Размещено на http://www.allbest.ru/

• Содержание
• Введение
• 1. Понятие и виды учредительных документов
• 2. Виды учредительных документов
• 2.1 Учредительный договор
• 2.2 Устав
• 2.3 Договор о создании юридического лица
• 2.4 Сравнительный анализ устава и учредительного договора юридического лица
• 3. Государственная регистрация юридического лица
• 3.1 Понятие и законодательное регулирование процедуры создания юридического лица
• 3.2 Процедура создания юридического лица
• 3.3 Порядок государственной регистрации
• Заключение
• Список используемой литературы
• Приложения

Введение

Государственная регистрация юридических лиц - феномен, имеющий глубокие исторические корни во всем мире. В цивилизованных странах издавна сложилась и достаточно успешно функционирует система мер по осуществлению регистрации, существует разветвленная сеть регистрирующих органов. Организация деятельности этих органов в зарубежных странах базируется на общих принципах, выработанных международным опытом, но в зависимости от специфики государственного устройства и управления, национальных традиций строится по-разному.

Можно предположить, что первые попытки установить государственный контроль в виде государственной регистрации происходят в I в. до нашей эры. В тот период в Риме возник политический и социальный кризис, который коренным образом изменил отношение государства к институту юридического лица и моменту его возникновения.

Среди ученых не существует единого мнения о том, какой фактор послужил причиной для введения со стороны государства контроля над процессом возникновения субъектов частного права. По данному поводу в юридической литературе существует несколько точек зрения

В России регистрация введена в XVII веке для осуществления полицейско-фискальных целей.

Государственная регистрация, возникнув как обязательная процедура для придания статуса юридического лица лишь некоторым субъектам имущественных отношений, к настоящему времени стала обязательной для возникновения любого юридического лица, независимо от целей его создания, организационно-правовой формы и иных отличительных особенностей. В соответствии с п. 2 ст. 51 ГК РФ юридическое лицо считается созданным со дня внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц. Российское гражданское законодательство не отличается стабильностью в регулировании вопросов, связанных с регистрацией юридических лиц. Так, в соответствии с первоначальной редакцией ст. 51 ГК РФ (Федеральный закон от 30.11.1994 N 51-ФЗ) юридическое лицо подлежало государственной регистрации в органах юстиции в порядке, определяемом законом о регистрации юридических лиц. На практике, однако, субъекты Российской Федерации были вынуждены решать проблемы регистрации юридических лиц самостоятельно. Таким образом, установление нового порядка регистрации юридических лиц стало насущной потребностью прежде всего отечественных предпринимателей, в попытках учредить новую фирму теряющих и время, и деньги.

Для государственной регистрации вновь создаваемого юридического лица необходимо представить учредительные документы, которые являются законным основанием для осуществления деятельности юридического лица: устав и учредительный договор. В зависимости от организационно-правовой формы создаваемого юридического лица учредители представляют при государственной регистрации либо только устав, либо только учредительный договор, либо устав и учредительный договор. В исключительных случаях, когда это прямо предусмотрено законодательством, некоммерческая организация может осуществлять свою деятельность на основании общего положения об организациях данного вида. Как правило, хозяйственные товарищества осуществляют свою деятельность на основании одного учредительного договора, хозяйственные общества - на основании учредительного договора и устава, производственные кооперативы и некоммерческие организации - на основании устава.

Данная тема, несомненно, имеет больное практическое применение.

Актуальность темы обозначена именно ее практической применимостью.

Так же обосновывают актуальность тематики работы, существующие правовые проблемы, среди которых можно выделить:

1. Фактическое отсутствие нормативно-правового регулирования процессуальных действий регистрирующего органа по принятию решения о государственной регистрации, в том числе в отсутствие стадии правовой экспертизы представленных на регистрацию документов;

2. Недостаточная проработка (неоправданном сужении) законодателем списка документов, необходимых для осуществления регистрационных действий, а также оснований для отказа в регистрации;

3. Неточности законодательной техники, касающихся главным образом наименований уполномоченных органов, определения списка документов и описания отдельных составов правонарушений.

Все это в совокупности позволяет говорить о том, что институт государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей является на сегодняшний день еще не до конца доработанным. Это подтверждается и правотворческой практикой, которая постоянно вносит изменения и дополнения в рассматриваемое законодательство.

При этом практика показывает, что многих проблем можно было бы избежать, если бы уже при разработке учредительных документов применялись не только типовые формы учредительных договоров и уставов, но и учитывались бы перспектива дальнейших взаимоотношений между учредителями, возможность изменения их состава, изменение направлений деятельности предприятия. В какой-то мере содержание учредительных документов напоминает брачный контракт, предусматривающий порядок пользования совместным имуществом и его раздел в случае расторжения брака.

