Порядок назначения и освобождения от должности нотариусов

Размещено на http://www.allbest.ru/

Порядок назначения и освобождения от должности нотариусов

Введение

В последнее время предметно стоит вопрос о необходимости принятия нового Закона об организации нотариальной деятельности в стране. Более того, началась работа по его разработке.

В соответствии с «Основами законодательства Российской Федерации о нотариате» (утв. ВС РФ 11.02.1993 №4462-1) (ред. от 06.12.2011) нотариат является некоммерческой организацией, призван обеспечивать в соответствии с Конституцией Российской Федерации, конституциями (уставами) субъектов Российской Федерации защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации.

Не является нотариат и институтом гражданского общества, так как гражданское общество - это совокупность самодеятельных образований граждан, не входящих в систему органов государственной власти и создаваемых на добровольной основе, как правило, для удовлетворения личных интересов.

Нотариат же создан государством специальным законом (Основы) в форме, как уже отмечалось, некоммерческой организации нотариусов с их обязательным членством для выполнения не каких-то личных интересов или интересов какой-то группы людей, а для выполнения государственной функции по осуществлению в стране нотариальных действий от имени Российской Федерации.

Министерство юстиции РФ и его территориальные органы не могут входить в систему нотариата, напротив, сегодня нотариат входит в систему Министерства юстиции РФ и, более того, подотчетен ему.

Нотариат представляет собой систему нотариальных образований, а именно: нотариусов, сотрудников нотариальных контор, объединенных в нотариальные палаты субъектов Российской Федерации и Федеральную нотариальную палату, а также исполнительные органы палат, организующих и осуществляющих в лице нотариусов от имени Российской Федерации нотариальную деятельность по удостоверению (свидетельствованию) бесспорных юридических фактов в целях защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц, Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований, а также оказания им квалифицированной юридической помощи в сфере гражданско-правовых и иных правовых отношений.

Эта формулировка достаточно полно определяет понятие нотариата, но она может быть, сохраняя суть, более лаконичной: нотариат - это система нотариальных образований, организующих и осуществляющих в лице нотариусов от имени Российской Федерации нотариальную деятельность в сфере бесспорной юрисдикции путем совершения нотариальных действий в целях защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц и оказания им квалифицированной юридической помощи.

Следующее понятие - «нотариус». Это ключевое звено нотариата. Основы детализируют, кто вправе быть нотариусом, порядок наделения его полномочиями, права и обязанности, ограничения в деятельности, основания ответственности, но самого понятия нотариуса не дают.

В представлении многих нотариус - это человек с печатью, которой он шлепает и собирает деньги в мешок. У граждан, нуждающихся в квалифицированной юридической помощи, мнение другое: нотариус - это тот, кто вправе совершать нотариальные действия. В принципе правильно, но будет лучше дать несколько иную формулировку: нотариус - это лицо, наделенное настоящим Федеральным законом правом на осуществление нотариальной деятельности. Именно - нотариальной деятельности, а не на совершение нотариальных действий. Понятие нотариальной деятельности гораздо шире. Оно включает в себя всю организацию нотариусом нотариального дела: приобретение помещения под нотариальную контору, необходимых технических средств, наем сотрудников, ведение делопроизводства, содержание архива, отношения с органами юстиции, нотариальной палатой, налоговыми органами, различными хозяйствующими субъектами и совершение, как итог всей этой многоплановой работы, нотариальных действий, оказание людям квалифицированной юридической помощи.

Основы разбросанно, но довольно полно прописывают правовой статус нотариуса: порядок назначения на должность (ст. 2), выдачи лицензии на право нотариальной деятельности (ст. 3), права и обязанности (ст. 5, 6, 8, 11, 14, 15, 16, и 18), ответственность нотариуса (ст. 17). Однако допускают ряд ошибок в определении его статуса. Во-первых, не отмечено, что нотариус - это физическое лицо; во-вторых, что нотариус - не должностное лицо; в-третьих, для частнопрактикующего нотариуса не может быть назначения на должность, ибо таковой просто нет, речь может идти только о наделении полномочиями; в-четвертых, в связи с вышесказанным неверно говорить о количестве должностей в том или ином территориальном округе, правильным будет определять численность нотариусов; в-пятых, лицензию на право нотариальной деятельности следует заменить на свидетельство (удостоверение) о сдаче квалификационного экзамена, поскольку нотариальная деятельность не подпадает под лицензионную.

Что касается численности нотариусов, то в обязательном порядке должны быть определены критерии ее определения: количество нотариусов на численность населения и, что особенно важно, возможность нотариуса самостоятельно осуществлять финансовое обеспечение своей нотариальной деятельности.

