1) государство может являться субъектом гражданско-правовых отношений;

2) государство не пользуется никакими преимуществами и имеет те же права и обязанности, что и другие субъекты гражданско-правовых отношений;

3) к государству как субъекту гражданско-правовых отношений применяются нормы, определяющие участие юридических лиц в этих отношениях (п. 2 ст. 124).

Ряд специалистов выдвигают теорию «расщепления государства» на два лица в зависимости от того, в какого рода отношениях оно участвует. В соответствии с этой концепцией государство, действующее в силу и на основании своего суверенитета, будет представлять собой «субъект властвования», а если государство вступает в отношения невластного характера (например, совершает гражданско-правовую сделку), то оно должно идентифицироваться как юридическое лицо. Вместе с тем государство, являясь субъектом МЧП, остается суверенным образованием. Суверенитет является неотъемлемым свойством каждого государства, и ни одно государство не может осуществлять свою власть в отношении другого государства. Поэтому государство, участвуя в международных частноправовых отношениях, не может, в отличие от других субъектов МЧП, автоматически подвергаться действию иностранного права, поскольку это означало бы ограничение его суверенитета. Такая относительная независимость государства от действия иностранного закона называется юрисдикционным иммунитетом.

7.2 Содержание иммунитета государства и его виды

Иммунитет государства от юрисдикции иностранного государства состоит из нескольких элементов: 1) судебный иммунитет; 2) иммунитет от применения мер по предварительному обеспечению иска; 3) иммунитет от принудительного исполнения судебного решения; 4) иммунитет собственности государства; 5) иммунитет сделок государства.

Судебный иммунитет означает неподсудность одного государства судам другого. Государство не может выступать в качестве ответчика в судебных органах другого государства. Такая ситуация возможна лишь при наличии явно выраженного согласия государства, сделанного его компетентным органом в форме, предусмотренной соответствующим национальным нормативным правовым актом.

Иммунитет от применения мер по предварительному обеспечению иска означает, что суд, рассматривающий частноправовой спор с участием иностранного государства, не вправе применять любые меры по предварительному обеспечению иска, т. к. такие меры носят принудительный характер.

Иммунитет от принудительного исполнения иностранного судебного решения означает, что в отношении государства и его собственности не могут быть приняты какие-либо принудительные меры по исполнению иностранного судебного (арбитражного) решения любыми органами этого и любого другого иностранного государства. Даже если государство добровольно приняло участие в иностранном судебном процессе, решение может быть выполнено им только добровольно.

Иммунитет собственности государства предполагает, что в отношении собственности одного государства не могут быть применены меры административного и иного насильственного характера со стороны другого. Поскольку не всегда вопрос об иммунитете имущества государства возникает в связи с рассмотрением какого-либо иска в суде, это пред- определяет выделение вопросов собственности в качестве самостоятельного элемента содержания иммунитета.

Иммунитет сделок государства. Поскольку государство в силу иммунитета свободно от принудительных мер по осуществлению иностранных законов, административных распоряжений и пр., то из этого следует, что частноправовые отношения международного характера с участием государства - в частности, сделки, заключаемые государством с иностранными физическими и юридическими лицами - должны регулироваться правом этого государства, если только сами стороны не договорятся о применении иностранного права.

Виды иммунитета.

Абсолютный иммунитет означает право государства пользоваться иммунитетом в полном объеме, всеми его элементами. Он распространяется на любую деятельность государства и любую его собственность. Единственное ограничение иммунитета государства возможно только при условии прямо выраженного его согласия. Государства, исходящие из абсолютного иммунитета, защищают дополнительно свои права либо условием взаимности, либо возможностью применения реторсий. Возможность принятия реторсий предусматривается в ст. 559 ГПК Республики Беларусь: «В случаях, когда Республике Беларусь, ее имуществу или ее представителям не обеспечивается в иностранном государстве такая же судебная неприкосновенность, которая согласно настоящему Кодексу обеспечивается этому иностранному государству, его имуществу и представителям в Республике Беларусь, Правительством Республики Беларусь или иным управомоченным органом Республики Беларусь может быть предписано в отношении этого государства, его имущества или представителя применение ответных мер».

Функциональный иммунитет основан на принципиальном разграничении функций государства на два вида: публично-правовую и частноправовую. Если государство действует как суверен, то есть выступает как носитель суверенной власти, то оно всегда пользуется иммунитетом, в том числе и в частноправовой сфере. Если государство выступает в качестве частного лица, занимается коммерческой деятельностью, то тогда государство иммунитетом не обладает. В качестве примера такого иммунитета можно привести Закон США об иммунитетах иностранных государств (1976). В соответствии с этим законом иммунитет за иностранным государством не признается в случаях: 1) когда основанием для иска служит коммерческая деятельность, осуществляемая иностранным государством в США; 2) когда основанием для иска служит действие, совершенное за пределами США в связи с коммерческой деятельностью иностранного государства, если это действие имеет прямые последствия для США; 3) когда объектом является имущество иностранного государства, используемое им для коммерческой деятельности и находящееся в США.

