В испытательном сроке выражается сущность условного осуждения. Именно в этот период времени осужденный считается судимым. Установление испытательного срока является не правом, а обязанностью суда.

Т.Г. Веретенникова определяет испытательный срок как период времени, необходимый для проверки обоснованности решения суда об условном осуждении и организации специального контроля за поведением условно осужденного Веретенникова Т.Г. Указ. соч. С. 16.. Аналогично считает и И.А. Бурлакова Бурлакова И.А. Указ. соч. С. 9.. Испытательный срок при условном осуждении, по мнению Р.В. Смаевой, -- это срок реализации уголовной ответственности Смаева Р.В. Указ. соч. С. 23.. Мы согласны с данными суждениями, поскольку они вполне дополняют друг друга. При добросовестном выполнении условно осужденным возложенных на него обязанностей и достижении собственного качественного исправления назначенное наказание не приводится в исполнение по истечении испытательного срока. Судимость лица погашается, следовательно, прекращаются все уголовно-правовые отношения и, таким образом, уголовная ответственность в отношении данного лица полностью реализована.

Понятие испытательного срока не принадлежит к числу проблемных аспектов условного осуждения. Поэтому в нашем исследовании мы коснемся некоторых спорных моментов испытательного срока, а именно: его социально-юридической природы, определения продолжительности, а также вопросов, связанных с его сокращением и продлением.

«Испытательный срок имеет огромное воспитательное значение. В этот период поведение осужденного контролируется судом и общественностью. Угроза приведения наказания в исполнение в случае нарушения условий испытания оказывает на виновного воспитательное воздействие, способствует перестройке его психологии», -- справедливо считают ученые Н.Ф. Саввин и М.А. Ефимов Саввин Н.Ф., Ефимов М.А. Указ. соч. С. 9..

Сам термин «испытательный» означает то, что условное осуждение представляет собой определенное испытание, что выражается в его социально-нравственной природе, а также функциональном назначении. Применяя условное осуждение к виновному, суд ставит перед ним ряд требований, заставляя выдержать его своего рода определенные экзамены (данный термин является фактическим синонимом «испытания»). Т.Г. Веретенникова говорит об испытании способности условно осужденного к исправлению без реального отбывания наказания Веретенникова Т.Г. Указ. соч. С. 18.. В этом состоит основное отличие условного осуждения от наказания. Последнее всегда заключается в определенных ограничениях или лишениях прав и свобод осужденного, это намеренное причинение ему вреда со стороны государства. Наказание предполагает, таким образом, исправление осужденного более в негативном, чем в позитивном смысле. Условное же осуждение призвано исправить виновного, напротив, посредством применения в значительно большей степени именно положительных, прогрессивных мер. Кара при условном осуждении, если и присутствует, то в минимальном объеме по сравнению с наказанием. Все лишения или ограничения каких-либо прав условно осужденного заключаются в наличии судимости, существующей в течение испытательного срока.

Характерной особенностью испытательного срока является то, что он воплощает в себе угрозу и обещание: угрозу реального применения назначенного наказания и сохранения судимости при нарушении условий испытания (например, при совершении нового преступления) и обещание неприведения назначенного наказания в исполнение и погашения судимости, если условия испытания будут соблюдены. Смысл испытательного срока состоит в том, что осужденному предоставляется время для того, чтобы активным трудом и участием в общественной жизни доказать свое исправление без реального отбывания наказания.

По своему воспитательному характеру условное осуждение во многом сходно с принудительными мерами воспитательного воздействия. Однако они не предполагают установление испытательного срока. С одной стороны, можно утверждать, что при условном осуждении возложение определенных обязанностей на виновного может быть вполне достаточным для исправления и, следовательно, нет необходимости в испытательном сроке. Однако, напротив, согласно ст. 73 УК РФ суд обязан установить испытательный срок, а в отношении возложения обязанностей он управомочен. Таким образом, согласно законодательной точке зрения, условное осуждение реализуется более в испытательном сроке, чем в обязанностях. Испытательный срок по УК РФ -- это обязательный признак условного осуждения, а обязанности -- факультативный. Первое выступает в качестве основы, а второе как приложение.

Испытательный срок, как это следует из положений ст. 73 УК РФ, устанавливается для того, чтобы условно осужденный в течение этого срока собственным поведением доказал свое исправление. Обязанности возлагаются дополнительно к этому в целях стимулирования, «ускорения» процесса исправления. Виновный должен подавать своими положительными действиями пример другим условно осужденным, лицам, совершившим административные или дисциплинарные правонарушения; если он безработный, то ему следует устроиться на работу; если не имеет образования, то желательно его поступление в какое-либо образовательное учреждение и т.д. Последняя рекомендация определяется уровнем образования, имеющим место на момент вынесения судебного приговора. Если у осужденного высшее образование, то о данной рекомендации или обязанности вряд ли стоит вести речь. О ней есть смысл говорить при наличии у осужденного начального, среднего (основного или неполного) либо среднего специального образования.

По нашему мнению, испытательный срок в шесть месяцев чересчур мал, ибо за это время человек не успевает полностью осмыслить совершенное им деяние, его общественную опасность и преступность, а тем более осознать свое противоправное поведение и переосмыслить его в целях исправления и дальнейшего не совершения преступлений. А государственные надзирающие органы также не в состоянии в шестимесячный срок обеспечить надлежащее исправление условно осужденного. По верному замечанию В.А. Ломако, в срок менее одного года невозможно обеспечить надлежащего воспитательного воздействия на условно осужденного Ломако В.А. Указ. соч. С. 75..

Испытательный срок в шесть месяцев возможен лишь при его сокращении в порядке ст. 74 УК РФ, что будет рассматриваться далее.

