица.

Соответственно определяющее значение для перехода прав и обязанностей имеет именно факт государственной регистрации вновь создаваемых организаций. До этого момента переход прав и обязанностей невозможен, поскольку юридическое лицо - правопреемник еще не создано.

Реорганизация юридического лица путем присоединения к нему другого юридического лица считается произошедшей с момента внесения в государственный реестр записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица. Иными словами, опять же момент перехода прав и обязанностей связан с фактом внесения соответствующей записи в государственный реестр. При другом подходе сложилась бы ситуация, когда одно самостоятельное юридическое лицо передает права и обязанности другому лицу лишь на том основании, что в будущем они планируют провести реорганизацию.

По смыслу действующего законодательства реорганизация представляет собой специфический способ прекращения действующих и образования новых юридических лиц (кроме случаев реорганизации в формах присоединения и выделения), влекущий переход прав и обязанностей от ранее действовавших юридических лиц к вновь возникшим.

Поскольку реорганизация всегда связана с имущественным правопреемством между юридическими лицами, при её проведении существенное значение имеет вопрос об объеме прав и обязанностей, переходящих к правопреемнику. В результате реорганизации права и обязанности реорганизованных юридических лиц могут переходить:

а) в полном объёме только к одному правопреемнику (при слиянии, присоединении и преобразовании);

б) в полном объёме, но к нескольким правопреемникам в соответствующих частях (при разделении);

в) частично как к одному, так и к нескольким правопреемникам (при выделении).

В соответствии со ст. 58 ГК РФ переход прав и обязанностей от одного юридического лица к другому в процессе реорганизации оформляется соответствующими правоустанавливающими документами: передаточным актом (при реорганизации в формах слияния, присоединения и преобразования) или разделительным балансом (при реорганизации в формах разделения и выделения). Учитывая большую значимость этих документов, к ним предъявляются особые требования. В частности, в п. 1 ст. 59 ГК РФ предусматривается, что передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая обязательства, оспариваемые сторонами.

Исходя из приведенной нормы закона, можно сделать вывод о том, что в передаточном акте и разделительном балансе должны содержаться сведения о всех обязательствах долгового характера, а также всех правах требования, передаваемых реорганизуемым юридическим лицом своему правопреемнику, с обязательным указанием (подробной балансовой расшифровкой) числящихся по каждому кредитору и должнику денежных сумм.

Чтобы не допустить нарушения порядка оформления правопреемства при реорганизации, в Гражданском кодексе предусмотрено специальное правило, согласно которому в случае отсутствия в передаточном акте или в разделительном балансе положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица государственная регистрация вновь возникших юридических лиц не производится (абз. 2 п. 2 ст. 59).

Несмотря на столь жесткие требования закона, на практике они не всегда выполняются, что нередко приводит к серьёзным затруднениям, а порой и к невозможности установления правопреемства при реорганизации в отношении определённых обязательств.

Неопределённость в вопросах правопреемства при реорганизации может возникнуть лишь в случаях разделения и выделения. При других формах (слиянии, присоединении и преобразовании) определить правопреемника по тем или иным обязательствам реорганизованного юридического лица не составляет труда - правопреемником в этих случаях в отношении всех прав и обязанностей прекращающих существование юридических лиц всегда является одно юридическое лицо.

При разделении и выделении правопреемник может быть неочевиден. Объясняется это тем, что к вновь образованным юридическим лицам переходят лишь отдельные имущественные права и обязанности реорганизованных юридических лиц. Так, при разделении все права и обязанности прекращающего существование юридического лица в определенных пропорциях распределяются среди нескольких вновь образованных юридических лиц. В случае же выделения к правопреемнику переходит только часть имущественных прав и обязанностей реорганизованного юридического лица. Именно поэтому применительно к реорганизации в формах разделения и выделения законодательство устанавливает дополнительные гарантии для кредиторов. В частности, в п. 3 ст. 60 ГК РФ предусматривается, что если разделительный баланс не даёт возможности определить правопреемника реорганизованного юридического лица, то вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица перед его кредиторами.