Ограниченный иммунитет в отличие от функционального, который ограничивает иммунитет на основе общего принципа (критерия) - деления деятельности государства на суверенно-властную и частную - не использует никаких формальных критериев, а формулирует перечень конкретных случаев, когда государство не пользуется иммунитетом. В качестве примера можно привести Европейскую конвенцию (1972) об иммунитете государств: исключения из иммунитета касаются тех случаев, когда, в частности, государство:

1) само отказывается от иммунитета;

2) первым предъявляет иск;

3) спор возникает по трудовому контракту, по вопросам недвижимости, по требованиям о возмещении вреда, по вопросам охраны промышленной собственности или в связи с коммерческой деятельностью, осуществляемой бюро или агентством государства в стране суда.

По характеру отношения отдельных государств к проблеме иммунитета в настоящее время их можно разбить на две большие группы. К первой относятся государства, придерживающиеся теории функционального иммунитета (Австрия, Швейцария, Бельгия, Италия, Греция, США, Канада, Пакистан, Сингапур, ЮАР и др.), ко второй - страны, выступающие за абсолютный государственный иммунитет (Беларусь, Россия, Япония, Китай, Бразилия, др.). В частности, ст. 553 ГПК Республики Беларусь устанавливает, что предъявление иска к иностранному государству, обеспечение иска и обращение взыскания на имущество иностранного государства, находящееся в Республике Беларусь, могут быть допущены лишь с согласия компетентных органов данного государства (отказ от иммунитета).

7.3 Международные организации как субъекты международного частного права

Международные межправительственные организации, относясь к субъектам международного публичного права, большей частью вступают в отношения не гражданско-правового характера. Их участие в сделках, как и участие государства в отношениях, регулируемых международным частным правом, возможно лишь при условии участия со стороны «контрагента» физического или юридического лица.

Международные межправительственные организации, как правило, наделяются правами юридического лица. Правоспособность международных межправительственных организаций определяется их уставами, соглашениями о штаб-квартире и другими международными договорами.

В процессе своей деятельности международные межправительственные организации заключают различные договоры, опосредующие их существование и исполнение уставных целей. Так, они могут заключать договоры об аренде помещений, договоры купли-продажи товаров, приобретать недвижимое имущество, выступать истцом в суде, выступать стороной в обязательствах из причинения вреда.

Собственность международных организаций пользуется иммунитетом, который закрепляется в соответствующих международных договорах. Так, Конвенция 1980 г. «О правовом статусе, привилегиях и иммунитетах межгосударственных экономических организаций, действующих в определенных областях сотрудничества», предусматривает, что имущество и активы такой организации пользуются иммунитетом от любой формы административного и судебного вмешательства, за исключением случаев, когда сама организация отказывается от иммунитета.

Гражданско-правовые споры с участием международных организаций неподсудны судам страны пребывания организации, хотя сама она может обращаться в эти суды за защитой в качестве истца.

Помимо участия в качестве субъекта международного частного права, международные межправительственные организации (специализированные учреждения) ООН оказывают активное содействие в развитии международного частного права. Так, в системе ООН функционирует Комиссия по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ), в рамках которой разработан ряд проектов международных конвенций.

7.4 Правовой статус торговых представительств Республики Беларусь за границей

Торговые представительства Республики Беларусь (далее - торговые представительства) являются органами Республики Беларусь, осуществляющими за границей полномочия Республики Беларусь в области внешнеэкономической деятельности.

Торговые представительства открываются на территории иностранных государств по решению Совета Министров Республики Беларусь на основе международных договоров, заключенных между Республикой Беларусь и странами пребывания.

Торговые представительства входят в систему Министерства иностранных дел и в своей деятельности руководствуются действующим законодательством Республики Беларусь, международными договорами, участницей которых является Республика Беларусь, законодательством страны пребывания, а также приказами и распоряжениями Министерства иностранных дел.

Торговые представительства могут иметь свои отделения. Их учреждение осуществляется на основе международных договоров, заключенных между Республикой Беларусь и странами пребывания, или иных договоренностей с компетентными органами стран пребывания.

Торговые представительства могут совершать от имени Республики Беларусь сделки и иные юридические акты, необходимые для осуществления возложенных на них задач.

Они не отвечают по обязательствам субъектов хозяйствования Республики Беларусь, а субъекты хозяйствования не отвечают по обязательствам торговых представительств.

Министерство иностранных дел определяет структуру и комплектует штаты торговых представительств исходя из необходимости представления в стране пребывания интересов Республики Беларусь и белорусских субъектов хозяйствования.

Работники торгового представительства пользуются в стране пребывания дипломатическими привилегиями и иммунитетами в объеме, предусмотренном международными договорами Республики Беларусь и нормами международного права1¹ См.: Положение о торговых представительствах Республики Беларусь за границей. Утверждено постановлением Кабинета Министров Республики Беларусь от 28 апреля 1995 г. № 232 // Собрание декретов, указов Президента и постановлений Правительства Республики Беларусь. 1999. № 17. Ст. 480.

.

Раздел II. Особенная часть. Право собственности в международном частном праве

Лекция 8. Право собственности в международном частном праве

8.1 Общие положения института права собственности

Право собственности издавна является одной из основных правовых категорий вообще, тем более для отношений, регулируемых международным частным правом.

Экономические отношения собственности могут быть и неизбежно становятся объектом государственно-правового регулирования. В результате юридического оформления экономических отношений собственности нормами права возникает собственность в юридическом смысле. Совокупность юридических норм, направленных на регулирование отношений собственности методами и средствами гражданского права, образует гражданско-правовой институт собственности. Главное содержание и особенности данного института состоят в том, что его нормами определяется правовое положение имущественных ценностей в хозяйственном обороте путем установления меры дозволенного поведения управомоченного лица по владению, пользованию и распоряжению имуществом.