Согласно Основам срок стажировки - один год, но он может быть сокращен до шести месяцев. Это неверно. Нотариальная деятельность осуществляется под полную личную имущественную ответственность нотариуса. Нотариус не может, не вправе отказать в совершении нотариального действия по причине незнания закона. Кроме того, работа нотариуса связана с трудоемкой и сложной сферой - делопроизводством. Овладеть спецификой нотариальной деятельности в отведенный срок нереально даже опытным юристам и, как правило, прошедший годичную стажировку и сдавший квалификационный экзамен к самостоятельной работе не готов. Поэтому по примеру большинства стран с латинским нотариатом система подготовки будущих нотариусов должна быть изменена кардинально. Во-первых, срок стажировки у нотариуса должен быть увеличен до трех лет, во-вторых, стажировка должна проходить под контролем со стороны органов юстиции и нотариальной палаты; в-третьих, усилиями палаты для стажеров должны быть предусмотрены специальные занятия по всем аспектам нотариальной деятельности; в-четвертых, необходимо изменить параметры квалификационного экзамена, он должен объективно определять и оценивать уровень подготовки претендента; в-пятых, он должен иметь добротный опыт самостоятельной работы в качестве нотариуса, т.е. претендовать на должность нотариуса могут лишь лица, сдавшие квалификационный экзамен и проработавшие не менее трех лет помощником нотариуса с правом исполнения обязанностей нотариуса.

Требуют существенного уточнения и такие понятия, как «независимость» и «беспристрастность». Эти принципы распространяются не в целом на нотариат, а только на нотариусов и только при совершении ими нотариальных действий.

Как правило, нотариус работает не один, у него есть помощники, иные специалисты, в процессе работы скапливается множество документов, технических средств, поэтому у него для осуществления нотариальной деятельности должно быть соответствующее помещение. Применительно к частнопрактикующему нотариусу Основы (ст. 13) такие помещения называют местом совершения нотариальных действий. Практика пошла по иному пути: нотариальные конторы. И это разумно, так в России исторически называется место деятельности нотариуса. Важно только законодательно придать им такой статус, отразив в обязательном порядке, что это не юридическое лицо, что она (нотариальная контора) не требует никакой регистрации и что информация, указатели о ее месте нахождения не являются рекламой.

Настоящей контрольной работой рассмотрим как становятся нотариусами, правовые основы его деятельности, назначения и прекращения деятельности.

нотариус полномочие ответственность контроль

1. Порядок учреждения должности нотариуса. Наделение нотариуса полномочиями

Несмотря на то, что в России с 1993 года появился частный нотариат, это не означает, что нотариальной деятельностью могут заниматься все желающие.

Нотариус имеет специфический правовой статус - он выполняет публично-правовые функции, поэтому государством регулируется порядок учреждения и ликвидации должности нотариуса.

В соответствии с Приказом Минюста России от 21.05.2009 №147 «Об утверждении Положения об управлении Министерства юстиции РФ по субъекту (субъектам) РФ и Перечня управлений Министерства юстиции РФ по субъектам РФ» учреждает и ликвидирует должности нотариусов в субъекте РФ территориальный орган Минюста России совместно с региональной нотариальной палатой.

При этом учреждение или ликвидация должности нотариуса непосредственно связаны с определением количества должностей нотариуса в нотариальном округе.

В случае, если нормативным правовым актом субъекта РФ будет определено большее количество должностей нотариусов, чем существует, то совместным решением территориального органа Минюста России и региональной нотариальной палаты учреждаются дополнительные должности нотариусов; если же будет определено меньшее количество должностей - в таком же порядке ликвидируется необходимое количество должностей нотариуса. При этом ликвидация должности нотариуса возможна только при наличии вакантных должностей.

Количество нотариусов в нотариальном округе имеет важное практическое значение. Если число нотариусов окажется больше необходимого, нотариус будет вынужден искать дополнительный заработок в ущерб нотариальной деятельности, если же нотариусов будет меньше необходимого - граждане будут недовольны качеством предоставляемых услуг.

В связи с этим законодатель установил, что в каждом нотариальном округе должно быть определенное количество должностей нотариусов. Порядок определения количества должностей нотариусов в нотариальном округе утвержден Приказом Минюста России от 26.11.2008 №275.

В соответствии с утвержденным Порядком количество должностей нотариусов в каждом нотариальном округе определяется законом или иным нормативным правовым актом субъекта Российской Федерации, как правило, не чаще одного раза в год. Причем количество должностей нотариусов устанавливается без дифференциации на количество нотариусов, занимающихся частной практикой, и количество нотариусов, работающих в государственной нотариальной конторе.

Орган государственной власти субъекта РФ определяет количество должностей нотариусов на основании согласованного предложения территориального органа Минюста России и региональной нотариальной палаты.

При определении количества должностей нотариусов учитывается, что в каждом нотариальном округе должно быть не менее одной должности нотариуса. Кроме того, при определении количества должностей нотариусов должна учитываться численность населения в нотариальном округе. Количество должностей нотариусов должно определяться из расчета:

- в нотариальных округах, установленных в границах городов федерального значения, - один нотариус на 15 000 человек;

- в нотариальных округах, установленных в границах городских поселений, - один нотариус на 20 000 - 25 000 человек;

- в нотариальных округах, установленных в границах муниципальных районов (за исключением городских поселений, в границах которых установлены нотариальные округа), - один нотариус на 25 000 - 30 000 человек.