3.2 Гарантии прав кредиторов и акционеров

При реорганизации юридического лица, затрагиваются интересы кредиторов, поэтому права кредиторов, это основной вопрос правового регулирования реорганизации. Обязанностью учредителей является, уведомить в письменном виде всех кредиторов о реорганизации юридического лица. Кредиторы вправе потребовать досрочное исполнение обязательств или прекращения, должником по которому является юридическое лицо, а также возмещение убытков.

В тех случаях, которые предусмотрены законом, реорганизация в форме присоединения или слияния, проводится только с согласования уполномоченных государственных органов. При несогласии на реорганизацию антимонопольного органа, организация имеет право обратиться в суд.

Для реализации принципа универсального правопреемства, который закреплен в Гражданском кодексе, нужно иметь объективные данные о финансовых обязательствах и имуществе реорганизуемого общества. Эти данные, в обязательном порядке, должны быть подтверждены результатами инвентаризации.

Инвентаризация является условием достоверности отражения в учете переходящего к правопреемнику имущества и финансовых обязательств и носит обязательный характер. Федеральный закон от 06.12.2011г. № 402-ФЗ (ред. от 28.12.2013г.) "О бухгалтерском учёте" (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2014г.)

После проведенной инвентаризации, в обязательном порядке составляется разделительный баланс или передаточный акт. В данных актах содержится положение о правопреемстве, оно включается в себя, все обязательства реорганизованного юридического лица, в частности всех должников и кредиторов, также включает в себя, обязательства, которые оспариваются сторонами. В том случае, когда передаточный акт не может определить правопреемника данного реорганизованного юридического лица, то новые юридические лица несут по обязательствам этого лица ответственность перед кредиторами.

Реорганизационная процедура имеет правила и этапы, которые используются всеми формами реорганизации:

1) При завершении реорганизации юридического лица, которое создано в процессе слияния, преобразования, выделения, это лицо обязано встать в налоговую на учёт и изготовить новую печать, а также встать на учёт в государственные внебюджетные фонды и получить коды ОКВЭД.

2) После присоединения и слияния, прекращается деятельность юридического лица - предшественника. Ликвидация этих юридических лиц будет завершена только после внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр, а для этого необходимо снять предприятие с налогового учета, аннулировать идентификационные коды ОКВЭД, закрыть расчетный счет в банке и уничтожить печать.

3) Юридическое лицо будет считаться реорганизованным, исключение составляет реорганизация - присоединение, с того момента, когда происходит регистрация нового возникшего юридического лица. А реорганизация, проходящая в форме присоединения одного юридического лица к другому, то первое является реорганизованным с момента ликвидации лица, которое к нему присоединилось.

В решении, принимаемом учредителями, указывается, что передаточный акт и разделительный баланс, включают данные приложения:

1) бухгалтерская отчетность, согласно которой определяется состав обязательств и имущества, а также их оценка на отчетную дату, перед датой, когда оформлялась передача;

2) опись обязательств реорганизуемой организации и инвентаризации имущества, которая проведена после создания передаточного акта или разделительного баланса, которая подтверждает их достоверность;

3) учетный первичный документ по материальным ценностям; акты передачи-приёмки средств, производственно-материальный запас, иному имуществу, подлежащему приёмке-передаче;

4) расшифровка дебиторской и кредитной задолженности, содержащие информацию о письменном уведомлении в поставленные сроки дебиторов и кредиторов о переходе обязательств и имущества к правопреемнику, расчетов с государственными внебюджетными фондами и соответствующими бюджетами и др.;

В соответствии с НК РФ п. 2 ст. 23: “Компания, которая приняла решение о том, что будет проводиться реорганизация, должна в письменном виде представить сообщение в налоговый орган по месту учёта, не позднее трех дней, после принятия данного решения.

После нарушение этого срока, на нарушителя и на юридическое лицо, налагается штраф:

В соответствии со ст. 14 Федерального закона "O государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", при регистрации юридического лица, созданного путём реорганизации, в соответствующий орган представляются:

1) заявление вновь возникшего юридического лица о государственной регистрации;

В данном заявлении указывается, что:

а) учредительные документы, создаваемые путем реорганизации юридического лица, соответствуют законодательству РФ, а именно требованиям к документам этого юридического лица, соответствующей организационно-правовой формы;

б) достоверные сведения, которые содержатся в учредительных документах и заявление о государственной регистрации;

в) разделительный баланс (передаточный акт), содержащий положения обо всех обязательствах к новому возникшему юридическому лицу, в отношении ко всем кредиторам;

г) все кредиторы уведомлены в письменной форме, данного реорганизуемого лица, о его реорганизации, возникшие вопросы при реорганизации согласованы с государственными органами или местным самоуправлением.