4. Определение правовой природы устава юридического лица, а шире - учредительных документов юридического лица вообще является чрезвычайно актуальной темой в российской теории корпоративного права на протяжении последних десяти-пятнадцати лет. Научные дискуссии по этому поводу с различной интенсивностью то возникают, то затихают, однако до какого-либо устоявшегося единогласия теоретических позиций, видимо, еще очень далеко. Между тем подобное положение объясняется, судя по всему, не слабостью отечественной научной мысли в сфере познания природы устава как такового, а отсутствием или неразработанностью системного цивилистического понимания природы корпоративного права вообще и корпоративных правоотношений как отношений хотя специфических, но все же органично встроенных в существующую догму гражданского права. 5. Разнообразие требований специальных законов, предъявляемых к содержанию учредительных документов, создает сложности в работе регистрирующих органов и оправдывает презумпцию достоверности заявления уполномоченного лица.

6. Так же проблемным моментом можно назвать отсутствие единых требований к оформлению учредительных документов. Так же часто возникают спорные моменты по содержанию учредительных документов юридических лиц.

7. Применительно к некоммерческим организациям в зависимости от их вида и (или) организационно-правовой формы законодателем установлены различные правовые режимы государственной регистрации их в качестве субъектов гражданского оборота. Е.В. Шаклеина отмечает: "...действующая система регистрации может быть расценена как промежуточный этап к установлению единой системы государственной регистрации некоммерческих организаций".

8. Кроме того, одной из основных проблем при применении законодательства о государственной регистрации юридических лиц является отсутствие четко разработанного понятийного аппарата. В результате происходит смешение таких понятий, как "создание юридического лица", "учреждение юридического лица" и собственно "регистрация юридического лица". Может показаться, что данные понятия употребляются законодателем как синонимы, однако анализ каждого из них показывает, что это не всегда так. 9. Если говорить о конкретных организационно-правовых формах юридического лица, то вызывает недоумение содержание абз. 2 п. 1 ст. 86 ГК РФ, согласно которой коммандитное товарищество сохраняется, если в нем остаются по крайней мере один полный товарищ и один вкладчик. Возникает абсурдная ситуация: либо товарищество продолжает действовать без учредительных документов, либо учредительный договор сохраняет свое действие, имея одного участника, либо участником учредительного договора, непонятно по каким причинам, должен становиться коммандитист. Выход видится один - в исключении указанной правовой нормы из абз. 2 п. 1 ст. 86 ГК РФ. Объектом работы являются общественные отношения, возникающие в процессе создания и государственной регистрации юридического лица.

Предметом работы выступает законодательство, регламентирующее процесс создания и государственной регистрации юридических лиц

Целью работы является проведение сравнительного анализа устава и учредительного договора

Задачами работы являются следующие:

1. Раскрыть понятия и содержание учредительных документов

2. Рассмотреть особенности отдельных видов юридических документов

3. Провести сравнительную характеристику учредительных документов юридического лица.

4. Раскрыть порядок создания юридического лица

5. Изучить особенности государственной регистрации юридического лица.

Методами работы выступают: анализ, синтез, сравнительный метод, системный метод, формально-юридический.

Можно отметить, что в последнее время тематика работы активно исследуется различными авторами, такими как Бондаренко О.В., Зыковой С.И., Козловой Н.И., Степановым Д.И., Панютиной С.А., Тихомировой М.Ю. и другими. При написании работы использовался нормативный материал, учебная литература, монографии, статьи журналов, материалы судебной практики.

1. Понятие и виды учредительных документов

Учредительными документами предприятия называется комплект документов установленной законом формы, согласно которым предприятие возникает и действует как субъект права. С точки зрения правовой природы, учредительные документы являются локальными нормативными актами, т.е. актами, которые приобретают юридическую силу вследствие утверждения их одним или несколькими основателями предприятия.

Форму и содержание учредительных документов определяют в зависимости от видов предприятий общие законы о предприятиях и законах об отдельных видах предприятий.

Учредительные документы должны содержать обязанности данные о предприятии, без которых они считаются такими, что не отвечают требованиям законодательства. Это такие данные:

- наименование (завод, фабрика, мастерская и т.п.) и вид предприятия;

- указание владельца (состав основателей, участников) и местонахождение предприятия;

- предмет и целые деятельности предприятия;

- юридический статус предприятия. Это статьи о юридическом лице предприятия, о его имуществе, о самостоятельном балансе, текущем, валютный и другие счета в банках, о фирменной марке и знаке для товаров и услуг, о печати с наименованием предприятия. Если предприятие имеет право выпускать ценные бумаги, то такое право тоже относится к юридическому статусу предприятия;

- о составе имущества предприятия: перечень фондов (основные, оборотные, другое имущество, уставный фонд, резервный фонд, страховой фонд, другие фонды);

- порядок образования имущества; порядок распределения прибылей и покрытие расходов; - порядок выпуска акций (относительно акционерного общества). Если предприятие не является владельцем имущества, включается статья о том, что имущество закреплено за ним на праве полного хозяйственного ведения, оперативного управления или аренды;

- о перечне органов управления предприятия, порядок их формирования, компетенцию;

- о контрольных органах - наблюдательный совет, ревизионный комиссию (ревизора);

- о порядке прекращения деятельности предприятия: основания;

- орган, который принимает решение о прекращении; порядок создания и работы ликвидационной комиссии; условия расчетов с бюджетом и кредиторами; распределение имущества, которое осталось.

В учредительных документах хозяйственных обществ отдельными статьями определяется порядок внесения изменений в устав (вышестоящим органом, по решению 3/4 голосов акционеров, которые принимают участие в собрании, единодушно ли).