Институт права собственности в международных отношениях получил в последние десятилетия большое распространение ввиду перехода ряда государств к принципам открытости в организации общества и закономерного вследствие этого расширения географической сферы, в рамках которой осуществляется перемещение лиц, капиталов и услуг.

Таким образом, рассмотрение данного института с точки зрения международного частного права предполагает не только коллизионный аспект, но и анализ проблем материально-правового регулирования отношений собственности в связи с рядом очень значимых в экономическом, юридическом и политическом плане явлений: таких как иностранные инвестиции, национализация иностранной собственности, международно-правовое регулирование иностранных инвестиций и т. д.

8.2 Коллизионные вопросы права собственности

В коллизионном праве Республики Беларусь нормы о праве собственности содержатся в параграфе 4 гл. 75 «Право собственности и иные вещные права» ГК.

Среди коллизионных вопросов, возникающих применительно к отношениям собственности, можно назвать следующие:

- установление «способности» предмета спора быть объектом права собственности вообще или одной формы права собственности (например, государственной);

- дифференциация имущества на движимое и недвижимое;

- определение объема правомочий собственника;

- установление содержания права собственности и других вещных прав;

- определение оснований возникновения и прекращения права собственности. Федосеева Г.Ю. Международное частное право: учебник - М.: «Профобразование», 2000. с.151

Закон места нахождения вещи - основной принцип, используемый при определении применимого права к любым вопросам в праве собственности. Этот принцип получил закрепление в законодательстве многих стран. Например, ст. 1119 ГК Республики Беларусь закрепляет, что «право собственности и другие вещные права на недвижимое и движимое имущество определяются по праву страны, где это имущество находится, если иное не предусмотрено законодательными актами.

Принадлежность имущества к недвижимым или движимым вещам, а также иная юридическая квалификация имущества определяются по праву страны, где это имущество находится».

Для регулирования отношений собственности в правовых системах закрепляются и другие коллизионные принципы. К ним относятся:

i. закон места совершения сделки (ст. 1120 ГК Республики Беларусь);

j. закон государства места назначения движимого имущества;

k. закон места отправления движимого имущества (ст. 1122 ГК Республики Беларусь);

l. закон места регистрации имущества (ст. 1121, п. 2 ст. 1123 ГК Республики Беларусь);

m. личный закон пассажира;

n. закон суда (п. 1 ст. 1123 ГК Республики Беларусь);

o. закон «автономии воли» и др.

Существенным препятствием при выборе коллизионного принципа является проблема квалификации таких юридических понятий, как «переход права собственности», «риск случайной гибели вещи». Так, законодательство разных государств неодинаково устанавливает момент перехода права собственности. Одни правовые системы связывают этот момент с фактической передачей вещи, другие определяют момент перехода согласно контракту, независимо от фактической передачи. Практической рекомендацией в данном вопросе может служить совет о включении положения о применимом материальном праве в текст контракта, а также изучение коллизионных норм как отечественного, так и иностранного государства.

8.3 Правовое регулирование иностранных инвестиций

Рассмотрение вопросов собственности в рамках курса «Международное частное право» традиционно включает специальный раздел о регулировании иностранных инвестиций, т.к. они представляют собой один из видов собственности.

Иностранные инвестиции могут осуществляться в различных формах. В самой общей форме под инвестициями понимается любое имущество, включая денежные средства, ценные бумаги, оборудование и результаты интеллектуальной деятельности, принадлежащие инвестору на праве собственности или ином вещном праве, и имущественные права, вкладываемые инвестором в объекты инвестиционной деятельности в целях получения прибыли (дохода) и (или) достижения иного значимого результата.

Определение понятия «иностранные инвестиции» содержится в национальных и международных источниках правового регулирования.

Особой формой осуществления иностранных инвестиций являются концессионные соглашения. Они заключаются государством с частными лицами, в качестве которых обычно выступают иностранные инвесторы. Предметом таких соглашений является передача права эксплуатации объекта, находящегося в собственности государства, или осуществление деятельности, составляющей монополию государства. Чаще всего концессионные соглашения заключаются на условиях соглашения о разделе продукции, по которым инвестор получает право эксплуатировать недра, природные ресурсы и т. д., а полученная продукция делится между ним и государством на определенных условиях.

Понятие «иностранный инвестор» раскрывается в национальных законах и международных соглашениях.

Так, согласно ИК Республики Беларусь под инвестором понимается лицо (юридические и физические лица, иностранные организации, не являющиеся юридическими лицами, государство в лице уполномоченных органов и его административно-территориальные единицы в лице уполномоченных органов), осуществляющее инвестиционную деятельность в следующих формах:

- создание юридического лица;

- приобретение имущества или имущественных прав, а именно:

доли в уставном фонде юридического лица, включая случаи увеличения уставного фонда юридического лица;

недвижимости;

ценных бумаг;

прав на объекты интеллектуальной собственности;

концессий;

оборудования;

других основных средств.

Инвестор имеет права, несет обязанности и риски, связанные с вложением инвестиций.

Инвесторы в целях определения особенностей регулирования их деятельности рассматриваются как национальные либо иностранные инвесторы.