Уменьшение количества должностей нотариусов возможно только в случае наличия вакантных должностей нотариусов в соответствующем нотариальном округе.

Назначение на должность нотариуса производится территориальным органом Минюста России на конкурсной основе.

Конкурс проводится в соответствии с Положением о порядке проведения конкурса на замещение вакантной должности нотариуса, утвержденным Приказом Минюста России от 17.02.1997 №19-01-19-97, согласованным с Федеральной нотариальной палатой.

Конкурс на замещение вакантных должностей нотариусов объявляется распоряжением территориального органа Минюста России не позднее 10 дней со дня открытия вакансии. Объявление о проведении конкурса на замещение вакантной должности нотариуса публикуется в средствах массовой информации или вывешивается в общедоступных местах в зданиях территориального органа Минюста России и региональной нотариальной палаты.

Дата проведения конкурса устанавливается не ранее чем через месяц и не позднее чем через два месяца после объявления конкурса.

В конкурсе имеют право участвовать лица, отвечающие требованиям, предъявляемым к должности нотариуса. Для участия в конкурсе необходимо подать заявление секретарю конкурсной комиссии, представить листок по учету кадров установленной формы со своей фотокарточкой и нотариально засвидетельствованные копии следующих документов:

- диплома о высшем юридическом образовании;

- трудовой книжки;

- лицензии на право нотариальной деятельности.

Кроме того, конкурсант имеет право представить другие документы, характеризующие его профессиональную юридическую подготовку.

Оценка конкурсантов осуществляется на основании представленных документов, в том числе документов о прохождении стажировки и результатах сдачи квалификационного экзамена, а при необходимости конкурсная комиссия имеет право проводить индивидуальные собеседования по вопросам, касающимся нотариальной деятельности.

На основании решения конкурсной комиссии территориальным органом Минюста России издается приказ о назначении на должность нотариуса лица, победившего в конкурсе.

Решение конкурсной комиссии о недопущении кандидата к участию в конкурсе или по результатам конкурса может быть обжаловано только в судебном порядке.

Особый порядок назначения на должность нотариуса, занимающегося частной практикой, установлен для нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах.

При желании нотариуса, работающего в государственной нотариальной конторе, заняться частной практикой он подает соответствующее заявление в территориальный орган Минюста России. В соответствии с подп. «б» п. 5 Постановления Верховного Совета РФ от 11.02.1993 №4463-1 «О порядке введения в действие Основ законодательства РФ о нотариате» он должен быть назначен на должность нотариуса в том же нотариальном округе, где находится государственная нотариальная контора, в штате которой он состоит, не позднее чем через две недели со дня подачи заявления. В этом случае рекомендация нотариальной палаты не требуется.

2. Порядок прекращения полномочий нотариуса

Прекращение полномочий нотариуса, работающего в государственной нотариальной конторе, осуществляется при его увольнении. Увольнение государственного нотариуса возможно как по его собственному желанию, так и по инициативе работодателя, т.е. территориального органа Минюста России. При этом увольнение государственного нотариуса, как и увольнение работника любой организации, осуществляется по основаниям и в порядке, которые предусмотрены Трудовым кодексом РФ.

В отличие от государственного нотариуса, на нотариуса, занимающегося частной практикой, Трудовой кодекс РФ не распространяется. Прекращение полномочий частного нотариуса осуществляется либо по его собственному желанию, либо в судебном порядке.

В случае желания частного нотариуса прекратить нотариальную деятельность он пишет соответствующее заявление в территориальный орган Минюста России.

Решение суда о лишении нотариуса права нотариальной деятельности может быть принято в следующих случаях:

- осуждение нотариуса за совершение умышленного преступления. При этом не имеет значения состав преступления, определяющим является форма вины - нотариус должен быть осужден за преступление, совершенное умышленно, осуждение его за преступление, совершенное по неосторожности, не является основанием для лишения его права нотариальной деятельности;

- ограничения дееспособности нотариуса или признания его недееспособным по основаниям, предусмотренным ст. 29, 30 ГК РФ, в порядке, установленном главой 31 ГПК РФ.

Освобождение от должности нотариуса, в отношении которого вынесен приговор или решение суда, осуществляется после вступления приговора (решения) в законную силу.

Кроме того, решение суда о лишении частного нотариуса права нотариальной деятельности может быть вынесено по заявлению:

- региональной нотариальной палаты;

- должностных лиц и органов, осуществляющих контроль за деятельностью нотариусов, т.е. территориального органа Минюста России, налоговых органов.