Это положение, связанные с особенностями деятельности предприятия:

о трудовых отношениях, основанных на членстве (коллективные предприятия, кооперативы), о совете предприятия (порядок ее создание, состав, компетенцию), о других органах, которые реализуют полномочие трудового коллектива (совет трудового коллектива, профсоюзный комитет).

Для регистрации юридического лица учредители представляют либо подлинники учредительных документов, либо их нотариально заверенные копии. Юридическое лицо действует на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора. В случаях, предусмотренных законом, юридическое лицо, не являющееся коммерческой организацией, может действовать на основании общего положения об организациях данного вида.

Учредительный договор юридического лица заключается, а устав утверждается его учредителями (участниками). Юридическое лицо, созданное в соответствии с настоящим Кодексом одним учредителем, действует на основании устава, утвержденного этим учредителем.

В учредительных документах юридического лица должны определяться наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица, а также содержаться другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида. В учредительных документах некоммерческих организаций и унитарных предприятий, а в предусмотренных законом случаях и других коммерческих организаций должны быть определены предмет и цели деятельности юридического лица. Предмет и определенные цели деятельности коммерческой организации могут быть предусмотрены учредительными документами и в случаях, когда по закону это не является обязательным.

Также допускается возможность включения в учредительные документы предмета и цели деятельности юридического лица в тех случаях, когда по закону это не является обязательным. В этом случае учредители добровольно изменяют общую правоспособность юридического лица на специальную правоспособность.

В учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.

В учредительных документах закрепляется правовой статус юридического лица, определяющий права и обязанности его учредителей (участников) к самому юридическому лицу (внутренние отношения), а также выражающий его правоспособность по отношению к третьим лицам (внешние отношения).

Перечень обязательных требований, включаемых в учредительные документы юридических лиц, дополняется положениями, предусматриваемыми законами для юридических лиц соответствующего вида. Так, согласно п. 3 ст. 98 ГК устав акционерного общества в число таких положений должен включать условия о категориях выпускаемых обществом акций, их номинальной стоимости и количестве; о размере уставного капитала общества; о правах акционеров; о составе и компетенции органов управления обществом и порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, по которым решения принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов, и иные условия, предусмотренные Законом об акционерных обществах.

Помимо названных выше двух видов положений, отражаемых в учредительных документах юридических лиц в силу закона, учредители (участники) вправе включать в учредительные документы юридических лиц соответствующие положения по своему усмотрению при условии их непротиворечия закону.

В качестве учредительных документов юридического лица п. 1 комментируемой статьи предусматривает устав, либо учредительный договор и устав, либо только учредительный договор. Некоммерческие организации в случаях, указанных в законе (например, первичные профсоюзные организации - см. ст. 3, 8 Закона о профессиональных союзах), могут действовать на основании общих положений об организациях соответствующего вида. Допускается также возможность создания и деятельности юридического лица на основании индивидуального учредительного документа, утверждаемого уполномоченным органом государственной или муниципальной власти. Наконец, в соответствии со ст. 7.1 Закона о некоммерческих организациях при создании государственной корпорации, учреждаемой в силу федерального закона, вообще не требуется учредительных документов, предусмотренных комментируемой статьей.

На основании устава действуют акционерные общества (ст. 98 ГК), общества с ограниченной и дополнительной ответственностью, созданные одним лицом (ст. 89, 95 ГК), государственные и муниципальные унитарные предприятия (ст. 113 ГК), производственные и потребительские кооперативы (ст. 108, 116 ГК), фонды (ст. 118 ГК), а также общественные организации (объединения), некоммерческие партнерства и автономные некоммерческие организации, учреждения (ст. 14 Закона о некоммерческих организациях).

На основании учредительного договора и устава действуют объединения юридических лиц (ассоциации и союзы) (ст. 122 ГК). В случае несоответствия положений учредительного договора и положений устава преимущественную силу для третьих лиц и участников общества имеют положения устава общества.

На основании учредительного договора действуют полные товарищества (ст. 70 ГК) и товарищества на вере (ст. 83 ГК).

При оформлении учредительного документа и его государственной регистрации важным является соблюдение основных требований действующего российского законодательства, предъявляемых к учредительным документам юридического лица. Это в первую очередь правильное содержание устава или учредительного договора. В настоящей статье рассмотрены только те требования к содержанию учредительных документов, которые важны для налогового органа и которые в обязательном порядке им проверяются, поэтому более подробная информация о содержании устава или учредительного договора здесь не приводится.

Предвидя часто задаваемый вопрос о целесообразности учитывать эти требования ввиду того, что уставы в налоговых инспекциях все равно никто не читает, поясним: государственный налоговый инспектор несет персональную ответственность за производимые им регистрационные действия, поэтому он не только читает учредительный документ, но и зачастую подробно его изучает и проверяет содержащуюся в нем информацию.

Титульный лист учредительного документа должен содержать свое название, например прописными буквами слово "УСТАВ" и полное наименование юридического лица. Также в правом верхнем углу указывается, кем и когда утвержден этот устав или заключен учредительный договор, например "Утвержден решением собственника N 1 от...". Внизу страницы указывается город и год оформления данного документа.

