В законодательстве и науке рассматриваемого периода истории России все же получила признание определяющая роль государства в возникновении юридического лица, выразившаяся, с одной стороны, в функционировании разрешительной системы возникновения юридических лиц - акционерных компаний, а с другой - в признании необходимости введения регистрационной (явочной) системы, которая не только желательна в интересах всех участников хозяйственной деятельности и, прежде всего, третьих лиц, но и позволяет государству контролировать законность создания юридических лиц, не затрудняя их возникновение, в то же время вносит полную определенность в юридические отношения и в большей мере соответствует требованиям развивающегося гражданского оборота, что и получило свое выражение в проекте Гражданского уложения. Только в отношении акционерных компаний в подготовленном Высочайше учрежденной Редакционной комиссией по составлению Гражданского уложения проекте, несмотря на различные мнения при его обсуждении, было решено сохранить разрешительную систему возникновения.

На основе исследования российского дореволюционного законодательства нельзя сделать вывод о том, какой теоретической концепции юридического лица придерживался сам российский законодатель. Единой концепции юридического лица в российском законодательстве не было, но на практике возникло множество представлений о природе такого рода субъектов права, оказавших влияние на развитие данного института.

Действующий институт государственной регистрации юридических лиц сложился в России уже шесть лет. В 2002 г. вступил в силу долгожданный и необходимый на практике Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц", в дальнейшем подвергшийся неоднократным изменениям и дополнениям.

Введение в юридическую силу основного нормативного правового акта - Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" № 129-ФЗ - изменило практически всю систему легитимации предпринимательства в России. Действовавший ранее порядок регистрации юридических лиц опирался главным образом на Закон РСФСР от 25 декабря 1990 г. № 445-I "О предприятиях и предпринимательской деятельности" и Указ Президента РФ от 8 июля 1994 г. № 1482 "Об упорядочении государственной регистрации предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации". Несмотря на отдельные достоинства этих актов, каждый из них подчас противоречил друг другу. Очевидна и явная децентрализация закрепленной в них процедуры регистрации юридических лиц, осуществлявшейся в местных администрациях без единой информационной базы данных. Нельзя не упомянуть и об огромном количестве пробелов правового регулирования, которые позволяли широко распространиться административным барьерам. Все это в сумме, конечно, не могло обеспечить нацеленное движение к рыночной экономике, основа для которого заложена в ст. 8 Конституции РФ.

«Необходимость такого изменения была вызвана несоответствием существующего порядка требованиям современного развития общественных отношений, - полагает И. В. Зыкова Зыкова И. В. Перспективы совершенствования правового регулирования государственной регистрации юридических лиц при их создании / И. В. Зыкова // Гражданское право. - 2006. - № 3. - С. 33., - Следствием данного положения явилось наличие множественности регистрирующих органов - к середине 2002 года в стране функционировало примерно 4,5 тысячи регистрирующих органов, насчитывающих примерно 18 тысяч сотрудников, из которых около 14 тысяч занимались исключительно регистрацией юридических лиц, отсутствовал единый порядок государственной регистрации юридических лиц, не был установлен единый размер государственной пошлины, взимаемой за государственную регистрацию организации, не было единой общероссийской методологической и технологической поддержки процедуры государственной регистрации, единого государственного реестра юридических лиц» Зыкова И. В. Перспективы совершенствования правового регулирования государственной регистрации юридических лиц при их создании / И. В. Зыкова // Гражданское право. - 2006. - № 3. - С. 33..

Чтобы устранить эти и другие значительные недостатки, решено было значительно изменить институт государственной регистрации юридических лиц, придать ему новый, более систематизированный, облик. Данную инициативу в феврале 2001 г. выдвинул Президент России В. Путин, выступая на Всероссийском совещании руководителей налоговых органов и органов налоговой полиции Российской Федерации. Центральной идеей проекта выступила передача функций государственной регистрации юридических лиц от Министерства юстиции РФ к налоговым органам, т.е. введение в практику принципа "одного окна" (соединения процедур регистрации юридического лица и его постановки на налоговый учет путем единого представления документов). Этим предполагалось, во-первых, унифицировать процедуру легитимации юридических лиц и, во-вторых, снизить административные проволочки в ее реализации.

Итогом этой инициативы и последующей работы Правительства и явился Федеральный закон № 129-ФЗ. Дальнейшие редакции еще более подкорректировали и дополнили его содержание новыми положениями, развив обозначенные выше тенденции.

Вступившая в силу IV часть Гражданского кодекса может со временем заставить поменять название десятки тысяч компаний. Фирменные наименования в России впервые будут регулироваться отдельным законом. Фирменные наименования юридических лиц, не соответствующие правилам параграфа 1 главы 76, подлежат приведению в соответствие с этими правилами при первом после 1 января 2008 года изменении учредительных документов юридических лиц О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации: Федер. закон РФ от 18 декабря 2006 г. № 231-ФЗ // Рос. газета. - 2006. - 22 декабря..