Лишение нотариуса права нотариальной деятельности по инициативе нотариальной палаты возможно как по уважительной причине (в случае невозможности исполнять профессиональные обязанности по состоянию здоровья, при наличии медицинского заключения, если нотариус не слагает полномочия по собственному желанию), так и по неуважительной причине (за неоднократное совершение дисциплинарных проступков, нарушение законодательства либо в случае совершения нотариусом действий, противоречащих законодательству Российской Федерации).

При этом дисциплинарные проступки нотариуса определены Профессиональным кодексом нотариусов РФ, утвержденным Постановлением Собрания представителей нотариальных палат субъектов РФ от 18.04.2001 №10. В соответствии с указанным Профессиональным кодексом к дисциплинарным проступкам нотариуса относятся:

- совершение нотариальных действий, противоречащих требованиям законодательства;

- занятие предпринимательской или иной деятельностью, кроме нотариальной, научной, преподавательской;

- оказание посреднических услуг при совершении нотариальных действий;

- осуществление нотариальной деятельности без страхования риска профессиональной ответственности;

- нарушение нотариусом тайны совершения нотариального действия;

- совершение нотариусом нотариального действия на свое имя и от своего имени, на имя или от имени своего супруга или супруги, их и своих родственников (родителей, детей, внуков);

- незаконный отказ в совершении нотариального действия;

- совершение нотариальных действий вне установленных границ нотариального округа, кроме определенных законом случаев;

- свидетельствование подлинности подписей и совершение иных нотариальных действий в отсутствие соответствующих физических лиц или представителей юридических лиц;

- произвольное изменение размера нотариального тарифа в сторону его завышения или занижения в сравнении с размером тарифов, установленным законом или рекомендациями (решениями) нотариальной палаты;

- задержка на срок более одного месяца уплаты членских взносов в нотариальную палату без уважительных причин, а также занижение размеров уплачиваемых взносов или иных обязательных платежей;

- непредставление или несвоевременное представление достоверной статистической отчетности, необходимой информации или данных по запросам нотариальной палаты, налоговых, судебных, следственных и иных органов, действующих в пределах их компетенции;

- отсутствие без уважительных причин постоянного места совершения нотариальных действий более 2 месяцев подряд или более 6 месяцев в течение календарного года;

- отсутствие на рабочем месте без уважительных причин;

- виновная утрата либо незаконная передача другим лицам личной гербовой печати нотариуса, реестров совершения нотариальных действий, архива нотариуса, бланков и других служебных документов и материалов;

- непосещение без уважительных причин общих собраний нотариальной палаты или проводимых ею мероприятий по повышению профессиональной квалификации и другим вопросам, неявка по приглашению на заседания органов управления нотариальной палаты;

- грубое или неоднократное (два и более раз) нарушение правил ведения нотариального делопроизводства, установленного режима работы нотариальной конторы, необеспечение надлежащих условий для приема обратившихся за совершением нотариального действия лиц и для хранения документации;

- нарушение морально-этических норм, предусмотренных Профессиональным кодексом нотариусов РФ;

- нарушение решений органов управления нотариальных палат субъектов Российской Федерации;

- несоблюдение налогового и иного законодательства Российской Федерации;

- исполнение нотариусом полномочий нотариуса в период исполнения их лицом, временно его замещающим.

На практике нотариальные палаты инициируют лишение нотариуса права нотариальной деятельности, как правило, в связи с нарушениями, выявленными при проверках профессиональной деятельности и Правил нотариального делопроизводства, отдельными грубыми нарушениями законодательства.

Контролирующие органы, в соответствии со ст. 17 Основ, могут инициировать лишение нотариуса права нотариальной деятельности в случае совершения нотариусом действий, противоречащих законодательству РФ.

В случае прекращения полномочий нотариуса как по собственному желанию, так и по решению суда необходимо решить вопрос о передаче документов, хранящихся у него.

В соответствии с Приказом Минюста России от 21.05.2009 №147 «Об утверждении Положения об управлении Министерства юстиции РФ по субъекту (субъектам) РФ и Перечня управлений Министерства юстиции РФ по субъектам РФ» решение о передаче документов, хранящихся у нотариуса, полномочия которого прекращены, другому нотариусу принимается территориальным органом Минюста России совместно с региональной нотариальной палатой.

Порядок передачи документов, хранящихся у нотариуса, должен определяться Минюстом России совместно с Федеральной нотариальной палатой. Однако до настоящего времени такой документ не принят.

По всей вероятности, указанный порядок будет регулироваться Правилами нотариального делопроизводства.

3. Замещение должности нотариуса

Круг обязанностей нотариуса по осуществлению нотариальной деятельности огромен, связан с систематическим оставлением нотариальной конторы. Кроме того, многие нотариусы помимо нотариальной, активно занимаются разрешенной законом научной, преподавательской, творческой деятельностью, являются помощниками депутатов, работают в комиссиях местных и высших органов государственной власти, выполняя свой гражданский долг, в комиссиях нотариальных палат. Чтобы нотариальная контора нормально функционировала и при отсутствии нотариуса, законодатель в Основах (ст. 20) предусмотрел институт замещения нотариуса в период его отсутствия (отпуск, болезнь и другие уважительные причины) его помощником, имеющим лицензию на право нотариальной деятельности.

