Сказанное, однако, не означает, что используемый в абз. 3 ст. 145 ГК РФ термин «именная ценная бумага» охватывает как именную, так и обыкновенную именную ценную бумагу. При обращении к п. 2 ст. 146 ГК РФ; который предписывает, что права, удостоверенные именной ценной бумагой, передаются в порядке, установленном для уступки требований (цессии), становится ясным, что за содержащимся в абз. 3 ст. 145 ГК РФ словосочетанием «именная ценная бумага» скрывается обыкновенная именная ценная бумага, поскольку цессия является способом передачи, присущим не именным, а обыкновенным именным ценным бумагам. Что же касается именных бумаг, то их регламентация не нашла своего отражения в ГК РФ Шевченко Г.Н. Документарные и бездокументарные ценные бумаги в современном гражданском праве [Текст] // Журнал российского права. - 2004. - № 9. - С. 9..

2.2 Бумаги публичной достоверности и бумаги, не обладающие публичной достоверностью

В теории ценных бумаг большое внимание уделяется присущему многим из них свойству публичной достоверности. Публичной достоверностью обладают те ценные бумаги, содержание которых безусловно определяет права их добросовестного приобретателя Агарков М.М. Основы банкового права. Учение о ценных бумагах. [Текст] - М., Статут. 2004. - С. 199.. Тот, кто приобретает такую бумагу, добросовестно доверяя ее содержанию, приобретает выраженное в ней право таким; каким оно является согласно этому содержанию. Благодаря этому исключается возможность противопоставления требованию добросовестного приобретателя бумаги возражений, основанных на личных отношениях обязанного лица к предшествующим владельцам документа. Обязанное по бумаге лицо может противопоставить добросовестному держателю ценной бумаги, обладающей публичной достоверностью, только ограниченные возражения, а именно:

возражения, которые касаются действительности бумаги. К ним относятся, например, ссылки на то, что бумага подложна, составлена недееспособным лицом либо не содержит всех предусмотренных законом реквизитов;

возражения, вытекающие из содержания бумаги. К этой категории возражений относятся, в частности, ссылки обязанного по бумаге лица на несвоевременность предъявления требования по бумаге, а также на содержащуюся в бумаге отметку о произведенном частичном исполнении;

возражения, принадлежащие обязанному лицу непосредственно против предъявителя. К возражениям этого рода относятся: а) возражения, ставящие под вопрос правоприобретение данного предъявителя (например, ссылка на то, что он недобросовестно приобрел бумагу у недееспособного лица); б) возражения, посредством которых должник оспаривает право предъявителя распоряжаться бумагой, несмотря на его качество собственника (например ссылка на то, что предъявитель находится в конкурсе и бумага принадлежит к конкурсной массе); в) возражения, препятствующие реализации существующего у предъявителя права из бумаги (например, ссылка должника на предоставленную ему предъявителем отсрочку платежа); г) возражения, посредством которых должник прекращает принадлежащее предъявителю право требования или уменьшает размер своего долга (например, возражение о зачете между требованием по бумаге и встречным требованием должника к ее предъявителю) Крашенинников Е.А. Осуществление прав по бумагам на предъявителя [Текст] // Хозяйство и право. - 1995. - № 9. - С. 55..

Публичная достоверность ценной бумаги имеет значение только в отношении лица, добросовестно приобретшего бумагу у предыдущего владельца. Действие публичной достоверности и обусловленного ею начала ограничения возражений не распространяется на первоначального, а также на недобросовестного приобретателя документа. Поэтому в случае предъявления бумаги ее первоначальным приобретателем возможны все возражения, вытекающие из правоотношений между обязанным по бумаге лицом и: ее презентантом (п..9 Обзора практики разрешения споров, связанных с использованием векселя в хозяйственном обороте, утвержденного Информационным письмом Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25 июля 1997 г. № 18 Вестник ВАС РФ. - 1997. - № 10. - С. 34.).

Возражения, вытекающие из отношений обязанного по бумаге лица к ее предыдущим владельцам, могут быть противопоставлены держателю бумаги лишь в том случае, если он, приобретая бумагу, действовал сознательно в ущерб должнику (ст. 17 Положения о переводном и простом векселе), т.е. злоумышленно приобрел бумагу с целью отсечь соответствующие возражения должника. Простая осведомленность приобретателя о существовании у обязанного лица известного возражения по отношению к предыдущему владельцу бумаги не является достаточным основанием для того, чтобы это возражение могло быть обращено против такого приобретателя Кочергин П. Защита доли приобретателя [Текст] // ЭЖ-Юрист. - 2005. - № 1. - С. 3..