Порядок государственной регистрации устанавливается Законом о государственной регистрации, регулирующим отношения, возникающие в связи с государственной регистрацией юридических лиц при их создании, реорганизации и ликвидации, при внесении изменений в их учредительные документы и при ведении единого государственного реестра юридических лиц. Постановлением от 19 июня 2002 г. № 439 Об утверждении форм документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, и требований к их оформлению: Постановление Правительства РФ от 19.06.2002 г. (с изм. от 01.08.2006) № 439 // Рос. газета. - 2002. - 26 июня; 2006. - 31 мая. утверждены формы и требования к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических ли. Также разработаны методические разъяснения по заполнению этих форм Приказ Федеральной налоговой службы от 1 ноября 2004 г. N САЭ-3-09/16@ // Российская газета. - 2004. - 29 декабря.

.

Составной частью законодательства о государственной регистрации юридических лиц являются нормы, посвященные юридической ответственности за нарушение порядка государственной регистрации. В связи с введением в действие Федерального закона № 129-ФЗ, соответствующие нормы УК РФ и КоАП РФ об ответственности в сфере государственной регистрации юридических лиц значительно обогатились новыми положениями.

Глава 2. Порядок образования юридического лица

Юридические лица создаются по воле их учредителей, однако государство (публичная власть) в интересах всех участников имущественного оборота контролирует законность их создания.

Процесс образования юридического лица включает действия лиц, инициирующих его создание, и уполномоченных государственных органов, придающих этой инициативе юридическую силу. В зависимости от степени участия первой или второй группы субъектов в процессе создания юридического лица выделяются несколько способов образования юридических лиц.

Исторически первой системой регистрации (контроля) юридических лиц явилась разрешительная система. Как неоднократно подчеркивается в литературе, система эта имела весьма сильное полицейское начало и явилась реакцией на появление и активную деятельность акционерных компаний, которая нередко была сопряжена с известными злоупотреблениями в ущерб добросовестной публике, а зачастую и с откровенным надувательством последней Щербаков Н. Б. Недействительность и государственная регистрация юридических лиц: сб. ст. / отв. Ред. М. А. Рожкова. - Статут, 2006. - С. 141..

При явочном порядке для того, чтобы организация считалась созданной, необходимо лишь волеизъявление учредителей. Вмешательства государственных или иных органов в данном случае не требуется. Такой порядок используется за рубежом при создании юридических лиц отдельных видов.

Как писал М.И. Кулагин, "явочный порядок возникновения акционерных компаний, несмотря на известные ограничения, остается одним из основных принципов современного законодательства таких стран как Англия иСША о торговых товариществах" Кулагин М.И. Избранные труды. М.: Статут, 1997. - С. 72.. В 1811 году в штате Нью-Йорк был принят первый в истории США общий закон о предпринимательских корпорациях, в нём впервые устанавливался явочный порядок образования компаний, а также устанавливалось минимальное число учредителей. К 1837 году штат Коннектикут ввёл ещё более либеральный для бизнесменов закон о корпорациях.

Во всех странах существует нормативно-порядочный порядок возникновения или создания акционерных обществ. Разрешительный порядок действует только в отношении банков, страховых компаний и иногда в отношении транспортных предприятий.

В США существуют помимо корпораций деюрэ (юридически созданных) и корпорации де-факто. Эти корпорации могут также создаваться на базе складочного капитала.

Во всех странах различают две фазы (стадии) создания АО: Власов А.В. Лекции по гражданскому и торговому праву зарубежных стран. - М.: Норма, 2005. С. 216.

1. Экономические изыскания (на этой стадии учредители или лица действующие по их указанию (на основании договора, к примеру) проводят исследования рынков приложения капитала, наличия сырья, рабочей силы (квалифицированной или неквалифицированной), рынки сбыта, возможность привлечения капиталов - это размещение акций. Определяется сумма основного капитала, которая должна быть зарегистрирована в уставе, и которая должна быть собрана. Эти все исследования должны быть положительными, после чего наступает вторая стадия;

2. Юридическое оформление АО.

В США даже имеется две разные группы людей, которые занимаются экономическими исследованиями и юридическим оформлением. Те лица, как правило, специализированные фирмы, которые изучают рынок, называют promoters. А те, кто занимается непосредственно оформлением создания корпораций, называется incorporators.

В западной Европе (континентальная) нет такого подразделения, все эти лица получили название учредителей, но учредители могут по разному вести дела, они могут лично заниматься учреждением, могут нанимать специализированные фирмы. Последняя стадия регистрации: подача документов.

В США эти две группы лиц появились на практике, законодательство их тоже не различает.

На этом стадии (юридическое оформление) имеются 4 этапа создания акционерных обществ:

Разработка и утверждение устава;

Создание акционерного капитала;

Создание первых руководящих органов;

Регистрация акционерного общества. Оно возникает как юридическое лицо.

Акционерные законы предусматривает минимальное число учредителей.

Франция - по закону не менее 7 лиц.

Германия - не менее 5 лиц

Англия - не менее 2 лиц

США - нет ограничений по минимуму учредителей, т.е. корпорацию может создать одно лицо.

Учредители, на стадии создания АО, как правило, заключается учредительный договор. Этот учредительный договор служит для защиты их собственных интересов. В нем указывается цель деятельности создания АО, определяются обязанности учредителей и их права. По завершении создания АО на первом собрании акционеров (учредительном собрании) учредители отчитываются перед акционерами о проделанной работе и сообщают какие расходы они понесли в связи с созданием АО (расходы могут быть не малыми). Если учредители действовали в рамках учредительного договора то, как правило, эти расходы АО принимает на себя (или часть из них).