Учредительные документы должны иметь свою внутреннюю структуру, которая может различаться в зависимости от профиля и организационной структуры того или иного предприятия, однако общие требования таковы. Первым разделом обязательно являются "Общие положения", в которых указываются полное наименование юридического лица и его организационно-правовая форма, краткое наименование и английская транслитерация наименования.

В разделе о собственниках (учредителях, участниках) юридического лица обязательно должны быть указаны их наименования с организационно-правовой формой, ОГРН и точные юридические адреса юридических лиц - учредителей. При этом следует иметь в виду, что в силу ст. 88 ГК РФ число участников общества с ограниченной ответственностью не должно превышать предела, установленного в п. 3 ст. 7 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", т.е. не должно быть более пятидесяти. В случае если число участников общества превысит установленный настоящим пунктом предел, общество в течение года должно преобразоваться в открытое акционерное общество или в производственный кооператив, если число его участников не уменьшится до установленного Законом предела.

В разделе "Основные задачи и виды деятельности" описываются те цели и задачи, ради которых было создано юридическое лицо, и виды деятельности, которые оно будет осуществлять. Виды деятельности указываются в соответствии с Общероссийским классификатором видов экономической деятельности (ОКВЭД) Постановление Госстандарта от 6 ноября 2001 г. N 454-ст "О принятии и введении в действие ОКВЭД"., который введен в действие 1 января 2003 г. взамен отмененного Общесоюзного классификатора отраслей народного хозяйства (ОКОНХ).

В разделе об органах управления юридическим лицом обязательно указывается исполнительный орган компании и наименование должности лица, исполняющего организационно-распорядительные и управленческие функции и обладающего правом действовать от имени юридического лица без доверенности, порядок его избрания или назначения и круг его полномочий. Если предусмотрено наличие таких совещательных органов, как попечительский совет, или иных, то также описываются все его полномочия и остальные подробности.

В разделе "Структура" юридического лица важно полностью указать все имеющиеся филиалы, представительства или дочерние предприятия с указанием их точных адресов, наименований, а также их управленческих органов и полномочий.

В разделе "Имущество" юридического лица необходимо указать форму собственности, порядок владения и пользования, а также порядок распределения доходов.

Учредительный договор юридического лица заключается, а устав утверждается его учредителями (участниками). На последней странице учредительного документа ставится подпись первых лиц учредителей и печати.

Учредительный документ, подготовленный с учетом изложенных требований и подписанный учредителями, в обязательном порядке должен быть прошит, а все его страницы пронумерованы. На обороте последней страницы на наклейке, помещенной поверх скрепляющих ниток, должна быть сделана следующая запись: "Прошито, прошнуровано и скреплено печатью... листов". Причем количество листов указывается как цифрами, так и прописью. Здесь же ставятся подписи уполномоченных и подписавших учредительный документ лиц и печати юридических лиц - учредителей.

2. Виды учредительных документов

2.1 Учредительный договор

Учредительный договор регулирует создание юридического лица и взаимоотношения учредителей друг с другом и с юридическим лицом на период его существования. Он должен отвечать общим требованиям, предъявляемым ГК к договорам и сделкам (включая нормы об основаниях признания сделок недействительными), а также отражать особенности, предусмотренные законом для данного договора как учредительного документа юридического лица соответствующей организационно-правовой формы.

В учредительном договоре должны содержаться условия об обязательстве образовать юридическое лицо, определение порядка совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему имущества учредителями и участия в его деятельности, а также условия и порядок распределения прибыли и убытков между участниками, управления им и выхода учредителей (участников) из его состава. Перечисленные условия относятся к числу существенных для данного договора, а потому в силу п. 1 ст. 432 ГК учредительный договор должен считаться заключенным лишь с момента, когда стороны достигнут согласия по этим, а также всем другим условиям, относительно которых по заявлению хотя бы одного из учредителей должно быть достигнуто согласие либо их необходимость предусмотрена в законе (в частности, в законе, посвященном данному виду юридических лиц).

В случае возможных противоречий между содержанием учредительного договора и устава юридического лица, применительно к обществу с ограниченной ответственностью действует правило о том, что в случае несоответствия положений учредительного договора и положений устава общества приоритет как для участников общества, так и для третьих лиц имеют положения устава обществ. Учредительными документами некоммерческих организаций являются:

устав, утвержденный учредителями (участниками), для общественной организации (объединения), фонда, некоммерческого партнерства и автономной некоммерческой организации.

В учредительных документах некоммерческой организации должны определяться наименование некоммерческой организации, содержащее указание на характер ее деятельности и организационно-правовую форму, место нахождения некоммерческой организации, порядок управления деятельностью, предмет и цели деятельности, сведения о филиалах и представительствах, права и обязанности членов, условия и порядок приема в члены некоммерческой организации и выхода из нее (в случае, если некоммерческая организация имеет членство), источники формирования имущества некоммерческой организации, порядок внесения изменений в учредительные документы некоммерческой организации, порядок использования имущества в случае ликвидации некоммерческой организации и иные положения, предусмотренные настоящим Федеральным законом и иными федеральными законами Залесский В.В. Комментарий к Федеральному закону "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" - М.: 2002.