Как мы уже знаем, предъявительская ценная бумага легитимирует своего держателя в качестве субъекта выраженного в ней права одним только фактом предъявления бумаги обязанному лицу. Допущение возможности противопоставления требованию добросовестного держателя бумаги возражений, основанных на отношениях обязанного по бумаге лица с ее предыдущими владельцами, приведет к тому, что держатель бумаги в обоснование своего требования должен будет ссылаться также и на права своих предшественников. Но этот вывод не согласуется с присущим предъявительским бумагам способом легитимации их держателей. Неприемлемость приведенного допущения свидетельствует о том, что ценные бумаги; на предъявителя обладают свойством публичной достоверности.

Ордерная ценная бумага легитимирует своего держателя, если его имя заключает собой непрерывную цепь передаточных надписей, учиненных на предъявленной: им бумаге. Если допустить, что обязанное по бумаге лицо может противопоставить добросовестному держателю бумаги возражения, вытекающие из его отношений к предыдущим владельцам бумаги, то держатель будет вынужден обосновывать свою легитимацию ссылкой на права своих предшественников. В этом случае указание закона на необходимость непрерывного ряда передаточных надписей оказалось бы лишенным всякого смысла. Поэтому ордерные ценные бумаги должны считаться бумагами публичной достоверности.

Именная ценная бумага легитимирует своего держателя в качестве субъекта выраженного в ней права, если его имя названо в предъявленной им бумаге, а также внесено в книгу (реестр) обязанного лица. Предположим, что обязанное лицо может выдвинуть в отношении надлежащим образом легитимированного держателя бумаги возражения, основанные на своих отношениях к его предшественникам. Тогда держателю для обоснования своей легитимации придется, прибегнуть к ссылке на права, предыдущих держателей-бумаги. В результате этого запись в книге обязанного лица окажется пустой формальностью и выпадет из той совокупности фактов, которая согласно действующему законодательству является необходимой и достаточной для легитимации держателя именной ценной бумаги, в качестве субъекта выраженного в ней права. Неприемлемость подобного вывода позволяет утверждать, что публичная достоверность свойственна всем именным ценным бумагам.

Ректа-бумага есть ценная бумага, которая легитимирует своего держателя в качестве субъекта воплощенного в ней права, если он назван в качестве управомоченного в самой бумаге или является лицом, до которого бумага дошла в порядке общегражданской цессии. Поскольку право, выраженное в обыкновенной именной ценной бумаге, передается в порядке уступки требования, должник вправе выдвигать против требования нового кредитора возражения, которые он имел против первоначального кредитора к моменту получения уведомления о переходе прав по обязательству к новому кредитору (ст. 386 ГК РФ). Допущение таких возражений с необходимостью вытекает из самой природы обыкновенной именной ценной бумаги. Сказанное означает, что в отличие от предъявительских, ордерных и именных ценных бумаг ректа-бумаги не обладают публичной достоверностью Карабанова К.И. Закладная: некоторые проблемы правового регулирования [Текст] // Законодательство и экономика. - 2005. - № 12. - С. 15..

Отсутствие у обыкновенных именных ценных бумаг свойства публичной достоверности служит основанием того, что их не всегда относят к числу ценных бумаг. Между тем ректа-бумаги подпадают под определение ценных бумаг, сформулированное в абз. 1 п. 1 ст. 142 ГК РФ, и, следовательно, являются разновидностью последних Чуваков В.Б. Указ. соч. - С. 10..

Наличие публичной достоверности у предъявительских, ордерных и именных ценных бумаг и ее отсутствие у ректа-бумаг не нашли своего прямого отражения в действующем законодательстве. В литературе бытует мнение, будто публичная достоверность ценных бумаг закреплена в абз. I п. 2 ст. 147 ГК РФ Белов В.А. Ценные бумаги в российском гражданском праве. [Текст] - М., Юринформ. 2007. - С. 96.. Но это мнение ошибочно. Содержащееся в этом абзаце предписание касается лишь ограничения возражений должника по абстрактной ценной бумаге и не имеет никакого отношения к публичной достоверности.