Иностранными инвесторами в Республике Беларусь признаются:

- иностранные государства и их административно-территориальные единицы в лице уполномоченных органов;

- международные организации;

- иностранные юридические лица;

- иностранные организации, не являющиеся юридическими лицами, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств;

- иностранные граждане;

- физические лица (граждане Республики Беларусь и лица без гражданства), постоянно проживающие за пределами Республики Беларусь.

8.4 Правовое регулирование иностранных инвестиций в свободных экономических зонах

В настоящее время в ООН зафиксировано более 30 различных наименований свободных экономических зон, представляющих собой обособленную территорию государства, на которой для решения конкретных экономических задач путем совместного предпринимательства с иностранными инвесторами созданы особые условия хозяйствования.

Понятие «свободная экономическая зона» является собирательным и охватывает в зависимости от целевой, отраслевой направленности такой зоны и от государства, в котором она создается, разные названия. Это могут быть свободные таможенные зоны, свободные промышленные зоны, специальные экономические зоны, зоны свободного предпринимательства, свободные порты, технополисы.

Все вышеперечисленные свободные экономические зоны условно можно разделить на три вида:

p. свободные промышленные зоны;

q. внешнеторговые зоны (свободные таможенные зоны и порты);

r. функциональные (отраслевые) зоны (технополисы, технопарки и др.).

Свободные промышленные зоны преимущественно создаются в странах с развивающейся рыночной экономикой и представляют собой территории, в пределах которых действует льготный правовой режим в области торгового, валютного, налогового и таможенного регулирования для расположенных в них предприятий.

Внешнеторговые зоны в основном предназначены для обеспечения дополнительных валютных поступлений за счет создания складов, сдачи в аренду помещений для выставок, перевалки транзитных грузов и т. п. Наибольшее распространение внешнеторговые зоны получили в Западной Европе, в частности в ФРГ, на территории которой находятся шесть городов-портов, являющихся свободными портами (Бремен, Бремерхафен, Кукехафен, Эмден, Киль, Гамбург). В этих портах можно производить погрузку, разгрузку перегрузку, хранение, сортировку товаров, заниматься выставочной деятельностью. Там же осуществляется продажа товаров, организуются торги, предоставляются банковские, страховые услуги. Основной характеристикой торговых портов ФРГ является невзимание торговых пошлин, а также налога на добавленную стоимость товара.

Функциональные зоны (технологические парки и технополисы) способствуют ускорению научно-технического прогресса на основе активизации международного сотрудничества в области результатов фундаментальной науки с целью разработки новых наукоемких технологий и готовой продукции и расширения их экспорта. Международное частное право. Учеб. / под ред. Г.К. Дмитриевой. ПБОЮЛ Гриженко Е.М., 2002. с. 291.

8.5 Международно-правовое регулирование защиты иностранных инвестиций

Под инвестиционными спорами в международном частном праве понимаются споры по вопросам иностранных инвестиций между государствами-реципиентами и инвесторами из других стран.

Основными многосторонними договорами по вопросам инвестиций являются две универсальные конвенции, разработанные и принятые в рамках МБРР: Вашингтонская конвенция 1965 г. «О порядке разрешения инвестиционных споров между государствами и иностранными лицами» и Сеульская конвенция 1985 г. «Об учреждении Многостороннего Агентства по гарантиям инвестиций». Республика Беларусь ратифицировала обе вышеназванные конвенции.

В рамках СНГ также были приняты договоры в области регулирования отношений собственности и в области регулирования иностранных инвестиций. Это Соглашение стран СНГ о взаимном признании прав и регулировании отношений собственности от 9.10.1992 г.; Соглашение о сотрудничестве в области инвестиционной деятельности от 24.12.1993 г.; Конвенция о защите прав инвестора от 28.03.1997 г.

Лекция 9. Правовая природа внешнеэкономических сделок

9.1 Понятие и виды внешнеэкономических сделок

Внешнеэкономические сделки - это сделки (соглашения, договоры, контракты), в которых хотя бы одна из сторон является иностранным гражданином или иностранным юридическим лицом и содержанием которых являются операции по ввозу из-за границы товаров или по вывозу товаров за границу, либо какие-нибудь подсобные операции, связанные с вывозом или ввозом товаров.

Согласно преамбуле Закона Республики Беларусь «Об основах внешнеэкономической деятельности Республики Беларусь» от 25 октября 1990 г. в понятие внешнеэкономическая сделка входят все виды внешнеэкономической деятельности. К разновидностям таких договоров относятся, прежде всего, следующие: международная купля-продажа товаров, подряд и техническое содействие, договоры морской перевозки, и другие.

Из определения можно выделить два общих признака, характерных для внешнеэкономической сделки:

- одна из ее сторон находится в другом государстве и, следовательно, в большинстве случаев является иностранцем (иностранный гражданин или иностранное юридическое лицо);

- предмет такой сделки - внешнеэкономическая операция (поставка товара, наем имущества, перевозка груза, оказание услуг внешнеторгового характера и т. д.).

9.2 Особенности внешнеэкономических сделок

Правовой режим внешнеэкономической сделки по многим причинам отличается от правового режима, которому подчиняются национальные сделки. Практически во всех государствах к внешнеэкономической сделке может быть применено право иного государства, если существует определенная коллизионной нормой связь с этим правом.

Наряду с существенными признаками, внешнеэкономические сделки обладают также и факультативными чертами. В частности, к ним относят: пересечение товарами и услугами в рамках этих сделок таможенной границы; оплату в иностранной валюте; рассмотрение споров в специализированных независимых от государства арбитражных судах и т. д.