На каждое юридическое лицо, которое возникает в процессе реорганизации, заполняет заявление;

2) учредительные документы юридических лиц, созданных путём реорганизации (удостоверенные копии нотариусом или подлинники);

3) решение о проведении реорганизации юридического лица;

4) договор о присоединении или слиянии;

Поэтому, каждое общество проводит общее собрание, участвующих в реорганизации юридического лица в форме слияния, они принимают главное решение, а также и решение о принятии договора о слиянии.

5) разделительный баланс (передаточный акт);

6) документ, который подтверждает уплату государственной пошлины;

Юридические лица, создаваемые путём реорганизации, имеют отличия по месту нахождения с лицами реорганизуемого лица. Государственная регистрация нового созданного юридического лица, в процессе реорганизации, проходит согласно ст. 8 закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" по месту его нахождения. Всю эту процедуру осуществляет соответствующий орган по месту нахождения данного лица. Для этого им даётся не более пяти рабочих дней, со дня внесения документов в орган, их регистрирующий.

Юридическое лицо признано реорганизованным, только после государственной регистрации новых юридических лиц. Исключениями являются реорганизации, проходившие в форме присоединения. В данном случае юридическое лицо, является реорганизованным после того, как будет внесена в ЕГРЮЛ запись о прекращении деятельности последнего юридического лица. Гражданский кодекс Российской Федерации часть первая от 30 ноября 1994г. (№ 51-ФЗ действующая редакция от 14.11.2013г.)

Важно отметить, что юридические лица, которые созданы в процессе преобразования, выделения, слияния, разделения, после их регистрации, они обязаны встать на налоговый учёт, получить коды ОКВЭД, изготовить печать, а также в государственных внебюджетных фондах встать на учёт. Согласно тому, что при присоединении и слиянии деятельность юридических лиц прекращается, то ликвидация их будет завершена после того, как будет внесены записи в ЕГРЮЛ. Для этой операции необходимо снять данную организацию с налогового учёта, а также закрыть расчетный счёт в банке, аннулировать идентификационные коды ОКВЭД, уничтожить печать.

С вопросом о правопреемстве тесно связан еще один - о защите прав кредиторов реорганизуемого юридического лица. При обычном переводе долга на другое лицо должник должен получить согласие кредитора, в противном случае договор о переводе долга недействителен. Перевод долгов в результате реорганизации не требует согласия всех кредиторов реорганизуемого юридического лица. На этот случай ГК РФ предусматривает специальные гарантии.

Согласно ст. 60 ГК РФ учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о реорганизации, обязаны направить письменное уведомление всем кредиторам реорганизуемого юридического лица. В свою очередь кредитор вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства. По смыслу ст. 60 ГК РФ речь здесь идет о праве кредитора в одностороннем порядке расторгнуть договор или изменить его условия о сроке исполнения обязательства. Согласие или несогласие должника в данном случае не имеет значения, требование кредитора должно быть удовлетворено.

Проблема возникает, когда уведомление о предстоящей реорганизации не посылается вообще либо доходит уже после реорганизации. Ни ГК РФ, ни судебная практика не дают однозначного решения, может ли кредитор в одностороннем порядке изменить или расторгнуть договор, если реорганизация уже состоялась. С одной стороны, из буквального прочтения ГК РФ "кредитор реорганизуемого юридического лица вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является это юридическое лицо", следует, что одностороннее изменение или расторжение договора возможно только до реорганизации (если, конечно, законодательство об отдельных видах договора или сам он не предусматривает возможность сделать это в любое время). С другой стороны, необходимо учитывать цель этой нормы - защита интересов кредитора. В любом случае он вправе прибегнуть к судебному порядку изменения и расторжения договоров (ст.ст. 450-453 ГК РФ), а также потребовать возмещения убытков, причиненных несвоевременным уведомлением.