В учредительном договоре учредители обязуются создать некоммерческую организацию, определяют порядок совместной деятельности по созданию некоммерческой организации, условия передачи ей своего имущества и участия в ее деятельности, условия и порядок выхода учредителей (участников) из ее состава.

До недавнего времени ООО действовало на основании двух учредительных документов, устава и учредительного договора.

Наличие у ООО двух учредительных документов - устава и учредительного договора - на практике нередко критиковалось в основном по причине дублирования в них одних и тех же положений. Имелись ли еще какие-либо предпосылки для придания уставу статуса единственного учредительного документа ООО?

- В области учредительных документов ООО были предприняты довольно радикальные шаги: вместо двух учредительных документов (устав и учредительный договор) остался лишь один - устав. При этом содержание устава ООО также претерпело существенные изменения, поскольку с точки зрения включаемых отныне в него сведений он во многом сблизился с уставом АО, что лишний раз указывает на органическую близость ООО и АО.

Появление в части первой ГК РФ нормы (ст. 89 ГК РФ) о двух учредительных документах ООО представляет собой пример исторического курьеза. Отнесение договора, заключаемого при учреждении ООО, к учредительным документам ООО, то есть к документам, имеющим значение не только для этапа создания ООО, но и конституирующим последующее существование такого юридического лица, нельзя объяснить не чем иным, кроме как неверным прочтением немецких правовых источников, откуда во многом были заимствованы соответствующие правовые построения.

Наличие двух учредительных документов у ООО прежде приводило на практике к несоответствиям одного документа другому, главным образом связанные с вопросами деления уставного капитала на доли участников ООО. Если при учреждении общества учредительный договор заключается, а устав утверждается учредителями единогласно (п. 1 ст. 11 Закона об ООО в прежней редакции), то впоследствии внесение изменений в учредительный договор осуществлялось на основании единогласного решения участников, а изменений и дополнений в устав - большинством не менее 2/3 голосов от общего числа участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не установлена Законом об ООО или уставом общества.

Поскольку распределение уставного капитала между участниками, в том числе его изменение в результате перехода прав на долю (часть доли) от одного участника к другому, каждый раз требовало внесения изменений в учредительные документы, то при указанном положении ООО приобретало черты сугубо договорного, причем довольно грубого и лишенного тех или иных нюансов, а не корпоративного образования. То же самое относилось и к органам управления ООО, положения о которых могли изменяться лишь при наличии единогласия всех участников.

Указанное положение позволяло участникам, обладающим незначительными долями в уставном капитале ООО, блокировать принятие общими собраниями участников тех решений, которые были связаны с обозначенными группами вопросов (изменение распределения уставного капитала и структура органов управления ООО). Более того, миноритарный участник в таком случае наделялся правом блокировать решения, даже не затрагивающие его права и законные интересы. Все прочие участники были лишены эффективных мер воздействия на него, а если действия участника, блокирующего то или иное решение ОСУ, не затрудняли деятельность общества (для целей ст. 10 Закона об ООО), то исключение подобного участника из ООО в принципе было невозможно. Прочим участникам приходилось каждый раз "идти на поклон" к миноритариям либо затевать судебные споры, в которых бы отстаивалась применимость п. 5 ст. 12 Закона об ООО в прежней редакции к подобным ситуациям.

Итак, отныне ООО - это уставное образование, причем устав такого юридического лица содержит набор наиболее важных положений, конституирующих ООО на неограниченное в принципе существование, а также сведений, имеющих значение для всех третьих лиц. Ведь устав ООО является документом, доступным любому, кто пожелает с ним ознакомиться, в том числе путем обращения к ЕГРЮЛ. Другой вопрос, что законодатель, отказавшись от очень грубого инструмента под названием "учредительный договор", допустил более тонкое регулирование договорных отношений, которые могут возникать между участниками ООО. Учредительный договор полного товарищества должен содержать помимо сведений, указанных в пункте 2 статьи 52 ГК РФ, условия о размере и составе складочного капитала товарищества; о размере и порядке изменения долей каждого из участников в складочном капитале; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов; об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов.

Единственным правоустанавливающим документом полного товарищества является учредительный договор. Принятие устава для полного товарищества не предусматривается, поскольку в полном товариществе нет сложной системы органов управления как, к примеру, у хозяйственного общества. Имущественные отношения в товариществе также достаточно просты.

Учредительный договор полного товарищества имеет двоякое назначение: это документ, который, с одной стороны, определяет отношения между участниками товарищества как сторонами соответствующего договора, с другой - легитимирует товарищество в отношениях с третьими лицами. Учредительный договор считается заключенным с момента его подписания, однако для третьих лиц он вступает в силу только с момента государственной регистрации полного товарищества. Регистрация товарищества осуществляется в соответствии с Законом о государственной регистрации.

Учредительный договор составляется в виде единого документа и подписывается всеми участниками товарищества. Хотя требования о составлении договора в виде одного документа в законодательстве не содержится, оно следует из обязательности представления соответствующего договора для регистрации, а также из целей его подписания - не только оформление взаимоотношений участников товарищества, но и представление третьим лицам. Закон не предусматривает обязательного нотариального удостоверения учредительного договора.