Слишком длительный срок, на наш взгляд, -- более трех лет, может отрицательно сказаться на условно осужденном, так как с одной стороны, находясь в течение продолжительного времени в таком состоянии между наказанием и свободой, он может испытывать излишние нравственные страдания, не требующиеся для исправления. А с другой стороны, чрезмерно продолжительный испытательный срок как бы расхолаживает осужденного, он может увериться, таким образом, в суде как во «всепрощающем» органе и усомниться в его авторитете. Хотя это уже отдельная проблема, и начинается она с того, стоит ли вообще назначать виновному, пусть даже совершившему преступление впервые небольшой тяжести без отягчающих обстоятельств, наказание, неприменяемое условно.

Чрезмерно длительные испытательные сроки могут привести к отсутствию единства в судебной практике, а именно: есть опасность того, что осужденному за преступление небольшой тяжести может быть установлен слишком продолжительный срок и тем самым будет проявлена необоснованная строгость к виновному. Излишний, не вызванный необходимостью исправления условно осужденного испытательный срок (когда требовалось два года, а было назначено четыре, итого излишними оказались вторые два года), утрачивает свое воспитательное значение, превращаясь в дальнейшем, по существу, в ненужную формальность. Длительный срок (более трех лет) неудобен также тем, что практически очень сложно держать испытуемого под наблюдением в течение этого времени. Как правило, желаемый результат наступает в более короткие сроки. За такой промежуток времени, как 4 - 5 лет, нередко меняется место работы, а то и место жительства условно осужденного, существенно может измениться окружающая среда, обновиться коллектив, а также штат лиц, обязанных контролировать осужденного и вести с ним исправительно-воспитательную работу. Поэтому более приемлемым, считает В.А. Ломако, является предел испытательного срока от одного до трех лет, подтверждая нашу позицию Ломако В.А. Указ. соч. С. 72.. Также считает и Е.В. Бушкова Бушкова Е.В. Указ. соч. С. 17..

Продолжительность испытательного срока от одного до трех лет достаточна еще и потому, что, благодаря, активному воспитательному воздействию специализированного государственного органа и общественности исправление условно осужденного достижимо в более короткие сроки. Правильно отметил Г.А. Кригер, что при «активном участии общественности в деле исправления и перевоспитания условно осужденных, при оказании этим лицам необходимой товарищеской помощи и, с другой стороны, при действительном желании самого условно осужденного исправиться вполне достижимо... быстрое исправление и перевоспитание тех граждан, которые не столь уж значительно заражены пережитками прошлого, совершили преступления случайно и стремятся загладить свою вину перед обществом и государством» Кригер Г.А. Указ. соч. С. 73..

С одной стороны, длительность испытательного срока должна зависеть от тяжести совершенного преступления: чем более оно тяжкое, тем больше времени требуется для исправления виновного. Лицу же, совершившему деяние небольшой тяжести, потребуется значительно меньше времени и собственных усилий для исправления, чем виновному в тяжком преступлении. Но, с другой стороны, степень общественной опасности деяния может существенно расходиться со степенью общественной опасности личности субъекта, его совершившего. Например, это воочию видно при приготовлении к тяжкому преступлению либо покушении на него. Несмотря на то, что при этом фактически не было причинено никакого вреда, степень умысла может быть настолько велика, что условное осуждение будет недопустимо. Следовательно, тяжесть совершенного преступления не может сама по себе определять продолжительность испытательного срока, от нее в большей степени зависит вид и размер наказания, неприменяемого условно.

Необходимо принимать во внимание то, что не всегда тяжесть совершенного деяния напрямую влияет на продолжительность испытательного срока. В некоторых случаях лицу, совершившему тяжкое преступление, целесообразно установить не максимально возможный, а, напротив, меньший испытательный срок. Ибо оно в большей степени осознавало социально-негативный характер своих действий и понимало, какую ответственность может нести за них. Речь идет о том, что если суд предоставляет виновному такую возможность при совершении тяжкого преступления -- самому доказать свое исправление при отсутствии реально отбываемого наказания, то ему надлежит сделать это как можно скорее и как можно более интенсивными действиями, по возможности возместив причиненный вред. Испытательный срок должен носить стимулирующий и в то же время ограничительный характер. Это исходит из юридической природы условного осуждения. Допустим, суд решил назначить лицу наказание, неприменяемое условно, при совершении им впервые тяжкого преступления в соучастии при его второстепенной роли в этом или наличии иных смягчающих обстоятельств. В этом случае оказание данному лицу доверия и предоставление возможности самостоятельного исправления должно обусловливаться небольшим сроком реализации данной возможности. Иначе нет смысла применять условное осуждение. Именно потому, что государство решает определенным образом простить осужденного на первый раз за совершение тяжкого преступления, не назначая реально отбываемого наказания, оно должно потребовать от него как можно более скорого и качественного исправления.

Постараемся теперь определить продолжительность испытательного срока в зависимости от размера или срока назначенного наказания. Как можно уяснить из положений ч. 3 ст. 73 УК РФ, испытательный срок и его продолжительность жестко увязаны с наказанием, назначаемым судом для отбывания условно. В случае назначения лишения свободы на срок до одного года или более мягкого наказания испытательный срок должен быть не менее шести месяцев и не более трех лет. При назначении же лишения свободы на срок свыше одного года испытательный срок не должен превышать пяти лет. В комментарии к УК РФ конкретно указывается: «Размер испытательного срока зависит от срока назначенного наказания» Постатейный комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации / Под ред. Громова Н.А. М., ГроссМедиа. 2007. С. 201..

