Сущность коммерческой тайны в сравнении с ноу-хау

Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

Введение

Разработка правовой базы защиты субъектов инвестиционной деятельности началась менее 10 лет назад. Существенное значение в формировании нормативной базы России имеет изучение зарубежного опыта. Анализ зарубежного законодательства (далее - ЗС) показывает, что основным является обеспечение противодействия несанкционированному доступу к конфиденциальной информации, то есть коммерческой тайне (далее - КТ).

Формирование российского законодательства, регулирующего вопросы защиты информации, составляющей КТ испытывает определенное влияние опыта и практики ведущих государств мира. В связи с этим необходимо рассмотреть некоторые вопросы правового регулирования защиты КТ в ЗС.

Ноу-хау и коммерческая тайна

В литературе и на практике встречаются различные термины, применяемые в этой области, в частности, такие как, производственная тайна, деловая, конфиденциальная информация (далее - КИ), промышленная тайна (далее - ПТ), торговый секрет (далее - ТС), секрет фирмы, «ноу-хау» (далее - НХ) и др. Обозначают они не что иное, как секреты хозяйствующего субъекта в смысле известного определения КТ (п.12 ст.1225 ГК РФ). Подобное разнообразное употребляемой терминологии объясняется, как правило, отсутствием в законодательстве ведущих государств специальных актоы, регулирующих защиту информации, составляющей КТ.

При рассмотрении опыта законодательного регулирования зарубежных стран и установления правового режима национальной безопасности мы кратко остановимся на вопросах определения сущности данного вопроса, касаясь лишь немного континентального права. А подробнее этот вопрос будет показан на примере стран Азии, а именно Японии, так как это государство является наиболее прогрессивным в рассматриваемом нами вопросе.

Так, например, в Австралии законом предусматривается уголовно-правовая и гражданско-правовая ответственность лиц, виновных в разглашении коммерческой тайны или производственных секретов, включая неправомерное использование документов, полученных от партнеров в доверительном порядке.

В Австрии закрытой считается информация, отвечающая определенным критериям: охрана при помощи специальных мер; наличие особых условий хранения; ограничение круга лиц, имеющих право доступа к данной информации; наличие защиты от свободного хождения внутри предприятия; особый коммерческий интерес предприятия в сохранении тайны; установление ответственности непосредственных носителей коммерческой тайны - служащих предприятия (фирмы).

Попытки сформулировать понятие "ноу-хау" были предприняты также в английской правовой доктрине и в ряде конкретных судебных решений. Вместе с тем в английском праве и судебной практике не сложилось единого мнения о понятии и характере "ноу-хау". Важное значение имеют личные точки зрения судей и конкретные обстоятельства рассматриваемого дела. Большинство судов под термином "ноу-хау" склонно понимать техническую информацию (иногда коммерческую, финансовую и т.д.), секретную или несекретную, которая предназначается исключительно для промышленных и коммерческих целей и имеет в отношении правовой охраны меньшее значение, чем изобретение или секретный процесс. Кроме того, в английском праве нет легального определения торгового секрета. Отсутствует какое-либо удовлетворительное определение или характеристика торгового секрета в судебных решениях и немногочисленных комментариях по этому вопросу. В правовой литературе этот термин используется в основном для отграничения информации коммерческого или производственного характера от информации личного характера. В настоящее время охрана "ноу-хау" и торговых секретов строится на базе прецедентного права (Закона о кражах 1968 г.).

В отсутствии ясных и подробных нормативных положений, регулирующих правоотношения, связанные с "ноу-хау", английские суды при рассмотрении дел основываются на теории квази-договора (договор на основе конклюдентных действий) или нарушении конфиденциальности.

Таким образом, в Великобритании отношения конфиденциальности строятся на основе отраженных в договоре обязательств отношений работодателя с его работниками. Соглашения об условиях конфиденциальности могут предшествовать заключению договоров между партнерами, являться их составной частью, а также действовать после их прекращения. Иными словами, подобные вопросы регулируются нормами договорного права, деликтного права, судебными прецендентами и отдельными нормативными актами.

В Египте нормативное регулирование защиты коммерческой тайны посредством специального законодательного акта не осуществляется. В каждой организации функционирует своя система защиты коммерческой информации. Здесь к нормам законодательства, обеспечивающим благоприятные условия для предпринимателей, следует отнести запреты: оставлять у себя подлинники служебных документов; осуществлять работу у третьей стороны без согласия администрации; получать подарки, вознаграждения, комиссионные и другие подношения при выполнении служебных обязанностей; нарушать правила безопасности, установленные решением администрации.