2.3 Классификация ценных бумаг по иным основаниям

Классификации ценных бумаг по способу легитимации держателя бумаги, в качестве субъекта выраженного в ней права и по признаку наличия или отсутствия у бумаги свойства публичной достоверности являются основными. В то же время деление ценных бумаг на виды возможно и по иным основаниям.

1.Ценные бумаги, подчиняющиеся действию принципа следования права из бумаги праву на бумагу, и бумаги, подчиняющиеся действию противоположного принципа. В зависимости от характера взаимосвязи права на бумагу и права из бумаги выделяют ценные бумаги, в отношении которых действует принцип: «право из бумаги следует праву на бумагу», и ценные бумаги, в отношении которых действует принцип: «право на бумагу следует праву из бумаги». К первой категории ценных бумаг относятся бумаги публичной достоверности, ко второй -- бумаги, не обладающие этим свойством.

2. Абстрактные и каузальные ценные бумаги. Выдача ценной бумаги всегда преследует определенную хозяйственную цель. В ценной бумаге может содержаться указание на ту каузальную сделку, в связи с которой была выдана бумага. Но текст ценной бумаги может быть сформулирован также совершенно независимо от лежащей в основании ее выдачи каузальной сделки. В первом случае ценная бумага будет каузальной (например, сберегательный сертификат, акция и т.д.), во втором - абстрактной (например, вексель, чек и т.д.). Большинство ценных бумаг являются каузальными бумагами Шевченко Г.Н. Эмиссионные ценные бумаги: понятие, эмиссия, обращение [Текст] - М., Статут. 2006. - С. 386..

Е.А. Суханов полагает, что любая ценная бумага характеризуется «абстрактностью закрепленного в ней обязательства, поскольку отказ от его исполнения обязанным лицом со ссылкой на отсутствие основания или его недействительность не допускается (п. 2 ст. 147 ГК РФ)» Гражданское право: в 2 т. Том I: учебник (издание шестое, переработанное и дополненное) / Под ред. Суханова Е.А. [Текст] - М., Волтерс Клувер. 2008. - С. 315.. Этот взгляд покоится на неразличении автором абстрактности ценной бумаги, с одной стороны, и публичной достоверности бумаги и обусловленного ею начала ограничения возражений, с другой стороны. Как справедливо указывал М.М. Агарков, «ограничение возражений зависит не от абстрактности бумаг, а от способа легитимации ее держателя, в качестве субъекта выраженного в ней права» Агарков М.М. Основы банкового права. Учение о ценных бумагах. [Текст] - М., Статут. 2004. - С.206., в соответствии с которым ценная бумага либо наделяется, либо не наделяется публичной достоверностью. Как уже отмечалось, предъявительские, ордерные и именные ценные бумаги суть бумаги публичной достоверности. Поэтому должник по такой бумаге может противопоставить правомерному держателю только такие возражения, которые касаются действительности бумаги, вытекают из ее содержания или полагаются ему непосредственно против предъявителя. Обыкновенные именные ценные бумаги не обладают публичной достоверностью. Поэтому помимо указанных возражений должник может выдвигать против обращенного к нему требования по бумаге возражения, которые были обоснованы в лице предыдущих держателей бумаги.

При каузальных ценных бумагах публичной достоверности ссылка обязанного лица на отсутствие основания выдачи бумаги или на его недействительность допускается только в тех пределах, которые даны содержанием ценной бумаги. Исключение составляет тот случай, когда презентантом бумаги выступает участник сделки, лежащей в основании выдачи бумаги, т.е. ее первый держатель. Его требованию об исполнении по ценной бумаге могут быть противопоставлены любые возражения, основанные на каузальной сделке. Это объясняется тем, что начало ограничения возражений, присущее ценным бумагам публичной достоверности, не распространяется на первоначального приобретателя бумаги. При абстрактных ценных бумагах публичной достоверности ссылка должника на каузальное отношение недопустима, так как оно не получило выражения в тексте бумаги. Исключение составляет случай предъявления бумаги к исполнению участником каузальной сделки. При ценных бумагах, не обладающих публичной достоверностью, независимо от того, являются ли они абстрактными или каузальными, возможные возражения обязанного лица ничем не ограничены. Поэтому оно может отказать в исполнении по ценной бумаге, сославшись на отсутствие основания ее выдачи либо на его недействительность.