Особенность внешнеэкономических сделок состоит в том, что будучи отношениями гражданско-правового характера, они подчинены регулирующему воздействию со стороны тех государств, юридические и физические лица которых вступили во внешнеторговую сделку.

9.3 Коллизионные вопросы обязательственного статута внешнеэкономических сделок

Коллизионное право большинства государств позволяет сторонам внешнеэкономической сделки подчинить ее избранному ими правопорядку. Так, согласно п. 1 ст. 1124 ГК, стороны договора могут при заключении договора или в последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору. Выбранное сторонами право применяется к возникновению и прекращению права собственности и иных вещных прав на движимое имущество без ущерба для прав третьих лиц.

Из этого следует, что стороны могут выбрать право любой страны, которое будет регулировать условия договора.

Если коллизионный принцип «автономии воли» является универсальным, то в отношении конкретного его применения существует немало различий и в национальном праве разных государств, и в международных договорах. Прежде всего, возникает вопрос о форме выражения воли сторон о выборе права.

Стороны могут непосредственно в тексте договора предусмотреть оговорку о подчинении своих обязательств правопорядку определенного государства при заключении договора либо решать этот вопрос в отдельном соглашении, например, при передаче спорного дела в арбитраж.

Не менее важным вопросом, связанным с применением «автономии воли», является вопрос о пределах выражения воли. Законы большинства государств, в том числе и ст. 1124 ГК Республики Беларусь, а также международные договоры, пространственно не ограничивают волю сторон. Ряд государств ограничивает право выбора кругом государств, с которыми сделка имеет фактическую связь. Ограничения связаны с содержанием обязательственных отношений между сторонами. По общему правилу выбор права сторонами распространяется на круг вопросов, связанных с правами и обязанностями сторон.

Избранное сторонами право не будет применяться, если его применение приведет к нарушению правопорядка Республики Беларусь.

Выбор применимого права означает выбор обязательственного статута. Обязательственный статут - это совокупность норм подлежащего применению права, регулирующих содержание сделки, ее действительность, порядок исполнения, последствия неисполнения, условия освобождения сторон от ответственности. Следовательно, рассматриваемый круг вопросов касается содержания обязательственного статута в целом.

Обязательственному статуту подчиняются и вопросы исковой давности, что вытекает из ст. 1118 ГК. Она устанавливает, что вопросы исковой давности определяются по праву страны, применяемому для регулирования соответствующего отношения. Следовательно, избранное сторонами право, регулирующее обязательство, вытекающее из внешнеэкономической сделки, будет применяться и к вопросам исковой давности.

Законодательство каждой страны содержит нормы, указывающие на порядок определения обязательственного статута в случае, если участники сделки не воспользовались «автономией воли». В белорусском праве этот порядок, состоящий из кумулятивной последовательности коллизионных норм, закреплен в ст. 1125 ГК. При отсутствии соглашения сторон договора о подлежащем применению праве к этому договору применяется право страны, где имеет основное место деятельности сторона, являющаяся: 1) продавцом - в договоре купли-продажи; 2) дарителем - в договоре дарения; 3) арендодателем (наймодателем) - в договоре аренды; 4) ссудодателем - в договоре безвозмездного пользования имуществом (ссуды); 5) подрядчиком - в договоре подряда; 6)перевозчиком - в договоре перевозки; 7) экспедитором - в договоре транспортной экспедиции; 8) заимодавцем (кредитодателем) - в договоре займа (кредитном договоре); 9) поверенным - в договоре поручения; 10) комиссионером - в договоре комиссии; 11) хранителем - в договоре хранения; 12) страховщиком - в договоре страхования; 13) поручителем - в договоре поручения; 14) залогодателем - в договоре залога; 15) лицензиаром - в лицензионном договоре о пользовании исключительными правами.

При невозможности определить основное место деятельности стороны, указанной выше, применяется право страны, где она учреждена (имеет место постоянного жительства).

К правам и обязанностям по договору, предметом которого является недвижимость, а также по договору о доверительном управлении имуществом применяется право страны, где это имущество находится, а в отношении имущества, которое зарегистрировано в Республике Беларусь,- законодательство Республики Беларусь.

Независимо от вышеизложенного применяется: 1) к договорам о совместной деятельности, к договорам о выполнении строительных, монтажных и других работ по капитальному строительству - право страны, где такая деятельность осуществляется или создаются предусмотренные договором результаты; 2) к договору, заключенному на аукционе, по конкурсу или на бирже,- право страны, где проводится аукцион, конкурс или находится биржа.

К иным непоименованным договорам при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве применяется право страны, где имеет основное место деятельности сторона, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания такого договора. При невозможности определить основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания такого договора, применяется право страны, где данная сторона учреждена (имеет место постоянного жительства). При невозможности определить исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора, применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан.

В отношении приемки исполнения по договору принимается во внимание право места проведения такой приемки, если сторонами не согласовано иное.

9.4 Форма внешнеэкономической сделки

Правовые системы большинства государств мира предоставляют сторонам внешнеэкономической сделки свободу в выборе формы договора, за исключением случаев, прямо установленных национальным законодательством. В связи с этим несоблюдение формы договора не является общим основанием для оспаривания действительности договора, если применимое право прямо не указывает на иные последствия несоблюдения установленной формы.