Распорядительный порядок предполагает, что для создания юридического лица достаточно распорядительного акта учредителя, государственной регистрации юридического лица не требуется. Этот порядок преобладал в период господства в СССР плановой экономики, когда юридические лица создавались по распоряжениям уполномоченных государственных органов.

Используемый в настоящее время в Российской Федерации явочно-нормативный (или нормативно-явочный, заявительный, регистрационный) порядок заключается в том, что для образования юридического лица учредители подписывают и представляют в регистрирующий орган пакет документов, предусмотренный законом. Этот орган производит государственную регистрацию юридического лица при отсутствии оснований для отказа в такой регистрации. Согласия какого-либо государственного органа, в том числе регистрирующего, на создание юридического лица не требуется. Перечень оснований для отказа в регистрации строго ограничен О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей: Федер. закон РФ от 08 августа 2001 г. (ред. от 01.12.2007 г.) № 129-ФЗ, п. 1 ст. 23 // Рос. газета. - 2001. - 10 августа; 2007. - 5 декабря.. Иные основания отказа в государственной регистрации юридического лица предусмотрены законами, определяющими правовое положение отдельных видов юридических лиц. Например: ст. 23 Закона об общественных объединениях Об общественных объединениях: Федеральный закон РФ от 19 мая 1996 г. № 82-ФЗ (ред. от 02.02.2006) // Рос. газета. - 1995. - 25 мая; 2006. - 17 января..

Юридическое лицо в Российской Федерации считается созданным с момента его государственной регистрации - внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц (п. 2 ст. 51 ГК РФ).

Причем Федеральный закон от 8 августа 2001 года N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" называет следующие виды государственной регистрации.

1. Государственная регистрация вновь созданного юридического лица.

2. Государственная регистрация юридического лица, созданного путем реорганизации.

3. Государственная регистрация изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, и внесение изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц.

4. Государственная регистрация в связи с его ликвидацией или исключением юридического лица из Единого государственного реестра юридических лиц по решению регистрирующего органа.

В порядке исключения из общего явочно-нормативного порядка при создании некоторых видов организаций законом может быть установлена необходимость соблюдения разрешительного порядка.

Для образования юридического лица в таких случаях учредителям необходимо до государственной регистрации юридического лица получить согласие (решение, разрешение) от органа, уполномоченного на это соответствующим нормативным актом. Разрешительный порядок устанавливается в целях защиты публичных интересов. К примеру, для банков такой порядок установлен, прежде всего, для защиты прав широкого круга лиц, которые будут доверять этим организациям свои денежные средства О банках и банковской деятельности: Федеральный закон РФ от 02 декабря 1990 г. № 395-1 (ред. от 17.05.2007), ст. 12 // Рос. газета. - 1996. - 10 февраля; 2007. - 24 мая.. При создании коммерческих организаций, которые могут занять доминирующее положение на рынке определенного товара (услуги), необходимость согласия антимонопольного органа установлена в целях поддержания и защиты конкуренции на этом рынке О защите конкуренции: Федеральный закон РФ от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ // Рос. газета. - 2006. - 27 июля..

Очевидна поэтому невозможность полного отказа от разрешительного порядка даже в развитой рыночной экономике, что подтверждает и зарубежный опыт.

2.2 Учредительные документы юридических лиц

Из этапов создания организации одними из наиболее трудоемких и ответственных являются составление учредительных документов и государственная регистрация. Порядок их проведения регламентирован статьями 51, 52, 53 и 54 ГК РФ.

Статья 52 ГК РФ гласит:

«1. Юридическое лицо действует на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора. В случаях, предусмотренных законом, юридическое лицо, не являющееся коммерческой организацией, может действовать на основании общего положения об организациях данного вида.

Учредительный договор юридического лица заключается, а устав утверждается его учредителями (участниками).

Юридическое лицо, созданное одним учредителем, действует на основании устава, утвержденного этим учредителем.

2. В учредительных документах юридического лица должны определяться наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица, а также содержаться другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида. В учредительных документах некоммерческих организаций и унитарных предприятий, а в предусмотренных законом случаях и некоторых других коммерческих организаций должны быть определены предмет и цели деятельности юридического лица. Предмет и определенные цели деятельности коммерческой организации могут быть предусмотрены учредительными документами и в случаях, когда по закону это не является обязательным.

В учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором также определяются условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.

3. Изменения учредительных документов приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных законом, - с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию, о таких изменениях. Однако юридические лица и их учредители (участники) не вправе ссылаться на отсутствие регистрации таких изменений в отношениях с третьими лицами, действовавшими с учетом этих изменений".

«Закон в качестве учредительных документов называет либо устав, либо учредительный договор и устав, либо только договор. Юридическое лицо, созданное одним учредителем, действует на основании устава, утвержденного этим учредителем. Это означает недопустимость требования иных документов (например, решения учредителя), что, к сожалению, нередко практикуется. Регистрирующие органы не вправе своей волей устанавливать перечень документов, необходимых для регистрации юридического лица, и, ориентируясь на него, задерживать регистрацию» Шевчук Д. А. Основные этапы создания юридического лица / Д. А. Шевчук // Право и экономика. - 2008. - № 1. - С. 38..