3. Эмиссионные и неэмиссионные ценные бумаги. Эмиссионные ценные бумаги характеризуются тем, что они размещаются выпусками и имеют равные объем, и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги (ч. 1 ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»). Ценные бумаги, не обладающие указанными признаками, являются неэмиссионными.

Порядок выпуска, обращения и погашения эмиссионных ценных бумаг помимо ГК РФ регламентируется Федеральным законом «О рынке ценных бумаг», который устанавливает требования к содержанию и оформлению решения о выпуске эмиссионных бумаг, государственной регистрации их выпуска и т.д. На неэмиссионные ценные бумаги указанный Федеральный закон не распространяется.

4. Государственные, муниципальные и частные ценные бумаги. В зависимости от того, от чьего имени выпускаются ценные бумаги, последние подразделяются на государственные, муниципальные и частные бумаги. Государственными признаются ценные бумаги, выпущенные от имени Российской Федерации или субъекта Российской Федерации. Муниципальными являются ценные бумаги, выпущенные от имени муниципального образования. Ценные бумаги, выпущенные от имени физического или юридического лица, называются частными.

Отношения, связанные с выпуском и обращением государственных и муниципальных ценных бумаг, помимо ГК РФ и Федерального закона «О рынке ценных бумаг» регулируется Федеральным законом «Об особенностях эмиссии_: и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг». Специфика осуществления прав, выраженных в государственных или муниципальных ценных бумагах; определяется бюджетным законодательством Российской Федерации.

Государственный, муниципальный или частных статус обязанного по бумаге лица имеет значение при отнесении бумаги к тому или иному виду. Так, например, именные облигации, выпущенные от имени частных лиц, муниципальных образований или субъектов Российской Федерации, представляют собой именные ценные бумаги, а именные облигации, выпущенные от имени Российской Федерации, являются ректа-бумагами.

5. Обязательственно-правовые, вещно-правовые и корпоративные ценные бумаги. В основании этого деления лежит характер права, удостоверенного ценной бумагой. Содержание обязательственно-правовой бумаги составляет право требования, вещно-правовой бумаги - право собственности или иное вещное право, корпоративной бумаги - право членства в корпорации.

6. Товарные и денежные бумаги. В зависимости от того, что является объектом правоотношения по ценной бумаге, различают товарные (например, коносаменты и варранты) и денежные ценные бумаги (например, векселя и чеки). Практическое значение данной классификации заключается, в частности, в том, что передаточная надпись на денежной ордерной бумаге обладает, а передаточная надпись на товарной ордерной бумаге не обладает гарантийной функцией.

Глава 3. Характеристика отдельных видов ценных бумаг

3.1 Бумаги на предъявителя

Как мы уже установили, ценная бумага представляет собой документ, предъявление которого необходимо для осуществления воплощенного в нем субъективного гражданского права. Это определение обнимает собой предъявительские, ордерные, именные и обыкновенные именные ценные бумаги. Обладая общей для всех ценных бумаг презентационной природой, названные виды ценных бумаг существенно отличаются друг от друга по целому ряду признаков. Рассмотрим подробно каждый из этих видов ценных бумаг.

Для того чтобы сформулировать определение предъявительской бумаги, в нем не нужно отражать все ее признаки. Необходимым и достаточным является указание в дефиниции только на существенный признак, т.е. тот признак, который присутствует у любой ценной бумаги на предъявителя и в то же время отсутствует у других видов ценных бумаг. Как мы уже знаем, таким признаком не может служить ни способ обозначения субъекта права по бумаге, ни способ передачи бумаги, ни присущее ценным бумагам на предъявителя свойство публичной достоверности. Существенным признаком ценных бумаг на предъявителя выступает присущий им способ легитимации держателя бумаги в качестве субъекта удостоверенного ею права. С этой точки зрения ценная бумага на предъявителя представляет собой такую ценную бумагу, которая легитимирует своего держателя в качестве субъекта выраженного в ней права одним фактом предъявления бумаги лицу, которое может или должно предоставить исполнение по бумаге Крашенинников ЕА. Понятие и виды предъявительских ценных бумаг [Текст] // Российский юридический журнал. - 1994. - № 2. - С. 28..