В соответствии со ст. 11 Венской конвенции о договорах международной купли-продажи товаров (1980) не требуется, чтобы договор купли-продажи заключался или подтверждался в письменной форме или подчинялся иному требованию в отношении формы. Допускается его доказывание любыми средствами, включая свидетельские показания. Однако в ст. 12 Конвенции указывается, что данное положение, а также иные положения, указывающие на произвольную форму проявления воли сторон, не применяются в случае, если одна из сторон имеет торговое местонахождение в государстве, которое сделало оговорку, оставляя установленное своим национальным законодательством требование о письменной форме. Такое требование имеет безусловный характер, и стороны не могут его отклонить или изменить в договоре. Республика Беларусь подписала Конвенцию с оговоркой об обязательной письменной форме международной сделки купли-продажи.

Международное частное право, решая вопросы формы внешнеэкономических сделок, выходящих за рамки юрисдикции одного государства, исторически прибегало к привязке к закону того государства, на территории которого данная сделка совершалась. Это правило характерно для многих национально-правовых и международно-правовых актов. В то же время почти все перечисленные акты предусматривают и специальные правила для определенных ситуаций. Если, например, при совершении сделки за границей соблюдены требования национального права, касающиеся формы, сделка не может быть признана недействительной по основаниям порока формы.

Гражданский кодекс Республики Беларусь закрепил специальное положение применительно к случаям определения закона, регулирующего форму сделки с недвижимостью: «Форма сделки в отношении недвижимого имущества подчиняется праву страны, где находится это имущество, а в отношении недвижимого имущества, которое зарегистрировано в Республике Беларусь - праву Республики Беларусь».

В отечественном праве существует и еще одно требование, касающееся формы сделок. Оно состоит в том, что форма внешнеэкономических сделок, заключаемых с участием резидентов Республики Беларусь, подчиняется законодательству Республики Беларусь вне зависимости от места ее совершения. В сочетании с нормой Гражданского кодекса Республики Беларусь о том, что несоблюдение формы внешнеэкономической сделки влечет за собой ее недействительность, приведенные правила образуют совокупность императивных предписаний, относящихся к форме внешнеэкономических сделок.

В некоторых случаях специальным законодательством предусматриваются нормы, регламентирующие формы сделок (договоров) отличными от обычных требований, например, регистрация или нотариальное удостоверение сделки. Так в Законе Республики Беларусь «О залоге» от 24.11.93 указывается, что договор о залоге, обеспечивающем обязательства, возникающие из основного договора, подлежащего нотариальному удостоверению или нотариально удостоверенного по соглашению сторон, должен быть также удостоверен в органе, удостоверившем основной договор. Форма договора о залоге определяется по законодательству места его заключения.

Коллизионная проблема формы сделок, попадающих в сферу действия международного частного права, а также определенных видов договоров получила разрешение и в международных документах.

Лекция 10. Договор международной купли-продажи товаров

10.1 Источники правового регулирования договора международной купли-продажи товаров

Несмотря на бурное развитие форм обмена в международном торговом обороте, договор купли-продажи играет в нем основную роль. Следовательно, именно этот тип договора сосредоточивает на себе особое внимание государств, занимающихся проблематикой унификации норм, действующих в международной торговле.

В практике международной торговли наиболее широко применяется Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров (1980), которая вступила в силу с 1 января 1988 г.

В связи с введением единообразных материально-правовых предписаний возникла необходимость в разработке унифицированных коллизионных норм, связанных с куплей-продажей товаров. Таким документом является Гаагская конвенция о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров (от 22 декабря 1986 г.).

Вопросам договоров международной купли-продажи посвящены и некоторые специальные конвенции. Так, 15 апреля 1958 г. была заключена Гаагская конвенция о праве, применимом к переходу права собственности при международной купле-продаже материальных движимых вещей. Согласно ее положениям, к переходу права собственности и риска случайной гибели товара применяется право страны, в которой находится товар.

В последние годы в научный обиход и практику международной торговли прочно вошло понятие lex mercatoria (буквально - «торговое право»), которым большей частью принято обозначать некую автономность, обособленность регламентации международных торговых сделок от каких-либо национальных систем правового регулирования. В теории lex mercatoria получили отражение существующие тенденции и результаты взаимодействия права с его материальной основой в части международных экономических отношений

В международной торговле обычай является одним их первых и основных источников права. Обычай как форма права является легально закрепленным в качестве источника права и в Республике Беларусь.

Венская конвенция ООН о договорах международной купли-продажи 1980 г. в ст. 9 предусматривает, что стороны связаны любым обычаем, относительно которого они договорились, и установленной практикой отношений.

В современной практике международной торговли большое значение имеют Международные правила толкования торговых терминов ИНКОТЕРМС в редакции 2000 г.

Также в области международных экономических отношений Международным институтом по унификации частного права в Риме (УНИДРУА) был разработан документ, о котором уже упоминалось выше: «Принципы международных коммерческих договоров» (далее - Принципы УНИДРУА). Этот документ был принят в 1994 г. Успех его превзошел все ожидания. Принципы УНИДРУА, как и свод правил, сформулированных в ИНКОТЕРМС, могут использоваться сторонами при заключении международного контракта путем указания на их применение в тексте контракта. В 2004 г. была принята новая редакция Принципов УНИДРУА, в которую были добавлены полномочия агентов, права третьих лиц, зачет требований, уступки права требования, перевод долга и сроки исковой давности.