Возможное нарушение прав кредиторов может заключаться также в том, что в разделительном балансе будут указаны не все обязательства реорганизуемого юридического лица. Это может произойти хотя бы в силу того, что с момента утверждения разделительного баланса или передаточного акта до момента реорганизации деятельность юридического лица не приостанавливается, оно вправе заключать новые договоры и т.д. Однако если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника по какому-то конкретному обязательству, это не означает, что обязательство прекращается. Согласно ГК РФ в этом случае все вновь возникшие юридические лица несут перед кредитором солидарную ответственность, и он вправе предъявить претензии любому из них.

Концепция защиты акционеров сводится к тому, чтобы в результате реорганизации не был уменьшен объём принадлежащих им прав, а если это невозможно, то чтобы общество было обязано приобрести принадлежащие им акции.

Вопросы, связанные с выпуском акций, урегулированы Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг (ФКЦБ). Однако в решение о выпуске акций акционерного общества, продолжающего существовать или создаваемого при реорганизации, необходимо включать порядок и условия их размещения, установленные договором о слиянии или присоединении, решением общего собрания акционеров реорганизуемого общества о разделении, выделении или преобразовании.

Данные договоры и решения должны регламентировать следующие вопросы: типы акций, выпускаемых каждым эмитентом; права владельцев этих акций; сроки и порядок обмена на них акций реорганизуемых обществ; соотношение типов и номинальных стоимостей выпускаемых акций, применяемое при обмене для всех типов ранее выпущенных акций каждого реорганизуемого акционерного общества.

Общества, участвующие в реорганизации в форме слияния или присоединения, заключают договор, подготовленный советами директоров реорганизуемых обществ, а также утверждают передаточный акт. Договор о слиянии или присоединении должен определять порядок и условия слияния или присоединения, а также порядок конвертации акций.

Договор о слиянии или присоединении обществ, помимо прочего, должен определять условия, гарантирующие соблюдение прав владельцев голосующих акций всех реорганизуемых обществ, а также иных акций этих обществ, подлежащих обмену на голосующие акции создаваемого или продолжающего существовать акционерного общества.

Помимо данных диспозитивных требований, предъявляемых к договорам о слиянии или присоединении и решениям общего собрания акционеров о разделении, выделении или преобразовании акционерного общества, законодательство содержит определённые императивные требования.

Так, при реорганизации акционерных обществ не допускается размещение акций среди лиц, не являющихся акционерами реорганизуемых обществ. Тем самым исключается появление новых акционеров при реорганизации общества.⁴

Основополагающий принцип, на котором строится концепция защиты прав акционеров, гласит: условия обмена акций реорганизуемых акционерных обществ на акции или иные ценные бумаги, размещаемые при реорганизации, не могут содержать какие-либо требования, ограничивающие права их владельцев.

Этот принцип находит развитие в предписании, согласно которому права, предоставляемые всем владельцам одного типа акций любого реорганизуемого общества при размещении акций или иных ценных бумаг, выпускаемых при реорганизации, должны быть равными. При разделении или выделении акционерных обществ выбор акций или иных ценных бумаг создаваемых акционерных обществ для обмена на акции реорганизуемого общества может осуществляться только по желанию их владельца.

Устав реорганизованного общества и изменения к нему утверждаются на общем собрании акционеров, при необходимости избирается совет директоров. При слиянии или присоединении эти вопросы решаются на совместном общем собрании акционеров обществ, участвующих в реорганизации. Порядок голосования на совместном общем собрании акционеров может быть определен договором о слиянии обществ.

Договор о слиянии или присоединении, решение общего собрания акционеров о разделении, выделении или преобразовании требуется при государственной регистрации реорганизованного или реорганизованных обществ, а также для регистрации выпуска ценных бумаг.

Еще одним способом защиты прав акционеров при реорганизации является право акционеров - владельцев голосующих акций требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций. Как указывалось, владельцы привилегированных акций также имеют право голоса при принятии решения о реорганизации. Обязанность общества приобрести собственные акции возникает только в случае реализации акционерами права требовать выкупа акций. Чтобы иметь возможность реализовать это право акционер должен был голосовать против принятия решения о реорганизации общества либо не принимать участия в голосовании по этому вопросу.