Такое наделение правами нотариуса его помощника устанавливается по предложению нотариуса на основе совместного решения нотариальной палаты субъекта РФ и соответствующего территориального органа Министерства юстиции приказом последнего сроком на один год.

Этот порядок новым Законом должен быть изменен. Согласно ст. 8 Основ нотариус вправе нанимать и увольнять работников, соблюдая при этом требования Трудового кодекса РФ, а в силу ст. 17 Основ именно он по решению суда возмещает материальный ущерб, причиненный незаконными нотариальными действиями своим помощником.

Отсюда следует, что:

1) именно нотариус, а не нотариальная палата и территориальное управление Министерства юстиции должен определять, кого назначить своим исполняющим обязанности;

2) неуместно устанавливать и срок такого замещения, поскольку это противоречит трудовому законодательству, и странно, что до сих пор это положение Основ не оспорено в судебном порядке;

3) Основы, как уже сказано выше, четко определили причины замещения: болезнь, отпуск и другие уважительные причины. Однако органы юстиции при поддержке нотариальных палат повсеместно нарушают данное положение Закона.

Что происходит сегодня? Нотариусу в приказе территориального органа юстиции о замещении пишут: в случае болезни, отпуска, членам правления добавляют участие в заседаниях правления палаты, тем самым превращая всех без исключения нотариусов в нарушителей. Хорошо, что пока еще без последствий. Чтобы не было записано в приказе, случись, нотариус повезет своего ребенка к врачу, пойдет в школу к учителю, поедет на съемки на телевидение или оппонировать диссертационную работу, оставит контору, чтобы повышать свой профессиональный уровень, по направлению правления палаты отправится к коллегам за границу, будет отлучаться по вопросам обеспечения нотариальной деятельности, для участия в семинарах, научно-практических конференциях и т.д. И правильно сделает, поскольку эти и многие другие случаи - уважительные причины и закон при этом нарушает не нотариус, а органы, призванные осуществлять контроль и надзор в сфере нотариата.

Что же касается приказа о наделении помощника правом исполнения обязанностей нотариуса, то он должен быть, чтобы придать помощнику соответствующий статус, но порядок наделения помощника нотариуса правом исполнения его обязанностей должен быть уведомительный, а не разрешительный.

4. Контроль за нотариатом

Возможен ли контроль за нотариатом? Нет. Контроль за нотариатом как таковым невозможен. Об этом мы говорили еще при разработке Основ. Наконец, эта позиция нашла разрешение в Положении о Федеральной регистрационной службе, введенном в действие Указом Президента Российской Федерации от 13 октября 2004 г. №1315.

Согласно Положению контроль и надзор, правда, непонятно, причем здесь надзор, осуществляется в сфере нотариата. И это правильно, поскольку в систему нотариата, как уже отмечалось, входят нотариусы, нотариальные палаты и ее исполнительные органы и речь должна идти о контроле за каждым из перечисленных звеньев с учетом их предназначения, задач и осуществляемых каждым из этих звеньев функций.

При этом такой контроль не может осуществляться каким-то одним органом (такового просто нет). Правильно определить, кто и что может контролировать и в каких пределах - исключительно важная цель нового Закона.

Следует согласиться с положением ст. 33 Основ, что законность нотариального действия, обоснованность отказа в совершении нотариального действия могут быть проверены только судом, никто, кроме суда, не вправе вмешиваться в эту сферу, а также с тем, что контроль за соблюдением нотариусом налогового законодательства должен осуществляться налоговыми органами (ст. 34 Основ) в пределах их компетенции в порядке и в сроки, которые установлены действующим законодательством.

Вместе с тем необходимо отказаться от понятия «профессиональные обязанности нотариуса» (ст. 34 Основ), поскольку эта же статья сводит их только к организации работы нотариуса и устанавливает, что ее могут проверять только нотариальные палаты, что принципиально неверно. Необходим иной порядок: проверка организации работы нотариуса, а это организация приема граждан, соблюдение установленного режима работы нотариальной конторы, ведение делопроизводства, содержание архива, соблюдения правил совершения нотариальных действий, трудового законодательства в отношении сотрудников нотариальной конторы, присяги нотариуса, осуществляется соответствующим территориальным органом Министерства юстиции Российской Федерации совместно с нотариальной палатой субъекта Российской Федерации.