Заслуживает внимания указание относительно возможности действия юридического лица - некоммерческой организации на основании общего положения об организациях данного вида. Следовательно, для ее регистрации индивидуальных учредительных документов не требуется.

Серьезного изучения (особенно в практической деятельности) требует ч. 2 ст. 52 ГК РФ. Здесь сказано, какие сведения должны содержаться в учредительных документах. Игнорирование их может привести как к бесспорному отказу в регистрации юридического лица, так и к определенным осложнениям в процессе его деятельности. Наряду с этой статьей следует руководствоваться законами о юридических лицах соответствующего вида.

«Учредительный договор, - по мнению юриста Д. А. Шевчука, - должен заключаться обдуманно, поскольку применительно к различного вида юридическим лицам законодатель определяет условия учредительного договора в ряде случаев диспозитивно. В меньшей мере это касается и уставов. Поэтому нежелательно механическое копирование чужих документов, которое весьма распространено» Шевчук Д. А. Указ. соч. - С. 39..

Титульный лист учредительного документа должен содержать свое название, например прописными буквами слово «УСТАВ» или «УЧРЕДИТЕЛЬНЫЙ ДОГОВОР» и полное наименование юридического лица. Также в правом верхнем углу указывается, кем и когда утвержден этот устав или заключен учредительный договор, например "Утвержден решением собственника № 1 от...". Внизу страницы указывается город и год оформления данного документа.

Учредительные документы должны иметь свою внутреннюю структуру, которая может различаться в зависимости от профиля и организационной структуры того или иного предприятия, однако общие требования таковы. Первым разделом обязательно являются "Общие положения", в которых указываются полное наименование юридического лица и его организационно-правовая форма, краткое наименование и английская транслитерация наименования. В этом же разделе указывается точное местонахождение юридического лица.

В разделе о собственниках (учредителях, участниках) юридического лица обязательно должны быть указаны их наименования с организационно-правовой формой, основной государственный регистрационный номер и точные юридические адреса юридических лиц - учредителей.

В разделе "Основные задачи и виды деятельности" описываются те цели и задачи, ради которых было создано юридическое лицо, и виды деятельности, которые оно будет осуществлять. Виды деятельности указываются в соответствии с Общероссийским классификатором видов экономической деятельности (ОКВЭД) О принятии и введении в действие ОКВЭД: Постановление Госстандарта от 6 ноября 2001 г. № 454-ст [Электронный ресурс] // Консультант Плюс: [справочно-поисковая система]., который введен в действие 1 января 2003 г. взамен отмененного Общесоюзного классификатора отраслей народного хозяйства (ОКОНХ).

В разделе об органах управления юридическим лицом обязательно указывается исполнительный орган компании и наименование должности лица, исполняющего организационно-распорядительные и управленческие функции и обладающего правом действовать от имени юридического лица без доверенности, порядок его избрания или назначения и круг его полномочий. Если предусмотрено наличие таких совещательных органов, как попечительский совет, или иных, то также описываются все его полномочия и остальные подробности.

В разделе "Структура" юридического лица важно полностью указать все имеющиеся филиалы, представительства или дочерние предприятия с указанием их точных адресов, наименований, а также их управленческих органов и полномочий.

В разделе "Имущество" юридического лица необходимо указать форму собственности, порядок владения и пользования, а также порядок распределения доходов.

В конце учредительного документа, как правило, содержатся разделы о порядке ликвидации и реорганизации данного юридического лица и об ответственности по его обязательствам.

Учредительный договор юридического лица заключается, а устав утверждается его учредителями (участниками). На последней странице учредительного документа ставится подпись первых лиц учредителей и печати.

Учредительный документ, подготовленный с учетом изложенных требований и подписанный учредителями, в обязательном порядке должен быть прошит, а все его страницы пронумерованы. На обороте последней страницы на наклейке, помещенной поверх скрепляющих ниток, должна быть сделана следующая запись: "Прошито, прошнуровано и скреплено печатью... листов". Причем количество листов указывается как цифрами, так и прописью. Здесь же ставятся подписи уполномоченных и подписавших учредительный документ лиц и печати юридических лиц - учредителей Бондаренко Д. В. Практические вопросы регистрации учредительных документов юридического лица / Д. В. Бондаренко // Право и экономика. - 2006. - № 4. - С. 44..

В п. 1 ст. 54 ГК РФ подчеркнуто, что юридическое лицо в своем наименовании содержит указание на его организационно-правовую форму, а наименования некоммерческих организаций, а в предусмотренных законом случаях наименования коммерческих организаций должны содержать указание на характер деятельности юридического лица. Последнее ориентирует на специальную правоспособность данных юридических лиц и как бы предупреждает участников гражданского оборота о недопустимости правовых связей с ними, выходящих за ее пределы. Здесь мы можем предполагать, что контрагент юридического лица, учитывая такое наименование, заведомо должен знать о незаконности совершаемого действия Залесский В. В. Государственная регистрация юридических лиц, создаваемых путем реорганизации /В. В. Залесский // Законы России: опыт, анализ, практика. - 2006. - № 8. - С. 33..