В 1974 г. в Нью-Йорке была заключена Конвенция ООН об исковой давности в международной купле-продаже товаров, измененная протоколом 11 апреля 1980 г. Этой конвенцией устанавливается единый для всех договоров международной купли-продажи товаров срок исковой давности, который равен 4 годам.

10.2 Сфера применения Венской конвенции о договорах международной купли-продажи товаров (1980 )

Главной идеей Венской конвенции 1980 г. является устранение коллизий, возникающих между различными правовыми нормами, которые могут быть применены для данных отношений. Главный принцип Конвенции - обеспечить одновременную унификацию материального права и единство его толкования во всех государствах-участниках конвенции.

Конвенция включает 101 статью и состоит из преамбулы и 4 частей, которые поделены на главы и разделы. Часть I - сфера применения и общие положения; часть II - заключение договора; часть III - купля-продажа товаров; часть IV - заключительные положения.

Конвенция применяется при заключении договоров купли-продажи товаров между сторонами, место осуществления торговой деятельности которых находится в разных государствах, и когда:

- или оба эти государства являются договаривающимися государствами (участниками Конвенции);

- или же нормы международного частного права указывают на право договаривающегося государства (подлежит применению право государства-участника Конвенции).

Если сторона имеет более чем одно торговое местонахождение, принимается во внимание то местонахождение, которое имеет наиболее тесную связь с данным договором и его исполнением, исходя из обстоятельств, известных сторонам и принимаемых ими во внимание перед заключением или в момент заключения договора. Если сторона не имеет торгового местонахождения, устанавливается место ее постоянного проживания.

Заключительные положения Конвенции вводят дополнительные ограничения по ее территориальному применению, которые будут иметь значение только для некоторых государств. Одно из них применяется только тогда, когда государство является стороной другого международного договора, который содержит положения, касающиеся вопросов, регулируемых в Конвенции. В этом случае считается, что Конвенция имеет обязательную силу для сторон, если они не выбрали другого права.

Конвенция содержит список видов купли-продажи, которые из нее исключены или по причине цели, либо же по причине, связанной с характером предмета купли-продажи.

Предмет Конвенции ограничивается заключением договора, а также правами и обязанностями покупателя и продавца, следующими из положений договора.

10.3 Заключение договора международной купли-продажи

Заключение договора - вторая часть Конвенции - затрагивает вопросы, которые вытекают из заключения договора путем направления предложения (оферты) и одобрения предложения (акцепта).

Офертой называется предложение по заключению договора, адресованное определенному (твердое предложение) лицу либо лицам, либо неопределенному кругу лиц (инициативное предложение) и содержащее, как минимум, существенные условия договора, которые должны быть приняты полностью для того, чтобы договор считался заключенным. Предложение является достаточно определенным, когда в нем определены товар, количество, цена или порядок их определения (прямое предложение).

Оферта считается совершенной и вступает в силу только тогда, когда она дошла до адресата. Однако она может быть отозвана до заключения договора, если отзыв оферты дошел до адресата ранее, чем сама оферта, либо одновременно с ней.

Оферта содержит определенный срок, в течение которого вторая сторона должна принять акцепт, и является действительной до окончания указанного в ней срока. Оферта, направленная без указания срока для акцепта, является действительной в течение срока, определенного национальным законодательством, если оферент прямо не указал, что данная оферта может быть отозвана им в любой момент.

В течение срока оферты, определенного оферентом или правом, оферент не может ее отозвать, и если адресат ее акцептует, то договор считается заключенным.

Акцептом считается заявление или иное поведение адресата оферты, которое в достаточной степени выражает согласие на заключение предложенного договора (оферты). То есть адресат должен согласиться на все условия оферты и не может вводить какие-либо дополнительные условия, изменения или ограничения. Введение таких новых элементов означает отклонение оферты и внесение новой оферты (контроферты).

В ряде случаев договор также будет считаться заключенным, если вторая сторона в течение определенного срока приступит к исполнению данного договора.

Различные правовые системы по-разному определяют, в какой момент и в каком месте наступило принятие оферты, особенно в случае заключения договора посредством корреспонденции. В соответствии с законодательством большинства государств Европы, договор считается заключенным в момент и в месте получения оферентом свидетельства об акцепте. Право Англии и штатов США устанавливает, что договор считается заключенным в момент и месте передачи почте письма или телеграммы, содержащих акцепт, вне зависимости от того, получил ли оферент такое письмо или телеграмму.

Акцепт может быть отменен, если сообщение об отмене получено оферентом раньше того момента или же в тот момент, когда акцепт должен был бы вступить в силу.

10.4 Права и обязанности сторон международной купли-продажи

Обязательства продавца.

Основными обязанностями продавца являются поставка товара, передача всех документов, касающихся товара, и передача права собственности на товар согласно договорным условиям и Конвенции.

Конвенция предусматривает дополнительную регламентацию для использования в случае отсутствия необходимых положений в договоре, а именно: когда, где и каким образом продавец должен выполнить свои обязанности. Согласно ст. 31 Конвенции продавец считается выполнившим свое обязательство передать товар, когда он:

- передал товар в определенном месте, указанном в договоре;

- в том случае, когда договор купли-продажи предусматривает перевозку товара - сдал товар первому перевозчику;

- если договор касается товара, определенного индивидуальными признаками, или не индивидуализированного товара, который должен быть изготовлен или произведен, и стороны в момент заключения договора знали о том, что товар находится, либо должен быть изготовлен или произведен в определенном месте - предоставил товар в распоряжение покупателя в этом месте;

- в других случаях - предоставил товар в распоряжение покупателя в месте, где в момент заключения договора находилось коммерческое предприятие продавца.