Нотариальное удостоверение требуется лишь в том случае, когда регистрирующим или иным уполномоченным государственным органам представляется не подлинник учредительного договора, а его копии (см., например, ст. 12 названного Закона). Кроме того, нотариальное удостоверение учредительного договора может быть осуществлено по желанию учредителей товарищества.

Выделяется две группы сведений, которые обязательно должны быть указаны в учредительном договоре полного товарищества:

1) общие сведения, включаемые в учредительные документы любых юридических лиц независимо от их организационно-правовой формы. К ним относятся: а) наименование юридического лица; б) место его нахождения; в) порядок управления деятельностью юридического лица; г) условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков; д) условия и порядок выхода учредителей (участников) из его состава. В учредительном договоре содержатся также: е) обязательства учредителей по созданию юридического лица; ж) условия передачи ему имущества; з) условия участия в его деятельности. В случаях, предусмотренных законом, в учредительном договоре должны указываться еще и предмет, и определенные цели деятельности юридического лица (п. 2 ст. 52 ГК);

2) сведения, включаемые в учредительный договор полного товарищества. Это положения, определяющие имущественные обязанности участников по отношению к товариществу: а) о размере и составе складочного капитала товарищества; б) о размере и порядке изменения долей каждого из участников в складочном капитале; в) о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов; г) об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов. Если товарищество создается на определенный срок, этот срок должен быть указан в учредительном договоре.

При невключении установленных императивными нормами сведений в учредительный договор он должен считаться незаключенным в соответствии с п. 1 ст. 432 ГК как не содержащий соглашения сторон по всем существенным условиям.

Согласно п. 2 ст. 8 Закона N 129-ФЗ государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа, в случае отсутствия такого исполнительного органа - по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности.

Суды в данном вопросе единогласно признают подобные отказы неправомерными (см., например, Постановления Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.12.2008 N А21-5259/2008, Постановление ФАС Московского округа от 04.08.2008 N КГ-А41/5629-08).

Так, ФАС Восточно-Сибирского округа в Постановлениях от 28.10.2008 N А19-3461/08-35-Ф02-5116/08 и от 07.06.2008 N А19-9638/07-36-Ф02-1873/08, А19-9638/07-36-Ф02-2290/08 пришел к выводу, что указание адреса жилого помещения физического лица в заявлении о государственной регистрации и Уставе в качестве юридического адреса общества не может свидетельствовать о несоответствии поданного заявления требованиям действующего законодательства либо об отсутствии сведений о местонахождении юридического лица Бухгалтерский учет в бюджетных и некоммерческих организациях.- 2009.- N 13.

ФАС Центрального округа в Постановлении от 22.11.2007 N А14-4015/07/140/11 посчитал, что физическое лицо как единоличный учредитель и директор общества вправе указать в учредительных документах в качестве адреса места нахождения общества местонахождение постоянно действующего единоличного исполнительного органа, то есть адрес своего места жительства, а у налогового органа отсутствовали основания для отказа в государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы.

Законодательство не устанавливает требований к минимальному размеру складочного капитала полного товарищества, поскольку интересы кредиторов обеспечиваются возложением на участников солидарной субсидиарной ответственности по долгам товарищества. Вместе с тем не допускается снижение размера чистых активов полного товарищества ниже установленного учредительным договором размера складочного капитала (п. 2 ст. 74 ГК).

Оценка вкладов участников производится обычно самими товарищами на основании рыночных цен. По решению учредителей проведение оценки может быть поручено независимому оценщику, привлекаемому на основании договора в соответствии с Законом об оценочной деятельности. Учет вкладов ведется отдельно по каждому участнику.

Учредительный договор товарищества на вере должен содержать помимо сведений, указанных в пункте 2 статьи 52 ГК РФ, условия о размере и составе складочного капитала товарищества; о размере и порядке изменения долей каждого из полных товарищей в складочном капитале; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов, их ответственности за нарушение обязанностей по внесению вкладов; о совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиками.

Требования к содержанию этого договора схожи с требованиями, предъявляемыми к учредительному договору полного товарищества. Единственным отличием является то, что в учредительный договор товарищества на вере включаются сведения о совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиками. При этом закон не требует указания лиц, являющихся вкладчиками, и размера вкладов, вносимых каждым из них.

Вкладчики не участвуют в заключаемом полными товарищами учредительном договоре, так как учредительный договор содержит обязательства лиц, его подписавших, о совместной деятельности по созданию товарищества на вере, а вкладчики не участвуют непосредственно ни в создании, ни в дальнейшей деятельности товарищества. Таким образом, вкладчики не могут непосредственно повлиять на формирование содержания учредительного договора, в том числе условий о порядке распределения прибыли полного товарищества. Вкладчики могут лишь принять либо не принять определенные полными товарищами условия и в зависимости от этого внести вклад либо отказаться от его внесения. Внесение вклада и, соответственно, участие вкладчика в товариществе на вере подтверждается свидетельством о внесении вклада (п. 1 ст. 85 ГК).

Поскольку в учредительном договоре не указывается конкретный перечень вкладчиков, изменения в их составе не влекут за собой изменений в учредительном договоре, если только в результате этого не изменился совокупный размер вкладов, вносимых вкладчиками.