На основе учредительных документов осуществляется государственная регистрация организации, процедура которой определяется статьей 51 ГК РФ:

Юридическое лицо подлежит государственной регистрации в органах юстиции или в налоговой инспекции в порядке, определяемом законом о регистрации юридических лиц. Данные государственной регистрации, в том числе для коммерческих организаций, фирменное наименование включаются в Единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления.

2.3 Государственная регистрация юридических лиц

Государственная регистрация - это заключительный этап создания юридического лица.

Федеральный закон "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" регулирует отношения, возникающие в связи с государственной регистрацией юридических лиц при их создании, реорганизации и ликвидации, при внесении изменений в их учредительные документы и при ведении Единого государственного реестра юридических лиц.

Государственная регистрация юридических лиц - акт уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемый посредством внесения в Государственный реестр сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, а также иных сведений о юридических лицах, в соответствии с Федеральным законом.

Независимо от способа возникновения юридическое лицо должно получить государственное признание, и факт этого признания должен быть зафиксирован государственным органом. Согласно п. 2 ст. 51 ГК РФ юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации. Государственной регистрации подлежат все юридические лица, на базе какого имущества и по чьему волеизъявлению они создаются - государства, муниципального образования, граждан или юридических лиц. До государственной регистрации юридическое лицо не существует, и все предварительные действия учредители совершают от своего имени, хотя бы и в интересах будущего субъекта права. После государственной регистрации вновь возникшее юридическое лицо, выражая уже свою волю, может одобрить или не одобрить действия учредителей. Таково, например, правило п. 3 ст. 10 ФЗ "Об акционерных обществах" Об акционерных обществах: Федеральный закон РФ от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ (ред. от 05.02.2007) // Рос. газета. - 1995. - 29 декабря; Парламентская газета. - 2007. - 8 февраля., которое устанавливает солидарную ответственность учредителей по обязательствам, связанным с созданием акционерного общества и возникающим до его государственной регистрации. Общество будет нести ответственность по обязательствам учредителей только в случае последующего одобрения их действий общим собранием акционеров, то есть высшего органа этого юридического лица. Приведенное правило (как и многие другие) наглядно показывает роль государственной регистрации как завершающего юридического акта создания юридического лица.

Государственной регистрации юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, посвящена гл. V Федерального закона № 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей: Федер. закон РФ от 08 августа 2001 г. (ред. от 01.12.2007 г.) № 129-ФЗ, п. 2,3 ст. 8 // Рос. газета. - 2001. - 10 августа; 2007. - 5 декабря. которая требует дополнительных комментариев.

Реализуя положения ГК РФ, Закон № 129-ФЗ предусматривает правообразующее значение государственной регистрации, т.е. с момента регистрации организация считается созданной в качестве юридического лица, с момента регистрации юридически завершаются (оформляются) процедуры реорганизации и ликвидации коммерческой или некоммерческой организации. Закон предусматривает и регистрацию иных действий в отношении юридического лица.

Данные государственной регистрации, в том числе фирменное наименование, включаются в Единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления. Отказ в регистрации по мотивам нецелесообразности создания юридического лица не допускается. Отказ в государственной регистрации, а также уклонение от такой регистрации могут быть обжалованы в суд. Важно отметить, что в случаях расхождения Закона № 129-ФЗ или актов, принятых в его развитие, с ГК РФ приоритет, безусловно, следует отдавать Кодексу.

Нормы, предусматривающие государственную регистрацию, содержатся также в федеральных законах, регулирующих отношения по поводу организации и деятельности различных организационно-правовых форм юридических лиц. Это Федеральные законы, так же как и Закон, принятые на основании и во исполнение Гражданского кодекса: "Об акционерных обществах" от 26.12.1995 № 208-ФЗ, "Об обществах с ограниченной ответственностью" от 08.02.1998 № 14-ФЗ, "О производственных кооперативах" от 08.05.1996 № 41-ФЗ, Федеральный закон "О некоммерческих организациях" от 12.01.1996 № 7-ФЗ и некоторые другие.

Отношения по поводу государственной регистрации юридических лиц наряду с законодательными актами могут регулироваться нормативными указами Президента Российской Федерации, которые не должны противоречить комментируемому Закону, и иными федеральными законами. Федеральное правительство вправе принимать постановления, содержащие нормы, посвященные государственной регистрации юридических лиц, но только в случаях, прямо предусмотренных федеральными законами либо указами Президента Российской Федерации. Конечно же, постановления Правительства Российской Федерации не должны противоречить федеральным законам и указам Президента Российской Федерации.

Государственная регистрация юридических лиц при их создании осуществляется регистрирующими органами по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа, в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности.

Определение места государственной регистрации являлось одной из задач Закона № 129-ФЗ. Необходимость такого определения обусловлена п. 2 ст. 54 ГК РФ, связывающего определение места нахождения юридического лица с местом его государственной регистрации.

Место государственной регистрации определяется местом нахождения постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия такого органа - местом нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности.

Показательно в этом случае следующее дело.