Вопрос о понятии ценной бумаги на предъявителя не получил однозначного решения в юридической литературе.

В работе «О бумагах на предъявителя с точки зрения гражданского права» Н.О. Нерсесов писал: «Под бумагами на предъявителя разумеются такие документы, право требования по которым принадлежит не тому или другому определенному лицу, заранее обозначенному в самом документе, а всякому предъявителю его» Нерсесов Н.О. Представительство и ценные бумаги в гражданском праве. [Текст] - М., Статут. 2000. - С. 145.. Эту дефиницию следует отклонить как необоснованную. Управомоченным по предъявительской бумаге лицом, вопреки противоположному утверждению Н.О. Нерсесова, является не всякий, а лишь тот ее предъявитель, который обладает вещным правом на бумагу. Незаконный владелец бумаги (например, вор, укравший бумагу у собственника) не становится носителем выраженного в ней права, хотя и может реализовать его, предъявив бумагу обязанному лицу. Держатель предъявительской ценной бумаги, совершивший акт ее презентации, -- это формально легитимированное по бумаге лицо, которое имеет фактическую возможность получить исполнение бумаге. Такой держатель может быть действительным субъектом права из бумаги, но может им и не быть.

А.П. Сергеев определяет предъявительскую бумагу как ценную бумагу, «где не указывается конкретное лицо, кому надлежит произвести исполнение» Гражданское право Т. 1. [Текст] / Под ред. Сергеева А.П., Толстого Ю.К. - М., Проспект. 2008. - С. 266.. Приведенное определение опирается на классификацию ценных бумаг в зависимости от способа обозначения в бумаге управомоченного по ней лица. Как уже отмечалось, деление бумаг на виды по данному критерию не может быть проведено последовательно. Поэтому предложенное А.П. Сергеевым определение не имеет под собой достаточных теоретических оснований.

К ценным бумагам на предъявителя относятся, в частности, следующие бумаги.

Предъявительской ценной бумагой является сберегательная книжка на предъявителя (абз. 1 п. 1 ст. 843 ГК РФ).

Пункт 2 ст. 844 ГК РФ допускает предъявительские сберегательные и депозитные сертификаты.

Регламентируя реквизиты чека, ст. 878 ГК РФ не называет в их числе наименование чекодержателя и тем самым признает допустимость чеков на предъявителя.

Федеральный закон «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» О Центральном Банке Российской Федерации (Банке России) [Текст]: [федеральный закон № 86-ФЗ, принят 10.07.2002 г., по состоянию на 26.04.2007] // Собрание законодательства РФ. - 2002. - № 28. - Ст. 2790. возлагает на указанную организацию эмиссию наличных денег в виде банковских билетов (банкнот) и металлической монеты (ст. 29). Банкноты сочетают в себе юридическую природу предъявительских ценных бумаг и денежных знаков. «В отношении эмитента банковский билет служит обязательственной бумагой на предъявителя..., так как банк обязуется обеспечить своими активами предъявленные ему банкноты: В отношении третьих лиц банкнота фигурирует в качестве обычных бумажных денег» Лун Л.А. Деньги и денежные обязательства в гражданском праве. [Текст] - М., Юристъ. 1999. - С. 54.. Из предписания ч. 1 ст. 30 Федерального закона «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)»: «Банкноты ... являются безусловными обязательствами Банка России и обеспечиваются всеми его активами» вытекает, что банковские билеты предоставляют своим владельцам право разменять их на определенную часть активов банка, причем срок начала размена банкнот должен быть установлен особым законодательным актом.

Предъявительской ценной бумагой является коносамент, составленный на предъявителя (ст. 146, абз. 4 п. 1 ст. 158 КТМ РФ). Коносаменты относятся к числу товарораспорядительных документов, передача которых приравнивается к передаче представленных ими товаров (п. 3 ст. 224 ГК РФ).

В случаях, предусмотренных законом или иными правовыми актами, договор займа может быть заключен путем выпуска и продажи облигаций (абз. 1 ст. 816 ГК РФ). Облигации являются эмиссионными ценными бумагами, т.е. бумагами, которые размещаются выпусками и имеют равные объем, и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги (ч. 1, 3 ст. 2. Федерального закона «О рынке ценных бумаг»). Облигация может быть предъявительской или именной. На практике облигационные займы в большинстве случаев принимают форму бумаг на предъявителя.