2.2 Устав

Юридическое лицо действует на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора. В случаях, предусмотренных законом, юридическое лицо, не являющееся коммерческой организацией, может действовать на основании общего положения об организациях данного вида.

На основании устава действуют акционерные общества (ст. 98 ГК), общества с ограниченной и дополнительной ответственностью, созданные одним лицом (ст. 89, 95 ГК), государственные и муниципальные унитарные предприятия (ст. 113 ГК), производственные и потребительские кооперативы (ст. 108, 116 ГК), фонды (ст. 118 ГК), а также общественные организации (объединения), некоммерческие партнерства и автономные некоммерческие организации, учреждения (ст. 14 Закона о некоммерческих организациях).

На основании учредительного договора и устава действуют общества с ограниченной и дополнительной ответственностью (ст. 89, 95 ГК), а также объединения юридических лиц (ассоциации и союзы) (ст. 122 ГК).

Общество с ограниченной ответственностью является востребованной на сегодняшний день формой ведения бизнеса. В России в настоящее время, по данным регистрирующих органов, общества с ограниченной ответственностью составляют более 70% от числа всех коммерческих юридических лиц. Широкое распространение обществ с ограниченной ответственностью - явление, характерное не только для нашей страны. Так, в Пруссии в 1893 г. существовало 183 товарищества с ограниченной ответственностью, а в 1907 г. их было уже 9002. Такое распространение обусловлено формой общества, удачно соединяющей в себе черты, как объединения лиц, так и объединения капиталов. При этом, с одной стороны, отсутствует "громоздкость" акционерных обществ, а с другой - нет практически неограниченной ответственности участников товариществ. Кстати, название общества как общества "с ограниченной ответственностью" не совсем верно отражает его суть, т.к. участники несут не ответственность по долгам общества, ограниченную размерами их вкладов, а риск утраты этих вкладов.

Предприниматели, создающие общество с ограниченной ответственностью, как правило, поручают разработку его учредительных документов третьим лицам, не подозревая, что уже на стадии создания общества можно избежать многих конфликтов интересов, которые возникают в процессе его дальнейшей деятельности, а также упрочить положение каких-либо отдельных участников общества. Сделать это можно путем составления устава общества, отличного от типового, т.к. Закон "Об обществах с ограниченной ответственностью" позволяет редактировать многие положения этого учредительного документа в соответствии с интересами участников.

Рассмотрим некоторые из этих возможностей.

Уставный капитал и распределение прибыли

Распределение чистой прибыли в обществе с ограниченной ответственностью может осуществляться несколько раз в течение года, и в уставе общества можно закрепить порядок и время распределения, наибольшим образом соответствующие интересам участников.

Как известно, прибыль общества распределяется пропорционально долям участников в уставном капитале (п. 2 ст. 28 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью"). Однако уставом может быть закреплен порядок получения прибыли, отличный от общего, т.е. можно установить, что один участник всегда получает прибыль в размере 70%, а другой - в размере 30%, хотя их доли в уставном капитале равны. Естественно, что данное положение может сильно нарушить интересы отдельных групп участников, поэтому рекомендовать большинству в обществе распределять прибыль только между собой не верно, как и рекомендовать распределять прибыль между всеми участниками в равных долях. Вместе с тем отступление от общего порядка предполагается справедливым в случае, если одни участники делают для общества больше других, например, используя свои знания в деятельности общества, деловые связи и т.п Зыкова И.В. Правовое регулирование образования коммерческих организаций// "Адвокат". -2004.- N 11.

Участниками в уставе может быть ограничен максимальный размер доли, принадлежащей одному участнику (п. 3 ст. 14 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью"). Настоящее положение может применяться в том случае, если участники хотят сохранить баланс сил в обществе. Кроме того, уставом можно ограничить возможность изменения соотношения долей между участниками. Установление такого ограничения в коллективе общества позволяет закрепить определенные пропорции распределения прибыли и голосов на общем собрании участников. Наиболее выгодно применение данного положения для участника, владеющего наибольшей долей в уставном капитале общества. В сочетании с иными возможностями, которые будут рассмотрены ниже, закрепление соотношения долей участников и ограничение их размера позволяет спрогнозировать расстановку сил в обществе на длительный период времени.

Управление обществом. Участникам нужно сделать выбор между двухзвенной или трехзвенной системами управления и соответствующим образом закрепить это в уставе общества.

Гражданский кодекс РФ в ст. 91 упоминает только об общем собрании участников и исполнительном органе, т.е. о двухзвенной системе. Разработчики Закона об обществах с ограниченной ответственностью, ориентируясь на акционерное законодательство, заимствовали из него третий орган управления - наблюдательный совет (совет директоров).

В случае присутствия в обществе наблюдательного совета из компетенции общего собрания участников могут быть исключены такие вопросы, как образование исполнительных органов общества, досрочное прекращение их полномочий, решение вопросов о совершении крупных сделок, решение вопросов о совершении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность. Вышеуказанные вопросы могут быть отнесены к компетенции наблюдательного совета общества.