Смирнова Ю.А. обратилась в Арбитражный суд Тульской области с заявлением (с учетом уточнения) о признании недействительным Решения Инспекции Федеральной налоговой службы России по Центральному району г. Тулы от 24.04.2006 об отказе в государственной регистрации юридического лица ООО "Сайтстрой" и обязании инспекции зарегистрировать ООО "Сайтстрой".

Как видно из материалов дела, 15.04.2006 учредителями ООО "Сайтстрой" Щербиной В.В. и Смирновой Ю.А. принято решение о создании общества с ограниченной ответственностью "Сайтстрой".

В связи с указанным, 18.04.2006 Смирнова Ю.А. обратилась в Инспекцию Федеральной налоговой службы России по Центральному району г. Тулы с заявлением о государственной регистрации юридического лица.

По результатам рассмотрения заявления регистрирующим органом принято Решение от 24.04.2006 об отказе в государственной регистрации ООО "Сайтстрой", поскольку представленные заявителем устав, учредительный договор и заявление о государственной регистрации содержат положения, не соответствующие законодательству Российской Федерации, а именно в качестве адреса местонахождения общества указан адрес учредителя общества - Смирновой Ю.А.

В силу пп. "в" п. 1 ст. 5 и п. 2 ст. 8 Закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" государственная регистрация осуществляется по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего органа, в случае отсутствия такого - по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности, по которому осуществляется связь с юридическим лицом.

Из вышеназванных норм права следует, что Смирнова Ю.А. вправе была указать в учредительных документах адрес места нахождения общества - место нахождения постоянно действующего единоличного исполнительного органа.

На этом основании довод налогового органа о том, что регистрация юридического лица по месту жительства лица, имеющего право действовать от имени юридического лица без доверенности, свидетельствует о несоответствии документов, предусмотренных для госрегистрации вновь создаваемого юридического лица, требованиям действующего законодательства, правомерно отклонен судом первой инстанции Постановление ФАС Центрального округа от 26.03.2007 по делу № А68-3866/06-АП-247/14 [Электронный ресурс] // Консультант Плюс: [справочно-поисковая система]. (См. Приложение 1).

Исходя из положений закона, юрисдикция регистрирующих органов определяется по территориальному принципу. Юридическое лицо приобретает правоспособность только после государственной регистрации. Соответственно, учредительные документы создаваемого юридического лица для третьих лиц имеют значение только после государственной регистрации юридического лица. В то же время действие учредительных документов для учредителей начинается с момента их утверждения или заключения (например, формирование уставного капитала хозяйственного общества начинается с момента принятия решения о создании юридического лица и заключения учредительного договора, но до государственной регистрации, формирование органов управления происходит перед государственной регистрацией, в соответствии с утвержденным учредителями уставом). Поэтому обязывать заявителей представлять в регистрирующий орган только подлинник учредительных документов, что зачастую происходит на практике, неправомерно.

Нормы закона прямо предусматривают возможность представления вместо подлинников учредительных документов их нотариально удостоверенных копий.

На основании ст. 12 Закона № 129-ФЗ при государственной регистрации создаваемого юридического лица в регистрирующий орган представляются:

а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной Правительством Российской Федерации. В заявлении подтверждается, что представленные учредительные документы соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно-правовой формы, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах, иных представленных для государственной регистрации документах, заявлении о государственной регистрации, достоверны, что при создании юридического лица соблюден установленный для юридических лиц данной организационно-правовой формы порядок их учреждения, в том числе оплаты уставного капитала (уставного фонда, складочного капитала, паевых взносов) на момент государственной регистрации, и в установленных законом случаях согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления вопросы создания юридического лица;

б) решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством Российской Федерации;

в) учредительные документы юридического лица (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии);

г) выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица - учредителя;

д) документ об уплате государственной пошлины.

М. В. Белоусова обращает внимание, что согласно разъяснениям ФНС Российской Федерации в письме от 1 февраля 2005 года N 14-1-04/253@ "По вопросам государственной регистрации юридических лиц" непосредственное представление документов в регистрирующий орган может осуществляться любым физическим лицом, независимо от того, является оно заявителем или нет, в том числе и курьерами, функции которых аналогичны функциям почтальонов и не требуют специальных полномочий, тем более нотариально засвидетельствованных Белоусова М. В. Юридические лица: государственная регистрация / М. В. Белоусова // Налоги. - 2007. - № 45. - С. 17..

Закон не предусматривает решения всех проблем, возникающих при подаче документов. Например, неясно, какие учредительные документы будут представлять некоммерческие организации, действующие на основании общего положения об организациях данного вида. Видимо, стоит ограничиться представлением в регистрирующий орган такого общего положения в подлиннике либо нотариально удостоверенной копии. В случае если общее положение об организациях данного вида является нормативным актом, достаточно представления текста указанного акта.

Законом установлено, что за совершение действий по государственной регистрации взимается государственная пошлина. Данная норма носит отсылочный характер и подлежит применению в корреспонденции с положениями законодательства о налогах и сборах.

Единая государственная пошлина, взимаемая за государственную регистрацию юридических лиц, в том числе за государственную регистрацию изменений, вносимых в учредительные документы юридических лиц, введена с 1 июля 2002 года Федеральным законом от 21.03.2002 № 31-ФЗ. Ранее организации уплачивали государственную пошлину (Постановление Президиума ВС РСФСР от 04.03.1991 № 746-1), а общественные объединения - регистрационный сбор (Постановление ВС РСФСР от 18.12.1991 № 2057-1).