По мнению Ю.М. Ткачевского, «продолжительность испытательного срока должна быть поставлена в зависимость от вида и размера назначенного условно наказания, так как степень общественной опасности деяния выражается, прежде всего, в этом» Ткачевский Ю.М. Указ. соч. С. 53; Киреев Д.И. К вопросу о соотношении понятий "освобождение от наказания" и "освобождение от отбывания наказания" // Российский следователь. 2008. № 1. С. 6.. Исходя из этого, указанный автор обосновывал важность дифференциации длительности испытательного срока в зависимости от вида назначенного наказания и его срока и закреплении этого положения в законе Кукушкин П., Курченко В. Условно-досрочное освобождение от отбывания наказания // Законность. 2008. № 3. С. 18.. Другие юристы в целях устранения существующего в судебной практике разнобоя предлагали установить полное соответствие, соразмерность продолжительности испытательного срока сроку назначенного наказания Курганов С. Меры уголовно-правового характера // Уголовное право. 2007. № 2. С. 11..

Указанные ученые односторонне решают вопрос о критериях продолжительности испытательного срока с учетом лишь срока назначенного наказания. Они подчеркивают, фактически, роль назначаемого наказания, отбываемого условно, как единственного фактора, влияющего на длительность испытательного срока. По существу, это ориентирует суды на формальный подход к определению продолжительности испытательного срока, освобождая их от надлежащего изучения совокупности личных качеств виновного, и в целом это негативно сказывается на значении испытательного срока.

При условном осуждении, как нами аргументировалось выше, роль наказания сводится, по существу, к устрашению осужденного и превенции преступлений. Поэтому справедливо говорить о прямой зависимости степени данного устрашения от срока наказания, например, лишения свободы. Наказание, неприменяемое условно, назначается в полном соответствии с нормами, регламентирующими общие начала назначения наказания. Оно зависит целиком от состава совершенного преступления, от особенностей отдельно каждого из его элементов.

Но не будем забывать, что цель применения условного осуждения -- это, прежде всего исправление осужденного, причем в более высокой степени по сравнению с реально отбываемым наказанием. А степень достижения данной цели, главным образом, зависит от данных, характеризующих условно осужденного как личность. Иначе говоря, если основание назначения какого-либо наказания из содержащихся в ч. 1 ст. 73 УК РФ и определения его размера образуют обстоятельства, имеющие юридическое значение, то основанием продолжительности испытательного срока служит, в первую очередь, совокупность всех личностных качеств виновного. Этим и объясняется то, что испытательный срок может быть не только равен, но и меньше и больше наказания.

По нашему мнению, на продолжительность испытательного срока прямо не должен влиять срок назначенного наказания, как и тяжесть совершенного преступления. Длительность испытательного срока должна зависеть не от меры наказания и выражать тем самым «строгость в подходе к осужденному» Плюснин А.М. Возможные направления развития организации условно-досрочного освобождения осужденных к лишению свободы в России // Уголовно-исполнительная система: право, экономика, управление. 2006. № 3. С. 11., а, по справедливому мнению Г. С. Гаверова, «устанавливать-ся с учетом индивидуальных особенностей личности виновного, свидетельствующих о возможности его исправления в течение определенного времени. И не случайно при анализе судебной практики отмечаются случаи, когда суды назначают испытательный срок по длительности меньший, чем наказание, равный наказанию либо превышающий его. Это свидетельствует о том, что испытательный срок имеет самостоятельное значение и не зависит от продолжительности наказания» Гаверов Г.С. Уголовно-правовые меры, не связанные с лишением свободы, и их применение к несовершеннолетним правонарушителям: Учебное пособие. М., Юрайт. 2007. С. 12.. Это подтверждает и Е.В. Бушкова, по мнению которой продолжительность испытательного срока должна определяться в зависимости от времени, необходимого для того, чтобы осужденный доказал свое исправление, независимо от срока назначенного наказания Бушкова Е.В. Указ. соч. С. 17..

Не стоит ограничивать суд в определении размера испытательного срока, поскольку он должен устанавливаться исключительно индивидуально для каждого осужденного. Это подтверждает и М.Г. Гусейнов: «Длительность срока испытания в каждом случае должна определяться перспективами исправления виновного» Гусейнов М.Г. Указ. соч. С. 17.. Следовательно, продолжительность испытательного срока полностью зависит от субъективной возможности и способности условно осужденного к собственному исправлению. Вид же назначенного наказания, его строгость и срок должны этому способствовать со своей стороны в роли устрашающего фактора, выражающегося в угрозе реального исполнения. Соотношение срока наказания, назначаемого при условном осуждении, и длительности испытательного срока может быть весьма различным. Не стоит, думается, прибегать к крайностям, например, назначать арест как условно неприменяемое наказание на один месяц с трехлетним испытательным сроком или пять лет лишения свободы с испытательным сроком в один год. Но вполне допустимо условное неприменение как наказания, не связанного с лишением свободы, длительность которого значительно меньше испытательного срока, так и лишения свободы, срок которого существенно превышает испытательный срок. В этом находит применение вышеуказанное нами положение о том, что некоторым условно осужденным целесообразно назначить весьма строгое наказание на длительный срок с небольшим испытательным сроком. По данным нашего исследования уголовных дел, в 36,1% случаев испытательный срок был равен сроку назначенного наказания, в 50% -- меньше его и в 13,9% -- больше срока этого наказания.

Поэтому из ч. 3 ст. 73 УК РФ следует исключить второе предложение, а вместо него просто поместить: «Испытательный срок может быть установлен в пределах от одного до трех лет. Основанием для определения его размера служит совокупность личных качеств условно осужденного и его способность к собственному исправлению».