В Италии большое внимание уделяется регулированию отношений непосредственно между работником и работодателем. Так, например, понятие "долг верности" по итальянскому праву (ст. 2105 ПС Италии) означает запрет наемному работнику развертывать к своей или чужой выгоде конкурентную деятельность в отношении работодателя, передавать, разглашать либо использовать каким-то образом знания относительно организации или продуктивных методов предприятия, если это может принести ущерб предприятию.

Опыт США

Соединенные Штаты Америки (США) имеют наиболее совершенное законодательство в области защиты информации. Еще в 1979 г. здесь был принят и действует Федеральный Единообразный закон (ФЕЗ) о торговых секретах. Следует подчеркнуть, что основная масса нормативного материала о коммерческой тайне (используется термин "trade secret" - торговый секрет) приходится на уровень отдельных штатов. ФЕЗ о торговых секретах одобрен не всеми штатами, однако законодательство штатов находится под влиянием ФЕЗ и в целом соответствует ему. В соответствии с законом к коммерческой тайне относится информация, которая имеет самостоятельную экономическую стоимость благодаря тому, что не является общеизвестной или доступной людям, которые могут ее использовать в коммерческих целях; является объектом разумных усилий по защите. Помимо ФЕЗ, торговые секреты затрагивают еще целый ряд нормативных актов. Например, ст. 2055 титула 15 гл. 47 Свода законов США "Безопасность потребительской продукции" устанавливает обязанность Комиссии по безопасности потребительской продукции не разглашать сведения, составляющие торговый секрет или иную конфиденциальную информацию лица, ставшие известными ей в связи с ее деятельностью.

Определение торгового секрета содержится в ч. 4 ст. 1 ФЕЗ: "Торговый секрет" означает информацию, включающую формулу, образец, сборник (компиляцию), программу, прибор, метод, технику или процесс, которая (i) обладает независимой экономической ценностью, действительной или потенциальной, в силу ее неизвестности иным лицам, которые могут получить выгоду от ее обнаружения и использования, и, (ii) в отношении которой, обладатель принимает меры для поддержания секретности. Определение торгового секрета и его необходимые признаки в целом аналогичны определению коммерческой тайны, содержащемуся в ст. 139 ГК РФ1. Субъектами прав на торговый секрет в соответствии с ч. 3 ст. 1 ФЕЗ являются физические лица ("natural person"), юридические лица ("corporation"), объединения юридических лиц ("business trust"), товарищества ("partnership"), совместные предприятия ("joint venture"), правительство и правительственный отдел или агентство ("government, governmental subdivision or agency") или любые другие юридические или коммерческие образования. Подобный перечень в российском законодательстве можно вывести только с помощью систематического толкования норм ГК, а в американском перечне субъектов наблюдается необъяснимое смешение субъектов разного рода. Например, содержится указание на коммерческий характер лиц, которые могут обладать торговым секретом ("коммерческие образования", в оригинале - "commercial entity"), и в то же время среди субъектов упоминаются правительство и его агентства, конфиденциальная информация которых относится, скорее, к государственной тайне и регулируется нормами публичного права. Единообразный закон предусматривает судебную форму защиты прав лица на торговый секрет.

ФЕЗ в качестве способа защиты прав лица называет возмещение убытков в ст. 3 "Убытки". Так, ст. 3 Закона определяет, что убытки могут включать как реальный ущерб от незаконного присвоения ("actual loss"), так и незаконное обогащение от данных действий ("unjust enrichment"). Однако вместо возмещения убытков суд вправе применить возложение обязанности уплатить разумное вознаграждение ("royalty") за неразрешенное обнаружение или использование торгового секрета. В случае особо злостного поведения виновного лица, причинителя убытков, суд вправе применить меру ответственности в виде возмещение убытков в двойном размере.

В Германии под коммерческой тайной понимают информацию, обладающую следующим набором обязательных признаков:

1) доступностью данной информации известному ограниченному кругу лиц, т.е. ее секретностью;

2) наличием у владельца тайны оправданного экономического интереса в отношении ее сохранения. Обязательное выделение такого признака объясняется главным образом необходимостью ограничения произвола владельца тайны (в российском законодательстве возможность самодеятельности администрации хозяйствующего субъекта не ограничена. Все зависит от разумного использования администрацией предоставленных ей прав);

3) волей владельца к сохранению информации в тайне от непосвященных лиц.

К коммерческой и производственной тайнам здесь отнесены коммерческие замыслы, коммерческие цели фирмы, расчеты цен, компьютерные программы, картотеки клиентов и т.д.