При создании наблюдательного совета следует руководствоваться тем, что наблюдательный совет предназначен для контроля над исполнительным органом общества - директором, генеральным директором.

Наблюдательный совет традиционно называют в России еще и советом директоров, используя эти названия как равнозначные, хотя это органы разного назначения и заимствованы из разных систем права.

Создание наблюдательного совета в обществе с ограниченной ответственностью уместно, на наш взгляд, в случаях, когда общество постоянно совершает крупные торговые операции, обеспечивающиеся специалистами-профессионалами.

Исполнительный орган в обществе с ограниченной ответственностью может присутствовать в виде коллегиального органа (правление) и/или единоличного исполнительного органа, что опять же отражается в уставе.

Деятельность исполнительного органа определяется уставом общества и его внутренними документами, причем для коллегиального органа компетенция прямо предусматривается уставом. Кроме того, уставом общества определяется срок, в течение которого исполнительный орган осуществляет свои полномочия.

Однако излишне усложнять структуру управления обществом не стоит, т.к. следует помнить, что лишний коллегиальный орган - это дополнительные столкновения интересов внутри него, что может негативно сказаться на деятельности общества в целом.

Хотелось бы остановиться на возможности участников общества предоставлять всем или некоторым из них дополнительные права, которые закрепляются в уставе (п. 2 ст. 8 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью"). Настоящие права привязываются к конкретной личности и в случае отчуждения доли не передаются с ней, что возможно в законодательстве зарубежных стран. На практике указанные права, как правило, означают определенные привилегии в управлении обществом или получении прибыли. Так, дополнительным правом может являться право назначать одного из членов наблюдательного совета или получать долю прибыли большую, чем пропорциональный размер доли в уставном капитале. Участники должны с осторожностью подходить к формированию положений, касающихся предоставления дополнительных прав, поскольку при определенных условиях какой-либо участник (группа участников) может приобрести практически неограниченную власть в обществе.

Сохранение фиксированного состава участников и недопущение в общество новых участников

В обществе с ограниченной ответственностью между участниками складываются отношения, свойственные объединениям лиц. Личность участников в этой форме соединения небезразлична.

Отчуждение своей доли третьим лицам может нарушить интересы общества и остальных участников. В первых товариществах с ограниченной ответственностью оно допускалось только с разрешения остальных участников . В обществе с ограниченной ответственностью уставом может быть установлен полный запрет на такое отчуждение (п. 2 ст. 21 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью"). Такой запрет максимально фиксирует индивидуально-определенный состав общества и уместен, на наш взгляд, в обществе с малым числом участников (менее десяти), в котором отношения наиболее приближены к отношениям в объединениях лиц. Аналогичное предписание содержится и для наследования долей в обществе - уставом может быть предусмотрено, что переход и распределение доли к новым наследникам возможны лишь с согласия остальных участников общества (п. 7 ст. 21 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью").

Интересна возможность преимущественного приобретения участниками долей, отчуждаемых третьим лицам, в ином порядке, чем пропорционально размерам своих долей (п. 4 ст. 21 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью"). Установление в уставе общества положения, согласно которому отчуждаемая доля будет, например, распределяться равным образом только между участниками - владельцами долей более 20% уставного капитала, способно сильно изменить порядок принятия решений на общем собрании участников и прочее, связанное с долей в уставном капитале и определяемое ею Залесский В.В. Комментарий к Федеральному закону "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" - М.: 2002.

При переходе доли (части доли) в уставном капитале общества к другим участникам общества устав может устанавливать, что такой переход возможен с согласия общества или других его участников. Ограничения на переход доли внутри общества следует устанавливать в случае, если участники общества заинтересованы в сложившемся пропорциональном соотношении долей, которое определяет баланс их интересов.

В заключение стоит отметить, что в обществе с ограниченной ответственностью имеется и другой учредительный документ - учредительный договор. Однако он не имеет такого значения в регулировании деятельности общества, как устав, поскольку их положения в основном дублируются, а в законе вообще прямо указано, что в случае несоответствия между собой положений учредительного договора и устава приоритетное значение имеет именно устав (п. 5 ст. 12 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью").

Таким образом, создателям и участникам обществ с ограниченной ответственностью стоит более серьезно подходить к вопросу содержания устава организации, что позволит им избегать многих волнений в будущем.

К уставу Акционерного общества закон предъявляет следующие требования:

Устав общества является учредительным документом общества.

Требования устава общества обязательны для исполнения всеми органами общества и его акционерами.

Устав общества должен содержать следующие сведения:

полное и сокращенное фирменные наименования общества;

место нахождения общества;

тип общества (открытое или закрытое);

количество, номинальную стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом;

права акционеров - владельцев акций каждой категории (типа);

размер уставного капитала общества;

структуру и компетенцию органов управления общества и порядок принятия ими решений;

порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимается органами управления общества квалифицированным большинством голосов или единогласно; сведения о филиалах и представительствах общества;

иные положения, предусмотренные настоящим Федеральным законом и иными федеральными законами.

Уставом общества могут быть установлены ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру, и их суммарной номинальной стоимости, а также максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру.

Устав общества может содержать другие положения, не противоречащие настоящему Федеральному закону и иным федеральным законам.