При внесении в повестку дня общего собрания акционеров вопроса о реорганизации необходимо составить список акционеров, у которых в случае принятия такого решения может возникнуть право требовать выкупа принадлежащих им акций. Список акционеров составляется на основании данных реестра акционеров общества.

Выкуп акций обществом осуществляется по рыночной стоимости этих акций. В этом случае рыночная стоимость имущества должна определяться независимым оценщиком (аудитором). Общество обязано информировать акционеров о наличии у них права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций, цене и порядке осуществления выкупа. Поскольку эта информация должна быть доведена до сведения акционеров заранее, то рыночная стоимость имущества должна быть определена в промежуток времени после внесения этого вопроса в повестку дня собрания акционеров и до оповещения акционеров.

Если акционер решил прибегнуть к процедуре выкупа акций реорганизуемым обществом, он должен направить обществу письменное требование, где указать количество акций, которые обществу придётся выкупить. Такое требование должно быть предъявлено обществу не позднее 45 дней с даты принятия общим собранием акционеров решения о реорганизации. По истечении срока для предъявления акционерами требований о выкупе принадлежащих им акций общество в течение 30 дней обязано выкупить акции у акционеров, предъявивших требования о выкупе.

Нужно иметь в виду, что общая сумма средств, направляемых обществом на выкуп акций, не может превышать 10 % стоимости чистых активов общества на дату принятия решения о реорганизации. Если общее количество акций, в отношении которых заявлены требования о выкупе, превышает количество акций, которое может быть выкуплено обществом, акции выкупаются у акционеров пропорционально заявленным требованиям. Законодатель обязывает общество погасить акции, выкупленные у акционеров в случае реорганизации.

3.3 Уплата налогов при реорганизации

Согласно статье 50 Налогового Кодекса РФ (Исполнение обязанности по уплате налогов и сборов (пеней, штрафов) при реорганизации юридического лица):

Обязанность по уплате налогов реорганизованного юридического лица исполняется его правопреемником (правопреемниками) в порядке, установленном настоящей статьей.

Исполнение обязанностей по уплате налогов реорганизованного юридического лица возлагается на его правопреемника (правопреемников) независимо от того, были ли известны до завершения реорганизации правопреемнику (правопреемникам) факты и (или) обстоятельства неисполнения или ненадлежащего исполнения реорганизованным юридическим лицом указанных обязанностей. При этом правопреемник (правопреемники) должен уплатить все пени, причитающиеся по перешедшим к нему обязанностям.

На правопреемника (правопреемников) реорганизованного юридического лица возлагается также обязанность по уплате причитающихся сумм штрафов, наложенных на юридическое лицо за совершение налоговых правонарушений до завершения его реорганизации. Правопреемник (правопреемники) реорганизованного юридического лица при исполнении возложенных на него настоящей статьей обязанностей по уплате налогов и сборов пользуется всеми правами, исполняет все обязанности в порядке, предусмотренном Налоговым Кодексом РФ для налогоплательщиков.

Реорганизация юридического лица не изменяет сроков исполнения его обязанностей по уплате налогов правопреемником (правопреемниками) этого юридического лица.

При слиянии нескольких юридических лиц их правопреемником в части исполнения обязанности по уплате налогов признается возникшее в результате такого слияния юридическое лицо.

При присоединении одного юридического лица к другому юридическому лицу правопреемником присоединенного юридического лица в части исполнения обязанности по уплате налогов признается присоединившее его юридическое лицо.

При разделении юридические лица, возникшие в результате такого разделения, признаются правопреемниками реорганизованного юридического лица в части исполнения обязанности по уплате налогов.

При наличии нескольких правопреемников доля участия каждого из них в исполнении обязанностей реорганизованного юридического лица по уплате налогов определяется в порядке, предусмотренном гражданским законодательством.

Если разделительный баланс не позволяет определить долю правопреемника реорганизованного юридического лица либо исключает возможность исполнения в полном объеме обязанностей по уплате налогов каким-либо правопреемником и такая реорганизация была направлена на неисполнение обязанностей по уплате налогов, то по решению суда вновь возникшие юридические лица могут солидарно исполнять обязанность по уплате налогов реорганизованного лица.