При этом ответственным за разглашение коммерческой или производственной тайны считается любой сотрудник фирмы, которому были доверены или стали известны в силу существующих служебных отношений коммерческие и производственные секреты фирмы. Посторонние или третьи лица также несут ответственность за нарушение тайны предпринимательской деятельности (подстрекатели и пособники разглашения секретов фирмы либо понуждающие к деяниям, направленным на разглашение секретов). Помимо указанного, законодательство Германии признает виновными и незаконно завладевшими секретами с помощью технических средств или изъятие предмета, в котором воплощен секрет.

Защита коммерческой и производственной тайн в Германии предусмотрена и в отношениях между фирмой и судебным органом при ведении судебного процесса. В частности, ГПК Германии предусматривает гарантии защиты секретов во время судебного разбирательства. При этом участник процесса имеет право отказаться от дачи показаний.

Для французского законодательства характерно определение должностных лиц, имеющих право доступа к тайне предпринимательства. Именно поэтому законодательство применяет понятие профессиональной тайны, т.е. сущность защиты тайны увязывается с должностным положением, статусом, который дает возможность физическому лицу стать носителем профессиональных секретов в силу занимаемой должности, положения или в результате выполнения порученной ему функции постоянного или временного характера.

Предусматривается ответственность за разглашение профессиональной тайны для лиц (адвокаты, врачи, нотариусы, государственные и негосударственные служащие), которые в силу занимаемых должностей, либо выполнения постоянных или временных поручений, имеют доступ к нормам третьих лиц.

По законодательству Финляндии в случае разглашения или передачи конкуренту либо третьим лицам коммерческих секретов могут применяться соответствующие параграфы закона о неправомерных действиях в коммерческой деятельности, закона о трудовых соглашениях, а также УК. При этом под коммерческой тайной здесь понимаются подлежащие сохранению в тайне сведения об информационной технологии производства, схемы и чертежи отдельных узлов и готовых изделий, или другие данные, которые, попав в руки конкурента или третьих лиц, могут причинить ущерб деятельности фирмы или содействовать успеху конкурента.

В Швейцарии законодательные нормы содержатся в самых различных актах: уголовном кодексе, трудовом праве, патентном законе, законе о налогообложении, законе о недобросовестной конкуренции и др. При этом в законодательстве содержатся только основные принципы, остальные вопросы, включая предметы и процессы, составляющие объект тайны, решаются руководством организации, предприятий и фирм.

Английское know-how ("ноу-хау") стало словом ежедневного пользования и в японских деловых кругах, хотя соответствующее законодательство еще не разработано. В связи с внесением в закон Японии о пресечении недобросовестной конкуренции 1934 г. № 14 изменений в июне 1990 г. появилась возможность охранять деловые секреты нормами о пресечении недобросовестной конкуренции. Согласно толкованию положений закона под деловым секретом понимается информация о способах производства, продажи или любая иная информация о технологии или бизнесе, которая неизвестна публике.

Опыт Японии

Однако в Японии нет ни законов, ни каких-либо других нормативных актов, предусматривающих ответственность за разглашение коммерческой тайны. Там эта проблема решается следующим образом: на департаменты кадров, имеющиеся в каждой японской фирме, возлагается контроль за неукоснительным соблюдением режима секретности, который основывается на кодексе поведения служащих. В нем содержатся положения, запрещающие передавать посторонним лицам сведения, содержащие коммерческую тайну; заключать сделки, которые могут подорвать доверие к компании со стороны клиентов; устраиваться без разрешения руководства на работу по совместительству; умышленно наносить экономический ущерб; давать и получать взятки.

В то же время защиту прав на деловые секреты, возможно, производить на основе принципов общего деликта, который в соответствии со ст. 709 ГК Японии означает следующее: "Лицо, которое умышленно или неосторожно нарушило право другого лица, обязано возместить вред, который возник в результате таких действий"3. Также имеется возможность защиты служебных деловых секретов нанимателя от незаконного присвоения их служащими после истечения срока службы. Наниматель может путем договора обязать своего служащего не раскрывать информацию, которую он приобрел в течение срока службы.