§2.3 Уголовно-правовые основания для сокращения или продления испытательного срока и отмены условного осуждения

Подобно тому, как условия отбывания реального наказания могут варьироваться в зависимости от поведения виновного, аналогично способен меняться и режим испытания условно осужденного. При реально исполняемом наказании, например, лишении свободы, возможна смена режима исправительного учреждения, а также сам его вид. При условном осуждении это выражается в сокращении испытательного срока и досрочном прекращении условного отбывания наказания, в продлении испытательного срока либо в досрочной отмене условного осуждения и отбывании осужденным назначенного наказания Российское уголовное право. Общая часть. / Под ред. Наумова А.В. Кудрявцева В.Н. М., БЕК. 2000. С. 336.. Условно осужденный, принимающий усилия к собственному исправлению, добросовестно исполняющий возложенные на него обязанности и в целом характеризующийся положительно, вполне заслуживает досрочного прекращения условного осуждения и снятия судимости.

Возможность сокращения испытательного срока является серьезным стимулом для условно осужденного доказать свое исправление путем качественного выполнения возложенных на него обязанностей, активного участия в общественной жизни, оказания помощи другим условно осужденным в достижении исправления и прививании навыков, законопослушного и нравственного поведения. Эти утверждения не следует рассматривать как высокопарные. Идея условного осуждения, по существу, представляет собой шанс для виновного, предоставленный ему государством, полностью раскаяться и исправиться без назначения реально отбываемого наказания.

Практика применения условного осуждения показывает, по данным некоторых авторов, что большинство условно осужденных оправдывают оказанное им доверие Вырастайкин В. Условно-досрочное освобождение // Законность. 2008. № 2. С. 27..

Если проводить аналогию указанного стимула для условно осужденного с лицом, отбывающим наказание реально, то соответствующим стимулом для последнего является условно-досрочное освобождение от наказания или замена его не отбытой части более мягким видом наказания.

Важен вопрос о том, насколько может быть сокращен испытательный срок. Согласно ч. 1 ст. 74 УК РФ, условное осуждение может быть отменено по истечении не менее чем половины испытательного срока, установленного приговором суда. По нашему мнению, это справедливый объем сокращения. В этом проявляется демократичность российского уголовного законодательства и его гуманизм. Минимальное истечение двух третей или четвертей испытательного срока либо иные подобные варианты менее предпочтительны. Заслужить сокращение срока на половину, а не на одну треть или одну четверть, будет более всего, на наш взгляд, стимулировать условно осужденного. В то же время не стоит увеличивать объем сокращения испытательного срока. Специализированный государственный орган должен быть заинтересован не в том, как побыстрее сократить испытательный срок и отменить условное осуждение, сняв с себя, таким образом, ответственность, а в том, чтобы достичь необходимой и достаточной степени исправления виновного. Если для этого требуется вся продолжительность испытательного срока, значит, и нет оснований его сокращения.

Минимальный испытательный срок, в соответствии с ч. 3 ст. 73 УК РФ, составляет шесть месяцев. Если будет установлен этот срок и применены положения ч. 1 ст. 74 УК РФ, то фактически отбытый условно осужденным срок составит три месяца. Это, на наш взгляд, недопустимо малый испытательный срок: в течение этого периода времени условно осужденный не способен подтвердить собственное качественное исправление. Длительность испытательного срока, как нами аргументировалось в предыдущем параграфе, должна быть от одного до трех лет, т.е. в таком размере он может устанавливаться по приговору суда. Если приговором был установлен испытательный срок на один год и условно осужденный досрочно подтвердил свое полное исправление, то с учетом максимального объема сокращения -- не более чем наполовину, минимальный срок будет шесть месяцев.

Итак, фактически отбытый условно осужденным испытательный срок не может быть менее шести месяцев. Это в случае, если судом установлен минимально предусмотренный законом срок, по нашему мнению, -- один год, который сокращен в максимальном объеме -- на шесть месяцев. Вообще максимальный объем сокращения любого по продолжительности испытательного срока при условном осуждении не должен превышать половины от установленного приговором суда.

И.А. Бурлакова, которая исходит из продолжитель-ности испытательного срока, закрепленной в действующей редакции УК РФ, предлагает следующее. По ее мнению, необходимо оставить за судом возможность сокращения испытательного срока и одновременно закрепить за ним право сокращать срок в любом размере, но чтобы его минимальная фактическая длительность была не менее шести месяцев Бурлакова И.А. Указ. соч. С. 10.. Получается, что если установлен максимально возможный срок -- пять лет согласно нынешней редакции ст. 73 УК РФ, то суд может его сократить на четыре с половиной года. Это недопустимо большой объем сокращения, что нами аргументировалось выше.

Некоторые авторы не допускали возможности сокращения испытательного срока, исходя из его минимальной продолжительности в один год Цепляева Г. О целях, функциях и системе наказания // Уголовное право. 2007. № 3. С. 15.. Мы придерживаемся, как было сказано, именно этой длительности. И считаем вполне возможным применять сокращение срока испытания условно осужденного по указанным выше причинам. Из этого не следует делать такой вывод, что мы допускаем противоречие: по-нашему, минимальный срок может быть длительностью не в один год, а в шесть месяцев. В последнем случае это не установленный, а фактически отбытый срок. Сократить установленный срок является правом суда, возникающим на основе соответствующего ходатайства специализированного государственного органа, руководствующегося только объективными данными. Это должно восприниматься как исключение из общего правила, злоупотреблять которым не стоит.