К предъявительским ценным бумагам относятся простые складские свидетельства (п. 1 ст. 917 ГК РФ).

Ценные бумаги, предусматривающие периодическую выплату дохода в виде дивидендов или процентов, обычно сопровождаются купонами на предъявителя. Купоны дополняют основную бумагу, но сами по себе являются особыми ценными: бумагами, которые «самостоятельно воплощают побочное право» Крашенинников Е.А. Ценные бумаги на предъявителя. [Текст] - М., Статут. 2005. - С. 32..

Согласно абз. 1 п. 3 ст. 930 ГК РФ договор страхования имущества в пользу выгодоприобретателя может быть заключен без указания имени или наименования выгодоприобретателя. Заключившему такой договор страхователю выдается страховой полис на предъявителя (абз. 2 п. 3 ст. 930 ГК РФ), который является по своей природе легитимационной бумагой Серебровский В.И. Избранные труды. [Текст] - М., Статут. 2007. - С. 417-421.. Некоторые авторы, в частности Е.А. Суханов Гражданское право: в 2 т. Том I: учебник (издание шестое, переработанное и дополненное) / Под ред. Суханова Е.А. [Текст] - М., Волтерс Клувер. 2008. - С. 212-213., относят страховой полис на предъявителя к предъявительским ценным бумагам. При этом упускаются из виду следующие обстоятельства. Во-первых, право требовать выплаты страхового возмещения возникает у выгодоприобретателя лишь после наступления страхового случая, а не в момент приобретения им права собственности на страховой полис. Во-вторых, закон предоставляет страховщику возможность защищаться против требования о выплате страхового возмещения возражениями, которые не могут причитаться должнику по предъявительской ценной бумаге (в частности, страховщик может отклонить предъявленное ему требование, сославшись на неисполнение выгодоприобретателем обязанности предусмотренной п. 1 ст. 961 ГК РФ). В-третьих, хозяйственная цель составления страхового полиса на предъявителя состоит не в повышении оборотоспособности требования о выплате страхового возмещения, а в освобождении лица, приобретшего застрахованное имущество, от необходимости повторного заключения договора страхования имущества.

Содержанием ценной бумаги на предъявителя служит воплощенное в ней субъективное гражданское право. Действующему российскому законодательству известны только обязательственные бумаги на предъявителя, некоторые из которых (предъявительский: коносамент и простое складское свидетельство) имеют вещно-правовое действие.

В связи с неточной формулировкой п. 1 ст. 877 ГК РФ следует остановиться на вопросе о содержании чека.

Пункт 1 ст. 877 ГК РФ гласит: «Чеком признается ценная бумага, содержащая ничем не обусловленное распоряжение чекодателя банку произвести платеж указанной в нем суммы чекодержателю». Это предписание не соответствует п. 1 ст. 142 ГК РФ, согласно которому содержанием ценной бумаги может выступать только субъективное гражданское право. Закон признает чек ценной бумагой (ст. 143, п. 1 ст. 877 ГК РФ). Следовательно, чек удостоверяет или, выражаясь иначе, содержит в себе не распоряжение, а определенное субъективное гражданское право. Как справедливо отмечает Е.А. Крашенинников, для определения того, какое субъективное право содержится в чеке, «важно не упускать из виду следующие моменты: а) чек выражает в себе обязательство, связанное с уплатой денег; б) кредитором по этому обязательству является чекодержатель, а должником из числа двух других обозначенных в чеке лиц может выступать только чекодатель, так как по российскому чековому законодательству плательщик не несет перед чекодержателем никаких обязанностей; в) материальным объектом подтвержденного чеком обязательства может служить лишь чековая, а не регрессная сумма, ибо последняя представляет собой материальный объект охранительной обязанности чекодателя, которая ... не входит в содержание чека» Крашенинников Е.А. Ценные бумаги на предъявителя. [Текст] - М., Статут. 2005. - С. 52.. Отсюда следует, что чек воплощает в себе направленное против чекодателя право требовать уплаты указанной в нем суммы. Удостоверенное чеком обязательство чекодателя не является условным Там же. - С. 52.. Однако сохранение этой обязанности поставлено в зависимость от отменительного условия, в качестве которого выступает платеж со стороны плательщика. Сообразно с этим чек может быть определен как ценная бумага, удостоверяющая ничем не обусловленное, но существующее под отменительным условием обязательство чекодателя уплатить чековую сумму чекодержателю, которое отпадает вследствие совершения платежа лицом, назначенным в качестве плательщика Гатин А.М. Гражданское право: учебное пособие [Текст] - М., Дашков и К. 2008. - С. 103..