В принципе такой контроль должен осуществляться государственным органом, поскольку нотариусы осуществляют свою нотариальную деятельность от имени Российской Федерации, от имени государства. На это, кстати, обратил внимание и Конституционный Суд Российской Федерации в своем Постановлении от 19 мая 1998 г. №15-П. Нотариальным палатам было бы более уместно как некоммерческим организациям, организующим свою деятельность за счет членских взносов нотариусов, сосредоточить свои усилия на защите нотариусов и на оказании им помощи в организации нотариальной деятельности. Однако данный идеальный вариант сегодня невозможен в силу кадровой и профессиональной беспомощности территориальных органов юстиции. Поэтому нотариальные палаты должны максимально возложить на себя эти полномочия, что, по мнению Конституционного Суда РФ, в полной мере соответствует Конституции Российской Федерации.

Соблюдение нотариусом норм устава нотариальной палаты как некоммерческой организации, профессионального кодекса нотариуса (здесь этот термин уместен) - предмет контроля, естественно, только нотариальной палаты субъекта Российской Федерации. Кстати, эту сферу проверки нотариальной деятельности Основы вообще не предусматривают.

Контроль в сфере нотариата не ограничивается контролем за осуществлением нотариальной деятельности нотариуса. Есть еще и нотариальные палаты. Возможен ли контроль за деятельностью нотариальных палат субъектов Российской Федерации, Федеральной нотариальной палаты? Безусловно. Во-первых, со стороны налоговых органов; во-вторых, со стороны высших органов их управления: общих собраний нотариусов, общих собраний представителей региональных нотариальных палат; в-третьих, в силу различных нормативных актов они обязаны ежегодно направлять установленную информацию о деятельности нотариата в соответствующие органы юстиции. В Основах этой их обязанности нет, но в новом Законе о нотариате она должна быть закреплена.

Более сложный вопрос о возможности контроля за нотариальными палатами субъектов Российской Федерации со стороны соответствующих органов юстиции и Министерства юстиции РФ. Сегодня его нет. Однако на региональные нотариальные палаты законом возложены широкие обязанности, большинство из которых они призваны осуществлять совместно с органами юстиции. Но есть такие, которые они осуществляют самостоятельно, например проверка организации работы нотариуса через первый год работы и в каждые последующие четыре года (ст. 34 Основ), организация повышения квалификации нотариусов, страхования их профессиональной ответственности, стажировки лиц, претендующих на должность нотариуса, наконец, защита интересов нотариусов, оказание им помощи в развитии нотариальной деятельности (ст. 25 Основ). Кто-то должен отслеживать выполнение палатой этих обязанностей, тем более, что, не секрет, они выполняются нотариальными палатами не всегда и не в полной мере. Сейчас эту нишу пытается заполнить Федеральная нотариальная палата. Но у нее нет такого права контроля и не может быть, поскольку ФНП - некоммерческая организация и создана она такими же некоммерческими организациями - региональными нотариальными палатами. Более того, у нее самой есть установленные обязанности относительно организации нотариального дела, выполнение которых также требуют контроля со стороны государства. И такой государственный контроль в отношении ФНП должен осуществляться Министерством юстиции Российской Федерации.

Вопрос о контроле за правильностью совершения нотариального действия напрямую связан с ответственностью нотариуса. Следует отметить, что данное, одно из ключевых, положение в организации нотариата регламентировано Основами наиболее неудачно. Кроме полной имущественной ответственности законодатель предусмотрел для частнопрактикующего нотариуса (в отличие от государственного нотариуса, для которого Основы установили ответственность как для государственного служащего в соответствии с Трудовым кодексом РФ) только один вид ответственности - лишение права нотариальной деятельности. При этом наряду с другими основаниями в законе указывается, что лишается частнопрактикующий нотариус полномочий за неоднократное совершение дисциплинарных проступков и нарушение законодательства (ст. 12 Основ). Однако, что следует понимать под дисциплинарным проступком, кто вправе его фиксировать, налагать дисциплинарное взыскание и какое именно, Основы не раскрывают. Как нет и разъяснения, что следует понимать в данном случае и под нарушением законодательства.

Поэтому нотариальные палаты, проявив широкую самодеятельность (кто во что горазд), сами определили (правда, по-разному), что такое дисциплинарный проступок и перечень наказаний. Где-то его налагают правления палат, где-то комиссии по этике, где-то президент, приняв так называемые профессиональные кодексы нотариусов, в которых этические нормы поведения нотариуса, нарушения законодательства, уставных требований перемешаны, как овощи в винегрете.

Безусловно, здесь наглядно проявились и юридическая неграмотность нотариальных палат, и отсутствие контроля со стороны Министерства юстиции РФ и его территориальных органов в этой сфере.

Дисциплинарная ответственность нотариуса, ее виды, органы управления, которые вправе их налагать, могут быть установлены только федеральным законом. Более того, еще 27 ноября 1995 г. Президент Российской Федерации в своем вето на Федеральный закон «О внесении изменений и дополнений в Основы законодательства Российской Федерации о нотариате» N Пр-1711 прямо указал, что дисциплинарная ответственность в отношении частного нотариуса неприменима, поскольку он не состоит в трудовых отношениях ни с органом юстиции, ни с нотариальной палатой. Уместны вопросы: а что нотариусы это не читали, не слышали или их нигде не учили праву, почему же они на своих собраниях голосовали за это беззаконие и как всю эту правовую дребедень пропустили наблюдатели от органов юстиции?