Продавец должен поставить товар согласно дате, указанной в договоре, либо в любой момент в пределах периода времени для поставки, если договор устанавливает или позволяет определить период времени для поставки.

Конвенция определяет ряд норм, определяющих обязанности продавца в отношении качества товара. Продавец обязан поставить товар в количестве, а также по качеству и по описанию, предусмотренному в договоре, а также который упакован, как указано в договоре.

Согласно ст. 36 Конвенции продавец несет ответственность за любое несоответствие товара, имеющее место в момент перехода риска на товар к покупателю, даже если это несоответствие обнаружится в более поздний срок, и которое является результатом нарушения продавцом каких-либо обязанностей.

Продавец обязан поставить товар свободным от любых прав и притязаний третьих лиц, включая права по промышленной или другой интеллектуальной собственности, за исключением случаев, когда покупатель согласен принять товар, обремененный таким правом или притязанием.

Обязательства покупателя.

Основные обязанности покупателя менее обширны, чем продавца, и относительно просты: оплатить стоимость товара (уплатить цену) и принять поставку товара в соответствии с требованиями договора и Конвенции.

Обязанность покупателя - осуществить платеж, если в договоре цена не была установлена, и не предусматривался порядок ее определения, то она устанавливается на тот момент, когда заключался договор. Покупатель должен уплатить продавцу цену в определенном месте и в конкретный срок, которые указаны в договоре. Если в договоре эти данные не указаны, то покупатель уплачивает цену в месте нахождения коммерческого предприятия продавца или в месте и в момент передачи товара или сопроводительных документов в распоряжение покупателя, если платеж должен быть произведен против передачи товара или документов.

После оплаты товара покупатель должен принять свой товар. Когда продавец поставляет большее количество товара, чем предусмотрено договором, покупатель может принять поставку или отказаться от принятия поставки излишнего количества.

10.5 Ответственность сторон в случае нарушения договора

Ответственность стороны по договору наступает в случае, если имеет место факт нарушения своего основного или дополнительного обязательства, которое именуется как «неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства».

Если одна из сторон не исполняет какого-либо из своих обязательств по договору или Конвенции, другая сторона может потребовать от первой стороны:

- выполнения обязательств по договору;

- возмещения убытков;

- расторжения договора.

В том случае, когда товар не соответствует договору, покупатель может потребовать от продавца замены товара (только в случае, когда это несоответствие составляет существенное нарушение договора) или же устранить это несоответствие путем исправления.

Возмещение убытков является одним из средств правовой защиты, которое может быть применено в сочетании с иными средствами правовой защиты. Согласно ст. 74 Конвенции, возмещение убытков за неисполнение договора одной из сторон равняется сумме ущерба, с учетом упущенной выгоды, полученных в результате нарушения договора другой стороной.

Если до наступления срока исполнения договора станет очевидно, что одна из сторон допускает существенное нарушение договора, вторая сторона может заявить о его расторжении.

Сторона, которая исполнила договор полностью или частично, может потребовать от другой стороны возвращения того, что она ей поставила или оплатила на основании этого договора.

Сторона освобождается от ответственности при невыполнении какого-либо обязательства вследствие обстоятельств (препятствий), от нее не зависящих и не предсказуемых в момент заключения договора, и если эти обстоятельства, препятствия или их последствия нельзя устранить или преодолеть (форс-мажорные обстоятельства).

10.6 Правовое регулирование риска случайной гибели товаров

Определение точного момента, когда риск утраты или повреждения товара переходит от продавца к покупателю, имеет огромное значение в международных договорах купли-продажи. Стороны могут урегулировать этот вопрос в договоре самостоятельно либо использовать международные торговые термины ИНКОТЕРМС-2000.

Утрата или повреждение товара после того, как риск перешел на покупателя, не освобождает его от обязательства уплатить цену. Исключение составляют случаи, когда утрата или повреждение не были вызваны действиями или упущениями продавца.

Если договор перевозки предусматривает перевозку товара и продавец не обязан передать его в каком-либо определенном месте, риск переходит на покупателя, когда товар сдан первому перевозчику. Если продавец обязан сдать товар перевозчику в определенном месте, риск не переходит на покупателя, пока товар не сдан перевозчику в этом месте.

Если в момент заключения договора купли-продажи продавец знал или должен был знать, что товар утрачен или поврежден, и он сообщил об этом покупателю, такая утрата или повреждение находятся на риске продавца.

Во всех остальных случаях риск случайной гибели переходит на покупателя, когда товар принимается им, или, если он не делает этого в положенный срок, с момента, когда товар предоставлен в его распоряжение и он допускает нарушение договора, не принимая поставку.

Лекция 11. Международные перевозки грузов и пассажиров

11.1 Понятие и виды международных перевозок

Под международными перевозками понимают перемещение грузов или пассажиров, осуществляемое посредством любого вида транспорта в случае, если такое перемещение имеет международный характер: место отправления и место назначения находятся на территории разных государств или же само перемещение осуществляется по территории иностранного государства.

В зависимости от вида транспорта выделяют следующие виды международных перевозок:

- морские;

- воздушные;

- автомобильные;

- железнодорожные;

- смешанные перевозки.