Далее исследуем случаи продления испытательного срока, отмены условного осуждения и связанные с ней правовые последствия. Сокращение испытательного срока сродни изменению условий или режима в исправительном учреждении на менее строгие при отбывании лишения свободы. Продление испытательного срока или отмена условного осуждения в принципе соответствуют усилению режима в колонии или замене одного наказания другим, более строгим. Таким образом, если до этого мы рассматривали варианты, улучшающие положение условно осужденного, то теперь иссле-дуем возможности, ухудшающие его.

Ч. 2 ст. 74 УК РФ предусматривает возможность продления испытательного срока условно осужденному, если он уклонился от исполнения возложенных на него судом обязанностей или совершил нарушение общественного порядка, за которое на него было наложено административное взыскание. Продление испытательного срока является новой, не известной ранее действовавшему российскому уголовному законодательству, возможностью. Эта идея обосновывается в работах некоторых ученых Дворецкий М. Уголовная ответственность // Законность. 2008. № 1. С. 22..

Продление испытательного срока представляет собой продление самого условного осуждения, а именно, срока реализации уголовной ответственности. По нашему мнению, идея увеличения длительности испытательного срока несостоятельна. При невыполнении условно осужденным условий испытания у суда не должно оставаться никаких сомнений в том, что он далее не заслуживает применения к нему такой мягкой по сравнению с наказанием уголовно-правовой меры, как условное осуждение. Исходя из нынешней редакции ст. 74 УК РФ, если условно осужденный не доказал свое исправление по истечении испытательного срока, он направляется для исполнения назначенного приговором суда наказания.

Испытательный срок при условном осуждении имеет ту же природу, которой обладает испытательный срок при приеме на работу в трудовом праве. Нормы данной отрасли не допускают продление испытательного срока. При несоблюдении каких-либо условий испытания, достаточно серьезных, по мнению работодателя, претендент не принимается на работу. Примерно та же ситуация и при условном осуждении. Испытание призвано даваться один раз, его продление будет рассматриваться, в сущности, как новое испытание, установление нового испытательного срока. В уголовном праве России не допускается продление срока какого-либо наказания -- ни основного, ни дополнительного. Если осужденный злостно уклоняется от его отбывания, то возможна его замена на более строгое, например, штрафа -- на обязательные или исправительные работы, либо арест; обязательных работ -- на ограничение свободы или арест и т.д. Но не допускается продление срока какого-либо наказания или увеличение его размера. Ибо это будет знаменовать собой не что иное, как привлечение осужденного во второй раз к уголовной ответственности за то же самое преступление. Почему же подобное должно допускаться при условном осуждении?

Условное осуждение и так представляет собой исключение, применяясь в случаях, когда суд счел возможным не назначать реально отбываемое наказание. Продление же испытательного срока -- это как бы исключение из исключения. Если условно осужденный не оправдал оказанного ему доверия, серьезно нарушив условия испытания, то ему следует не продлевать его срок, а отменить условное осуждение, принудив к реальному отбыванию назначенного ранее наказания.

Е.В. Бушкова верно отметила, что условно осужденный должен быть заинтересован в том, чтобы оправдать оказанное ему доверие, а не рассчитывать на последующее продление срока или назначение нового наказания Бушкова Е.В. Указ. соч. С. 19..

Ухудшение условий условного осуждения может и должно выражаться не в продлении испытательного срока, а в усилении контроля за условно осужденным и возложении на него дополнительных обязанностей. Первое предполагает, например, увеличение количества явок условно осужденных в специализированный государственный орган, его сообщения о результатах деятельности, направленной на достижение собственного исправления. Что касается дополнительных обязанностей, то они должны носить, прежде всего, безвозмездный характер. Допустим, если не была возложена обязанность в виде выполнения каких-либо бесплатных общественных работ, то контролирующий осужденного орган может предъявить такое требование к условно осужденному. Необходимо в таких случаях усиливать воспитательную работу с виновным, заставлять его принимать участие в общественных мероприятиях, проводимых с различными группами населения.

Поэтому ст. 73 УК РФ следует дополнить словами: «Испытательный срок продлению не подлежит. В случае невыполнения осужденным требований отбывания наказания, неприменяемого условно, к нему применятся правила ст. 74 настоящего кодекса». А ч. 2 ст. 74 УК РФ следует изложить следующим образом: «Если осужденный уклонился от выполнения возложенных на него судом обязанностей или совершил нарушение общественного порядка, за которое на него было наложено административное взыскание, суд по представлению органа, указанного в части первой настоящей статьи, может усилить контроль за условно осужденным, либо возложить на него дополнительные обязанности, способствующие его исправлению».

Можно привести такое возражение, что контролирующий условно осужденного орган и так управомочен усиливать контроль за ним или ужесточать требования выполнения возложенных судом обязанностей. Однако мы ведем речь о том, что при несоблюдении условий испытания у специализированного государственного органа появляется полное основание считать, что условно осужденный не достиг собственного исправления и по истечении испытательного срока подлежит реальному отбыванию назначенного наказания. Поэтому, на наш взгляд, не имеет смысла продлевать испытательный срок при нарушении условно осужденным предъявленных к нему требований. Наиболее целесообразно в этом случае усилить над ним контроль, принудительно-воспитательную работу, потребовать жесткого исполнения возложенных обязанностей либо ходатайствовать перед судом о возложении новых.

Ч. 3-5 ст. 74 УК РФ предусматривают случаи отмены условного осуждения и исполнения назначенного приговором суда наказания либо отбывания осужденным нового наказания, полученного путем сложения наказаний по совокупности приговоров. Эти нормы сконструированы по возрастающей: от наименее тяжкого преступления к наиболее тяжкому, что вполне справедливо.