Не раскрыто и понятие «нарушение законодательства». Само по себе оно настолько широкое, что ответственность нотариуса сегодня зависит не от самого нарушения, а от того, как оно будет оценено теми, кто принимает решение о направлении ходатайства в суд о лишении нотариуса полномочий. А так быть не должно.

Не определил законодатель, и кто вправе обратиться в суд с таким ходатайством. Статья 12 Основ называет: нотариальная палата. А что такое нотариальная палата? Это все нотариусы территориального округа. Она имеет органы, лучше сказать - выборные органы управления, именно так, а не исполнительные органы, как, например, в Законе об адвокатуре или в Законе о некоммерческих организациях, так как палата имеет специальные исполнительные органы. Выборные органы управления - это общее собрание нотариусов как высший орган управления палаты, правление и президент. Так кто же из них вправе обратиться в суд с ходатайством о лишении нотариуса полномочий? В Основах ответа нет. Это должен определить новый Закон. И этим органом должно быть правление как наиболее объективный, профессиональный и авторитетный орган управления палаты субъекта Российской Федерации.

Предоставление права обращения в суд с ходатайством о лишении нотариуса полномочий только нотариальным палатам также является неправильным. Давно уже стоит вопрос: если государственный орган своим приказом кого-то назначает на должность, наделяет полномочиями по осуществлению государственной функции, то почему именно он своим же приказом не вправе освободить от должности или хотя бы обратиться в суд о лишении назначенного указанных полномочий?

Есть простое решение: предоставить такое право и территориальному органу Министерства юстиции РФ. Но это будет неверное решение. Реально может возникнуть ситуация, когда орган юстиции обратится в суд, а палата станет в силу своего предназначения защищать нотариуса. И что будет? Какая после этого совместная работа? Подобное можно не допустить, если в новом Законе закрепить совместное обращение нотариальной палаты (в лице правления) и органа юстиции в суд с таким ходатайством, памятуя, что все иные вопросы организации нотариальной деятельности ими решаются только на совместной основе. Кроме того, при совместном обращении и нотариальная палата, и территориальный орган юстиции будут более тщательно прорабатывать свои решения.

Конечно, нарушил или не нарушил нотариус закон, допустил или нет нарушение установленных правил при осуществлении нотариальной деятельности в конечном итоге будет предметом судебного разбирательства. Но есть и формальные основания, не позволяющие нотариусу быть нотариусом: умер, тяжело заболел, выяснилось, что у него поддельный диплом, нет страхования профессиональной ответственности, есть вступивший в силу обвинительный приговор суда о признании нотариуса виновным в совершении умышленного преступления, у нотариуса нет помещения нотариальной конторы, месяцами без уважительных причин его нет на работе. Очевидно, что во всех этих и других аналогичных случаях нет необходимости в судебном разбирательстве.

Заключение

С учетом вышеуказанным проблем предлагается при внесении изменений в законодательство о нотариате предусмотреть институт прекращения полномочий нотариуса без обращения в суд приказом органа юстиции. При этом согласия нотариальной палаты, естественно, не нужно. Более того, такой приказ может быть издан по информации самой нотариальной палаты.

Новый Закон должен предусмотреть и еще один новый институт - приостановление полномочий нотариуса. Есть ряд объективных причин, когда нотариус длительное время, месяцы, а то и годы не может осуществлять свои полномочия: призван на действительную воинскую службу, избран в законодательные (представительные) органы, тяжело заболел, есть решение суда о временном отстранении нотариуса от осуществления нотариальной деятельности, поступил в очную аспирантуру и т.д. Наконец, в отношении нотариуса направлено ходатайство (исковое заявление) в суд о лишении полномочий, которое, как правило, рассматривается судами месяцами, а то и годами. И все это время нотариальная контора либо вообще закрыта и неизвестно, где печать нотариуса, брошены документы, архив, либо нотариальную деятельность на постоянной основе осуществляет помощник, что недопустимо.

Приостановление полномочий нотариуса в этих случаях должно осуществляться также территориальным органом Министерства юстиции РФ, но по согласованию с нотариальной палатой.

Указ Президента Российской Федерации определяет для Министерства юстиции РФ и его территориальных органов задачи контроля и надзора в сфере нотариата.

Однако государственное присутствие в организации нотариата - это не только определение численности нотариусов в нотариальном округе, наделение полномочиями нотариуса, прекращение и приостановление полномочий, обращение с ходатайством (исковым заявлением) в суд о лишении нотариуса права нотариальной деятельности, контроль за организацией работы нотариальной конторы по приему населения, ведению делопроизводства, содержанию архива, о чем уже говорилось, но четко прописанные в законе гарантии финансового и материально-технического обеспечения развития нотариального дела в стране, включение в перечень новых нотариальных действий в целях полного использования пока еще не востребованного потенциала нотариата в целях правового регулирования гражданского оборота, защиты прав и законных интересов граждан, юридических лиц, оказания им квалифицированной юридической помощи.