Типовое соглашение о служебных изобретениях, подготовленное Патентным ведомством Японии, содержит такой пункт: "Изобретатели и служащие отдела по изобретениям и патентам должны сохранять тайну содержания изобретений и других материалов, относящихся к изобретениям и интересам компании на необходимый период времени". Согласно ст. 3 (1) Закона о временных мерах, касающихся штрафов (№ 251 от 1948 г.), различные штрафы, предусмотренные в УК Японии, увеличиваются в 200 раз. Законы Японии, которые регулируют профессиональную деятельность, содержат сходные положения. Для адвокатов Закон об адвокатуре (Закон № 205 от 1949 г.) предусматривает следующее: "Адвокат или лицо, которое ранее было адвокатом, имеет право и обязанность сохранения в секрете любых фактов, которые стали ему известны при осуществлении своей деятельности. При условии, что это не будет являться предметом каких-либо противоположных правовых предписаний" (ст. 23).

защита коммерческий тайна правовой

Согласно ГПК Японии свидетель освобождается от дачи показаний по материалам, затрагивающим деловые секреты. Статья 281 (1) Кодекса предусматривает, что свидетель может отказаться давать показания, если они касаются технической или профессиональной секретности.

Следует отметить, что японский бизнес менее всего страдает от утечки информации. Это связано с присущей этой стране системой "пожизненного найма" и воспитанием у сотрудников чувства патернализма, когда они считают себя членами одной семьи.

Помимо изложенного, необходимо подчеркнуть, что во многих странах разглашение коммерческой тайны является основанием для увольнения работника, как утратившего доверие предпринимателя.

Законодательство России в области информационного права в целом сформировано и учитывает положительный опыт развитых зарубежных стран. Вместе с этим действующие в настоящее время нормативные правовые акты нуждаются в уточнениях и дополнениях с учетом интенсивного развития информационных технологий и повышения их значимости для роста экономического благосостояния государства в целях защиты прав и законных интересов, как отдельных граждан, так и общества в целом.

Заключение

Подводя итоги, можно дать некоторые практические рекомендации защиты коммерческой информации субъектам экономической деятельности. Первое необходимое условие - это определение самого перечня сведений, составляющих коммерческую тайну. Второе необходимое условие - это кадровое обеспечение режима ограниченного доступа к информации. Третьим, завершающим этапом является обеспечение системы действенного контроля за соблюдением режима коммерческой тайны. И последнее, что необходимо еще раз подчеркнуть, - это решающая роль человеческого фактора в защите информации. Однако, НХ тоже непосредственным образом может охраняться в качестве КТ. Положения этого объекта гражданских правоотношений наиболее остро сегодня обсуждается в рамках принятого законодательства об интеллектуальной собственности.

Так, ст.1465 ГК РФ следующим образом закрепляет НХ - секретом производства (НХ) признаются сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и другие), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научнотехнической сфере, а также сведения о способах осуществления профессиональной деятельности, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых обладателем таких сведений введен режим КТ. При этом, стоить заметить некоторое сходство понятий «КТ» и «НХ». Тогда почему законодатель повторяется при выделении признаков этих двух объектов гражданского оборота (не берется во внимание ст.139 ГК РФ)? Думаю, этот вопрос еще предстоит решить как законодателям, так и правоприменителям при внедрении части четвертой ГК РФ в хозяйственную деятельность.

Список литературы

1. Ионова О.В. Правовая охрана деловых секретов за рубежом. М., 2009.

2. Некоторые вопросы организации защиты коммерческой тайны предприятия. М., 2008.

3. Зинов В.Г. Управление интеллектуальной собственностью: Учеб. пособ. М.:Дело, 2007.

4. ГК РФ (часть четвертая) от 18.12.2006г. №230-ФЗ //СЗ РФ. 2007. №52 (ч.1). Ст.5496.

5. Рощин А.П. Защита коммерческой тайны и благоприятные условия для предпринимательства // Эко. 2008. № 6. С. 139.

6. Ионова О.В. Обеспечение права на секреты производства ("ноу-хау"). М., 2008.

7. Кузьмин А.Э. Правовая защита коммерческой тайны // Правоведение. 2008. № 5.

8. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30 ноября 2004 г. № 51-ФЗ (с изм и доп. от 23.12.2003 г.) // Собрание законодательства РФ. 2004. № 32. Ст.3301.

9. Куршаков Д. Банковская тайна // Закон. 2008. № 2.

10. Ионова О.В. Правовая охрана деловых секретов за рубежом. М., 2003.

11. Соловьев Э. Коммерческая тайна и ее защита. М., 2005.

12. Демидов В.А. Роль человеческого фактора в защите информации // Актуальные проблемы безопасности информационного пространства. М., 2008.

13. ГК РФ (часть четвертая) от 18.12.2006г. №230-ФЗ //СЗ РФ. 2007. №52 (ч.1). Ст.5496.

Размещено на Allbest.ru