Приговором Безенчукского районного суда Г., судимый 30.12.2003 по ст.ст. 158, ч. 1, 158, ч. 3, 69, ч. 3 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы без штрафа в соответствии со ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком на 2 года, осужден по ст. 158, ч. 2 УК РФ к 2 годам лишения свободы. На основании ст. 70 УК РФ путем частичного сложения неотбытой части наказания по приговору от 30.12.2003 окончательно назначено наказание в виде 3 лет лишения свободы с отбыванием в колонии-поселении.

В кассационном порядке дело не рассматривалось.

Президиум Самарского областного суда приговор изменил, указав следующее.

Приговором Безенчукского районного суда Самарской области от 30.12.2003 осужден по ст.ст. 158, ч. 1, 158, ч. 3 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком на 2 года. Новое преступление, за которое Г. осужден приговором того же суда от 03.05.2005, совершено им в период испытательного срока. Отбывание лишения свободы осужденному назначено в колонии-поселении.

В соответствии с п. 20 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 14 от 12.11.2001 "О практике назначения судами видов исправительных учреждений" суд, решая вопрос об отмене условного осуждения, назначает вид исправительного учреждения по правилам ст. 58 УК РФ с учетом тяжести как преступлений, совершенных в период испытательного срока, так и преступлений, за совершение которых было назначено лишение свободы условно.

В соответствии со ст. 58, ч. 1, п. "б" УК РФ мужчины, осужденные к лишению свободы за совершение тяжких преступлений, отбывают наказание в колонии общего режима.

Приговором от 30.12.2003 был осужден по ч. 3 ст. 158 УК РФ, которая относится к категории тяжких.

Таким образом, судом было допущено существенное (фундаментальное) нарушение уголовного закона, поэтому приговор Безенчукского районного суда изменен в части вида исправительного учреждения - с колонии-поселения на колонию общего режима Извлечение из постановления Президиума Самарского областного суда № 0703-100-2006 от 23.03.2006//Судебная практика. Самара.2007.№ 1.С.6..

Мы считаем необходимым обратить внимание на следующий недостаток ч. 3 ст. 74 УК РФ. Если условно осужденный не уклоняется от исполнения обязанностей ни систематически, ни злостно, но совершает, в том числе неоднократно, административные правонарушения и аморальные поступки, в целом характеризуясь отрицательно, то это не позволяет отменить ему условное осуждение и поставить вопрос о реальном исполнении назначенного наказания; допускается, лишь продлить испытательный срок, согласно ч. 2 ст. 74 УК РФ. В данном случае, по справедливому замечанию некоторых авторов, существенно затрудняется возможность привлечения различных общественных организаций и коллективов для проведения воспитательной работы с условно осужденным и снижается ее эффективность Шиловская А.Л. Особенности подготовки к освобождению осужденных-иностранцев // Российский следователь. 2007. № 14. С. 18..

Получается, что условно осужденный, который вполне справляется с возложенными на него судом обязанностями, вполне может совершать -- вплоть до того, что непрерывно -- административные и иные правонарушения (не преступления), будучи уверен в сохранении за ним в любом случае условного осуждения. Положения ч. 3 ст. 74 УК РФ продиктованы, видимо, уже указанной логикой законодателя: если условно осужденный не докажет собственное исправление по истечении испытательного срока, то он будет реально отбывать назначенное ему наказание. Поэтому в его интересах не совершать каких-либо правонарушений в течение испытательного срока.

Количество случаев привлечения к любой юридической ответственности законом не ограничено, главное, чтобы каждый раз для этого были разные основания. Если бы это был обычный гражданин, не привлеченный к уголовной ответственности, то государство просто привлекало бы его каждый раз к административной ответственности. Однако, по нашему мнению, если есть возможность для применения к этому лицу более строгих мер правового принуждения с учетом его особого статуса -- условно осужденного, ее необходимо использовать. Государство не имеет права в течение всего испытательного срока терпимо относиться к данному злостному правонарушителю, будучи связанным рамками только административной ответственности. Поэтому ч. 3 ст. 74 УК РФ следует изложить в следующей редакции: «В случае систематического или злостного неисполнения условно осужденным в течение испытательного срока возложенных на него судом обязанностей либо неоднократного совершения нарушений общественного порядка, за которые на него были наложены административные взыскания, суд по представлению органа, указанного в части первой настоящей статьи, может постановить об отмене условного осуждения и исполнении наказания, назначенного приговором суда».

С точки зрения И.А. Бурлаковой, совершение административного правонарушения является основанием не продления, а отмены условного осуждения Бурлакова И.А. Указ. соч. С. 11., что подтверждает нашу позицию.

В УК РФ сообщается о таких нарушениях общественного порядка, за которые могут быть наложены административные, но не иные, например, дисциплинарные взыскания. Это справедливо, поскольку указанные нарушения должны быть достаточно серьезными, чтобы служить основанием отмены условного осуждения. УК РСФСР в ч. 7 ст. 44 содержал такое основание, как нарушение условно осужденным трудовой дисциплины применительно прежде всего к тем лицам, которые были переданы под наблюдение трудовых коллективов. Такие положения закона, по справедливому мнению А. Ружникова, нацеливают на отыскание «таких нарушений дисциплины труда, которые свидетельствуют о неисправимости осужденного» Ружников А. Основания отмены условного осуждения и отсрочки исполнения приговора // Советская юстиция. 1986. №4. С. 21.. В решении суда об отмене условного осуждения, как верно замечает А. Михлин, не должны фигурировать такие неконкретные формулировки, как «не оправдал доверия», «нарушил обещание примерным поведением и честным трудом доказать свое исправление», и т.п. Михлин А. О правовой природе условного осуждения // Российская юстиция. 2008. № 1. С. 13.