Размеры или ставки государственной пошлины в настоящее время установлены главой 25.3 «Государственная пошлина» Налогового кодекса РФ Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая): Кодекс Рос. Федерации от 5 августа 2000 г. № 117-ФЗ (ред. от 07.06.2011) // Собр. законодательства Рос. Федерации. - 2000. - № 32. - Ст. 3340..

В настоящее время размер государственной пошлины, взимаемой за государственную регистрацию юридических лиц, в том числе за государственную регистрацию изменений, вносимых в учредительные документы юридических лиц составляет 2000 рублей.

В момент представления документов для государственной регистрации непосредственно в регистрирующий орган последним выдается заявителю расписка в получении документов. Расписка содержит перечень и наименование документов, представленных заявителем для государственной регистрации юридического лица, дату получения документов, фамилию, инициалы и должность работника регистрирующего органа, его подпись Об утверждении форм документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, и требований к их оформлению: Постановление Правительства РФ от 19.06.2002 г. (с изм. от 01.08.2006) № 439 // Рос. газета. - 2002. - 26 июня; 2006. - 31 мая.. Традиционно подобные документы заполняются в двух экземплярах, один из которых остается в регистрационном деле юридического лица, второй выдается (направляется по почте) заявителю. Указанная расписка должна быть выдана в день получения документов регистрирующим органом и носит доказательственное значение.

Значение расписки, о которой идет речь, состоит не только в том, что она подтверждает принятие документов от заявителя. С указанной в ней даты начинается проведение регистрационных действий. Кроме того, с указанной даты начинается исчисление установленного в ст. 8 Закона пятидневного срока, в течение которого должна быть произведена государственная регистрация.

При получении документов для регистрации работник регистрирующего органа вносит в журнал (книгу) учета документов, представленных для регистрации, запись о получении документов с указанием наименования создаваемого юридического лица, лица, представившего документы, и сведений об уплате государственной пошлины.

Государственная регистрация вновь создаваемых юридических лиц производится в течение пяти дней (п. 3 ст. 13 Закона), юридических лиц, образованных в результате реорганизации, осуществляется также в пятидневный срок (п. 4 ст. 15 Закона).

Особо следует отметить, что рассматриваемый срок исчисляется не календарными, а рабочими днями, т.е. течение срока приостанавливается на выходные и праздничные дни. Срок для проведения государственной регистрации исчисляется с момента представления документов в регистрирующий орган. При этом первым днем срока считается день, следующий за днем представления документов в регистрирующий орган. Под словом "документы" в данном контексте следует понимать документы, необходимые для государственной регистрации, с учетом общих требований к порядку их представления и оформления, установленных ст. 9 Закона, и специальных требований для отдельных регистрационных действий.

При отсутствии оснований для отказа в регистрации должностное лицо регистрирующего органа в срок не более пяти рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган принимает решение о государственной регистрации. Данное решение является основанием для внесения соответствующей записи в Государственный реестр, который ведется на бумажных и электронных носителях.

Государственный реестр представляет собой совокупность сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц и соответствующих документов. Государственный реестр можно условно разделить на две части:

- список юридических лиц с предусмотренными сведениями о них;

- определенный пакет документов, на основании которых и были составлены данные сведения.

Анализ законодательства позволяет выделить следующие основные принципы ведения Единого государственного реестра: всеобщность, достоверность, публичность, платность.

Уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим с 1 июля 2002 г. государственную регистрацию юридических лиц, является ФНС России Об Уполномоченном Федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц, крестьянских (фермерских) хозяйств, физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей: Постановление Правительства РФ от 17.05.2002 № 319 (ред. от 16.09.2003) // Рос. газета. - 2002. - 22 мая; 2003. - 23 сентября..

По мнению М. В. Белоусовой «Благодаря переходу на "заявительный" принцип существенно упростилась сама процедура государственной регистрации юридических лиц, и в результате появилась возможность объединения двух направлений деятельности исполнительной власти: государственной регистрации юридических лиц и их постановки на учет в налоговых органах» Белоусова М. В. Юридические лица: государственная регистрация / М. В. Белоусова // Налоги. - 2007. - № 45. - С. 14..

Внесение сведений о создаваемом юридическом лице в Единый Государственный Реестр Юридических Лиц в процессе регистрации сопровождается присвоением ему уникального номера - основного государственного регистрационного номера (ОГРН (ОСНОВНОЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ РЕГИСТРАЦИОННЫЙ НОМЕР)), который присваивается один раз и никогда не меняется вплоть до ликвидации или реорганизации данного юридического лица. Ведение государственных реестров на электронных носителях осуществляется в соответствии с едиными организационными, методологическими и программно-техническими принципами, обеспечивающими совместимость и взаимодействие государственных реестров с иными федеральными информационными системами и сетями. Записи о последующих изменениях в учредительных документах вносятся в государственные реестры на основании документов, представленных при государственной регистрации этих изменений. Каждой записи присваивается свой государственный регистрационный номер (ГРН), и для каждой записи указывается дата внесения ее в соответствующий государственный реестр.