Согласно Основам полномочия нотариальных палат субъектов Российской Федерации и Федеральной нотариальной палаты определяются этими Основами и уставами палат (глава VI), при этом самими Основами полномочия палат прописаны крайне скудно, что позволяет палатам вносить в свои уставы и голосовать за положения, противоречащие действующему законодательству. Например, до последнего времени устав ФНП предусматривал контроль за деятельностью региональных нотариальных палат, хотя все они сегодня являются некоммерческими организациями и по их правовому статусу такой контроль невозможен. Кстати, в свое время Министерство юстиции РФ на самом высоком уровне обращало внимание ФНП на необходимость исключить данное положение из ее устава, но все осталось по-прежнему. Трудно согласиться и с подменой высшего органа Федеральной нотариальной палаты в лице представителей нотариальных палат собранием их президентов, причем практически на несменяемой основе.

Поэтому новый Закон о нотариате должен непосредственно более детально предусмотреть и полномочия палат, и порядок формирования их органов управления, и максимальный размер членских взносов на обеспечение их деятельности. При этом важно иметь в виду, что палаты - это не обычные некоммерческие организации. Они создаются не нотариусами, а в силу закона, и членство в них не добровольное, а обязательное. Уставы же могут регулировать лишь внутреннюю организацию деятельности палат как некоммерческих организаций.

Как мы уже отмечалось, возможности Министерства юстиции РФ и его территориальных органов по контролю нотариальной деятельности по известным причинам крайне ограничены. В то же время практика показывает, что такой контроль нужен. Более того, он должен быть более совершенен, чем в настоящее время. Без наделения нотариальных палат дополнительными полномочиями эту задачу не решить. Не решить ее и при сохранении статуса нотариальных палат как некоммерческих организаций. Поэтому будет правильным изменить этот статус, отказаться от статуса некоммерческих организаций. Основанием для этого может стать Федеральный закон от 1 декабря 2007 г. №315-ФЗ «О саморегулируемых организациях» (с изменениями от 22 июля 2008 г. №148-ФЗ, от 23 июля 2008 г. №160-ФЗ и от 28 апреля 2009 г. №62-ФЗ), который позволяет нотариальным палатам стать саморегулируемыми профессиональными организациями с широкими функциями контроля, в том числе контроля со стороны Федеральной нотариальной палаты относительно нотариальных палат субъектов Российской Федерации.

Список источников

1. «Конституция Российской Федерации». Принята всенародным голосованием 12. 12. 1993 // Российская газета. №237. 25.12.1993) // Справочно правовая система «Консультант плюс»;

2. «Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая)» от 26.01.1996 №14-ФЗ (ред. от 30.11.2011) (с изм. и доп., вступающими в силу с 01.01.2012) // Справочно правовая система «Консультант плюс»;

3. «Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)» от 30.11.1994 №51-ФЗ (ред. от 06.12.2011)) // Справочно правовая система «Консультант плюс»;

4. «Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья)» от 26.11.2001 №146-ФЗ (ред. от 30.06.2008)) // Справочно правовая система «Консультант плюс»;

5. «Гражданский кодекс Российской Федерации (часть четвертая)» от 18.12.2006 №230-ФЗ (ред. от 08.12.2011)) // Справочно правовая система «Консультант плюс»;

6. «Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации» от 14.11.2002 №138-ФЗ (ред. от 23.04.2012)) // Справочно правовая система «Консультант плюс»;

7. «Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации» от 24.07.2002 №95-ФЗ (ред. от 08.12.2011) (с изм. и доп., вступающими в силу с 01.01.2012)) // Справочно правовая система «Консультант плюс»;

8. Федеральный закон от 01.12.2007 №315-ФЗ (ред. от 03.12.2011) «О саморегулируемых организациях» // Справочно правовая система «Консультант плюс»;

9. «Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях» от 30.12.2001 №195-ФЗ (ред. от 03.05.2012) // Справочно правовая система «Консультант плюс»;

10. Указ Президента РФ от 13.10.2004 №1313 (ред. от 26.04.2012) «Вопросы Министерства юстиции Российской Федерации» // Справочно правовая система «Консультант плюс»;

11. «Основы законодательства Российской Федерации о нотариате» (утв. ВС РФ 11.02.1993 №4462-1) (ред. от 06.12.2011).

12. Проект Федерального закона №96056788-2 «О внесении изменений и дополнений в Основы законодательства Российской Федерации о нотариате»

(ред., внесенная в ГД ФС РФ) « // Справочно правовая система «Консультант плюс»;

13. Постановление Правления ФНП от 22.06.2009 №07-2/09 «О Регламенте Правления Федеральной нотариальной палаты»" // Справочно правовая система «Консультант плюс».

Размещено на Allbest.ru