Что касается отмены условного осуждения при совершении осужденным преступления в течение испытательного срока, то по УК РФ это зависит от тяжести преступления и формы вины. Альтернатива для суда -- отменить или сохранить условное осуждение -- существует только в случае, если условно осужденный совершил преступление по неосторожности любой тяжести или умышленное деяние небольшой тяжести. При совершении умышленного преступления иной категории условное осуждение отменяется. Необходимо отметить, что Федеральным законом от 8 декабря 2003 г. в ст. 88 УК РФ была добавлена ч. 6², согласно которой в случае, если несовершеннолетний осужденный, к которому применено условное осуждение, совершил в течение испытательного срока новое преступление, не являющееся особо тяжким, суд с учетом обстоятельств дела и личности виновного может повторно принять решение об условном осуждении. Таким образом, это свидетельствует об повышении гуманности пенитенциарной политики в отношении несовершеннолетних преступников.

Некоторые авторы высказывают мнение о более жестком подходе к отмене условного осуждения при совершении осужденным преступления в период испытательного срока. В частности, М.Г. Гусейнов предлагает закрепить в ч. 4 ст. 74 УК РФ альтернативу решения суда применительно только к неосторожным преступлениям небольшой тяжести Гусейнов М.Г. Указ. соч. С. 22..

По нашему мнению, УК РФ должен по данному поводу содержать категоричную норму: условное осуждение, безусловно, отменяется при совершении осужденным преступления в период испытательного срока. Ранее мы сделали вывод о том, что условное осуждение недопустимо при рецидиве преступлений, так как виновный не сделал для себя элементарных должных выводов, а условное осуждение наиболее целесообразно за преступление, совершенное впервые. При рецидиве, поскольку за первое деяние было назначено наказание -- наиболее строгая мера уголовно-правового характера, применение менее суровой меры будет нарушать, фактически, принцип справедливости и индивидуализации наказания и вряд ли поспособствует достижению его целей. Следует напомнить, что согласно нынешней редакции ст. 18 УК РФ, судимость при условном осуждении, т.е. в течение испытательного срока, не образует рецидива преступлений.

Однако мы считаем, что в данном случае необходимо использовать более широкий подход, а именно, выяснить, каким образом отмена условного осуждения зависит от совершения лицом нового преступления в срок погашения судимости за любое деяние, т.е. не только при рецидиве. Иными словами, для нас имеет значение совершение любого нового преступления -- не важно, умышленного или неосторожного -- в период испытательного срока лицом, осужденным условно также за любое преступление. Это криминологический, а не уголовно-правовой рецидив.

Приговором от 14.01.1998 Промышленного районного суда В. признан виновным в совершении кражи, присвоении чужого имущества, вверенного виновному, с причинением потерпевшему значительного ущерба и приговорен по совокупности преступлений на основании ст. 69 УК РФ к трем годам 6 месяцам лишения свободы, и по совокупности приговоров на основании ст. 70 УК РФ, к 4 годам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Президиум областного суда приговор отменил, указав следующее.

Как видно из материалов дела В. приговором ранее от 26.11.1997 осужден по ч. 4 ст. 222 УК РФ.

Преступления, за которые он осужден по настоящему делу, совершены в конце июня начале июля 1997 года, то есть до вынесения приговора по первому делу.

В соответствии с п. 5 ст. 74 УК РФ суд отменяет условное осуждение и назначает осужденному наказание по правилам, предусмотренным ст. 70 УК РФ, лишь в случае совершения условно осужденным умышленного преступления средней тяжести, тяжкого или особо тяжкого в течение испытательного срока.

Поскольку В. совершил указанные преступления не в период испытательного срока, а еще до осуждения его к условной мере наказания, у суда не было оснований для отмены условного осуждения и назначению наказания по правилам ст. 70 УК РФ Извлечение из постановления Президиума Самарского областного суда от 29.08.2002 г.// Судебная практика Саара.2003.№ 2.С.4..

Следовательно, приговоры судов от 26.11.1997 и 14.01.1998 должны исполняться самостоятельно. Указание суда о назначении В. наказания по совокупности приговоров на основании ст. 70 УК РФ подлежит исключению.

Наказание, неприменяемое условно, может и должно заменяться на реально отбываемое при совершении условно осужденным в период испытательного срока систематически административных правонарушений или при его злостном уклонении от наложенных обязанностей. Эти факты уже будут, фактически, опровергать возможность дальнейшего оказания доверия условно осужденному и препятствовать применению к нему условного осуждения. Тем более если имеет место совершение лицом в период испытательного срока не административного правонарушения, а преступления -- самого грубого нарушения условий испытания осужденного. О сохранении за этим лицом условного осуждения и каком-либо доверии к нему вряд ли стоит вести речь. Второго подобного шанса достичь собственного исправления государство предоставлять данному субъекту не имеет права, прежде всего, морального, поскольку он уже был намедни осужден и порицаем от имени всего общества, которое, тем не менее, доверительно отнеслось к нему и не стало наказывать слишком строго.

Выводы по 2 главе

Испытательный срок является основой и сущностью условного осуждения. Его продолжительность не зависит прямо ни от тяжести совершенного преступления, ни от размера или срока назначенного наказания, а определяется, прежде всего, возможностью и способностью условно осужденного достичь собственного исправления. В качестве оптимальной представляется длительность испытательного срока от одного до тех лет.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Условное осуждение является особым порядком индивидуализации уголовной ответственности. В соответствии с ч. 2 ст. 2 УК РФ оно относится к иным мерам уголовно-правового характера, отличным от наказания. Условное осуждение является более мягкой мерой уголовно-правового принуждения по сравнению с наказанием, оно призвано применяться за совершение не любых преступлений, а, как правило, только небольшой или средней тяжести.