Присвоение основного государственного регистрационного номера фиксируется в специальном штампе, проставляемом на обороте учредительного документа, и содержит 13 цифр этого номера. В штампе, кроме этого, указывается номер налоговой инспекции, в которой произведена регистрация, дата, а также фамилия, имя, отчество руководителя (должностного лица закрепленного приказом), либо лица его замещающего. Вместе с экземпляром проштампованного таким образом учредительного документа выдаются два специальных свидетельства на установленных бланках. Одно - о внесении записи в Единый Государственный Реестр Юридических Лиц о юридическом лице, в котором указано полное наименование, включающее организационно-правовую форму, местонахождение, дату регистрации, номер налоговой инспекции и обязательно основной государственный регистрационный номер в специальной табличной форме. Второе свидетельство - о постановке на учет юридического лица в налоговом органе по местонахождению на территории РФ, в котором, помимо ОГРН (основной государственный регистрационный номер), указываются присвоенные юридическому лицу идентификационный номер налогоплательщика и код причины постановки (ИНН/КПП). ИНН присваивается одновременно с регистрацией юридического лица (для этого и произошло слияние регистрирующих функций действующих ранее регистрационных палат и налоговых органов).

Оба, выданных свидетельства имеют подписи руководителей налогового органа и печати.

Именно с моментом государственной регистрации законодательство связывает возникновение, изменение и прекращение правосубъектности юридического лица. Таким образом, государственная регистрация имеет не техническое, а юридическое значение. Права участвовать в управлении делами общества, получать информацию о его деятельности, принимать участие в распределении прибыли возникают на основании юридического состава, включающего два юридических факта: соглашение и акт регистрации. Значение момента государственной регистрации в том, что только с этого момента изменения, внесенные в учредительные документы хозяйственного общества, приобретают силу для третьих лиц.

Однако существует и другое мнение. «Избранное правовое регулирование, - пишет Н. Б. Щербаков, - привело к несколько иным результатам. Государственные реестры юридических лиц в значительной степени не являются достоверными при правоустанавливающем значении государственной регистрации. Недобросовестные заявители представляют для государственной регистрации недостоверные и подложные документы, на основании которых вносятся соответствующие записи в государственные реестры. При этом в таких случаях у регистрирующего органа нет оснований для принятия решения об отказе в государственной регистрации. Распространились случаи регистрации юридических лиц по подложным паспортам, подложным или заключенным (принятым) с нарушением закона договорам купли-продажи долей в обществах с ограниченной ответственностью, протоколам общих собраний акционерных обществ, решений учредителей. Все чаще заявительный порядок государственной регистрации стал использоваться с целью мошеннического хищения имущества, в том числе в рамках так называемых "корпоративных войн", "недружественных поглощений", при переделе собственности» Щербаков Н. Б. Недействительность и государственная регистрация юридических лиц: сб. ст. / отв. Ред. М. А. Рожкова. - Статут, 2006. - С. 137..

С моментом государственной регистрации связано не только возникновение прав, но и возникновение обязанностей. Например, согласно п. 1 ст. 16 Закона об обществах с ограниченной ответственностью каждый учредитель общества должен полностью внести свой вклад в уставный капитал общества в течение срока, который определен учредительным договором и который не может превышать один год с момента государственной регистрации общества.

Процесс создания юридического лица не всегда заканчивается государственной регистрацией. Для того чтобы быть полноправным (правомочным) субъектом организации (в зависимости от вида предполагаемой деятельности), приходится проходить и лицензирование.

Лицензирование представляет собой мероприятия, связанные с выдачей лицензий, переоформлением документов, подтверждающих наличие лицензий, приостановлением и аннулированием лицензий и надзором лицензирующих органов за соблюдением лицензиатами при осуществлении лицензируемых видов деятельности соответствующих лицензионных требований и условий.

Но подробности освещения этого вопроса уже выходит за рамки дипломного исследования.

Глава 3. Проблемы создания юридических лиц и пути их решения

На основании анализа законодательства о государственной регистрации юридических лиц, рассмотрим некоторые проблемные аспекты.

Сравнивая ранее действовавшие и современный законы о регистрации, обращает на себя внимание разделение единой процедуры государственной регистрации на общий порядок регистрации юридических лиц (регистрация всех коммерческих и части некоммерческих организаций) и специальный порядок регистрации юридических лиц (регистрация общественных объединений, средств массовой информации, кредитных и религиозных организаций и ряд других юридических лиц), закрепленное в ст. 10 Федерального закона № 129-ФЗ. Различия данных порядков можно свести к следующим особенностям.

Если юридические лица, регистрируемые в общем порядке, представляют собой обычные организации, чаще всего создаваемые для извлечения прибыли, то юридические лица, регистрируемые в специальном порядке, создаются для общественно и государственно-важных целей.

К примеру, основной целью создания политической партии служит завоевание политической власти общества путем выдвижения собственной идеологической программы О политических партиях: Федер. закон РФ от 11 июля 2001 г. № 95-ФЗ, ст. 3 ч. 4 // Собр. законодательства Российской Федерации. - 2001. - № 29. - Ст. 2950..