Условное осуждение нельзя отнести полностью лишь к мерам наказания или восстановления, или безопасности, ибо оно сочетает в себе признаки всех мер социального управления. То, что при нем назначается определенное уголовное наказание, говорит о его принадлежности к мерам ответственности (наказания). Применяющиеся при необходимости в течение испытательного срока специализированным государственным органом меры, стимулирующие воспитание осужденного, можно отнести к поощрительным мерам. К мерам же безопасности относятся обязанности, сформулированные в ч. 5 ст. 73 УК РФ, поскольку все они имеют целью предотвратить вредоносное воздействие источника опасности, которым является условно осужденный, охраняемым уголовным законом благам и интересам. К мерам безопасности принадлежит и контроль над условно осужденным, поскольку осуществляется также в целях превентивного воздействия на него. Возложение же, например, обязанности возместить причиненный вред будет относиться к мерам восстановления (компенсации).

Основание применения условного осуждения -- довольно сложное и комплексное юридическое понятие. На назначение наказания, неприменяемого условно, влияют равным образом и субъективные, и объективные факторы. Речь идет обо всех элементах состава преступления и об их обязательных и факультативных признаках. Эти признаки по отдельности, а в итоге все в совокупности, должны подтверждать возможность применения условного осуждения. Например, предпочтительнее косвенная причинная связь, чем прямая; способ совершения преступления, не являющийся общественно опасным; отсутствие стихийных бедствий и иных природных или техногенных катаклизмов на момент совершения преступления (кража при обычных условиях -- это одно, а когда она представляет собой мародерство -- это гораздо более общественно опасно; либо совершение преступления в условиях военного или чрезвычайного положения). Немалую и даже большую роль, чем при наказании, играют при условном осуждении смягчающие и отягчающие обстоятельства.

Условное осуждение не должно применяться за особо тяжкие преступления, несмотря на такие смягчающие обстоятельства, как второстепенная или третьестепенная роль виновного, причинение малого ущерба и др. Сам факт того, что лицо каким-либо образом, пусть даже самым незначительным, участвовало в совершении особо тяжкого преступления, исключает возможность применения к нему условного осуждения, ибо исправить виновного, а тем более оказать на него серьезное воспитательное воздействие, в рамках данного института вряд ли возможно.

За тяжкие преступления применение условного осуждения возможно, но в исключительных случаях с учетом как раз второстепенной или третьестепенной роли виновного, причинении незначительного вреда, а равно, если данные, характеризующие личность виновного, и обстоятельства, при которых совершено преступление, дают основание считать нецелесообразной изоляцию осужденного от общества. Более всего условное осуждение предпочтительно за преступления небольшой или средней тяжести.

Условное осуждение не следует применять при рецидиве преступлений независимо от его вида, так как это свидетельствует о том, что лицо не сделало должных выводов после совершения первого преступления. Субъект должен быть заинтересован в том, чтобы не совершать преступление, прежде всего в период существования судимости, пока он находится под пристальном вниманием государства.

При условном осуждении могут применяться следующие виды наказаний: арест, содержание в дисциплинарной воинской части, ограничение свободы и лишение свободы. Последнее -- на срок не более пяти лет.

Роль назначенного наказания при условном осуждении сводится исключительно к угрозе его реального исполнения и устрашению осужденного или превенции преступлений. Поэтому назначать в качестве условно неприменяемых следует только достаточно строгие наказания, связанные с изоляцией осужденного от общества или, по крайней мере, предполагающие строгий контроль за ним, с тем чтобы угроза их реального отбывания действительно заставляла осужденного переосмыслить свое поведение, подумать о его нравственной стороне, предпринять определенные усилия к своему исправлению и недопущению совершения новых преступлений. Цели наказания при условном осуждении должны преследоваться столь же неукоснительно, как и при реально отбываемом наказании.

На защиту выносятся следующие научные положения:

1. Условное осуждение по своей юридической природе является условным освобождением от реального отбывания основного наказания.

2. Исходя из целей и задач, установленная в законе норма об отсрочке отбывания наказания беременным женщинам и женщинам, имеющим малолетних детей, является по своей природе разновидностью условного осуждения, поскольку отсрочка применяется в процессе осуждения.

3. Ст. 73 УК необходимо дополнить указанием на возможность назначения условно таких основных наказаний, как арест и штраф.

4. В соответствии с общими началами назначения наказания (ст.60 УК) следует дополнить ч.2 ст.73 УК положением о том, что при назначении условного осуждения суд учитывает наряду с характером и степенью общественной опасности совершенного преступления, данными о личности виновного, смягчающими и отягчающими обстоятельствами, также и влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

5. Редакцию ч.5 ст.73 УК необходимо изменить указанием на обязательность возложения на условно осужденного определенных законом требований в период испытательного срока.

6. Предлагается изменить перечень требований, возлагаемых на условно осужденного (ч.5 ст.73 УК). Он должен быть дополнен указанием на обязательность условно осужденному а) периодически являться для регистрации в специализированный государственный орган, б) возместить полностью вред, причиненный совершенным преступлением.

7. Следует дополнить ст.73 УК положением о том, что началом испытательного срока следует считать момент провозглашения приговора, одновременно исключить ч.1 ст. 189 УИК РФ.

8. Поместить нормы об условном осуждении в главу «Освобождение от наказания».

9.Внести частично изменение в ч.2 ст.74 УК, исключив указание о том, что условное осуждение может быть отменено по истечении не менее половины установленного испытательного срока. Закрепить положение, предоставляющее суду право сокращать испытательный срок до любого промежутка времени, но не ранее окончания шестимесячного срока, поскольку сокращение и без того короткого испытательного срока не целесообразно.