Российское гражданское право не знает ценных бумаг на предъявителя с исключительно вещно-правовым содержанием. Но ему известны товарораспорядительные документы на предъявителя (предъявительские коносаменты и простые складские свидетельства), которые соединяют в себе природу обязательственно-правовой и вещно-правовой бумаги Кокин А.С. Товарораспорядительные бумаги в торговом обороте. [Текст] - М., Юрайт. 2008. - С. 38..

В основании обязывания составителя ценной бумаги на предъявителя лежит фактический состав, в который входят два элемента: 1) наличие правильно составленной бумаги и 2) возникновение права собственности или иного вещного права на бумагу у другого, нежели составитель, лица.

Будучи ценной бумагой публичной достоверности, предъявительская бумага подчиняется действию принципа «право из бумаги следует праву на бумагу». Поэтому приобретение права из бумаги на предъявителя предполагает приобретение права на бумагу.

Приобретение права собственности на предъявительскую бумагу и тем самым права из бумаги опирается на фактический состав, который включает в себя два элемента: 1) соглашение о переходе права собственности на бумагу и 2) передачу бумаги приобретателю. В своей совокупности эти элементы образуют договор о передаче бумаги.

Договор о передаче бумаги является; абстрактной сделкой Абрамова Е.Н. Практический комментарий вексельного законодательства Российской Федерации (постатейный) [Текст] - М., Волтерс Клувер. 2008. - С. 69-70.. Это означает, что его действительность не зависит от отсутствия или недействительности лежащей в основании передачи каузальной сделки (например, договора купли-продажи бумаги на предъявителя).

Передачей признается фактическое вручение бумаги приобретателю, а равно сдача в организацию связи для пересылки приобретателю, если бумага была отчуждена без обязательства доставки (абз. 1 п. 1 ст. 224 ГК РФ). Если бумага отчуждается с обязательством доставки, право собственности на бумагу возникает в лице приобретателя, лишь по получении им бумаги от организации связи. Передачи бумаги не требуется: 1) если ко времени ее отчуждения она уже находится во владении приобретателя; 2) если приобретенная бумага оставляется по соглашению сторон во владении отчуждателя. В первом случае приобретатель становится собственником бумаги с момента заключения сторонами отчуждательной сделки (п. 2 ст. 224 ГК РФ), во втором - с момента достижения ими соглашения об оставлении бумаги у отчуждателя.

Пункт 1 ст. 146 ГК РФ предписывает, что «для передачи другому лицу прав, удостоверенных ценной бумагой на предъявителя, достаточно вручения ценной бумаги этому лицу». Эта формулировка лишена необходимой точности. Во-первых, воплощенное в предъявительской бумаге право не передается держателем бумаги ее новому приобретателю, а возникает в его лице вновь вследствие приобретения им права собственности на бумагу. Во-вторых, одно только вручение бумаги новому приобретателю не может перенести на него право собственности на бумагу. Приобретатель станет собственником бумаги лишь в том случае, если к передаче бумаги присоединится соглашение сторон о переходе права собственности на бумагу, заключенное между ее прежним держателем и приобретателем документа.

Некоторые авторы утверждают, что воплощенное в предъявительской, бумаге требование может быть передано посредством его уступки. Согласиться с этим утверждением нельзя. Допущение передачи бумаги на предъявителя путем общегражданской цессии, не ограничивающей возможность должника противопоставлять цессионарию возражения ex persona cedentis (ст. 386 ГК РФ), подорвало бы оборотоспособность предъявительских ценных бумаг и создало большие неудобства для их приобретателей.

Удостоверенное предъявительской бумагой право принадлежит собственнику бумаги. Поэтому он вправе потребовать исполнения по бумаге. Но и неуправомоченный держатель бумаги (например, лицо, укравшее бумагу у собственника) имеет возможность легитимироваться в качестве субъекта права из бумаги и осуществить его, не будучи носителем права, на бумагу. Таким образом, реализовать право из бумаги на предъявителя может как управомоченное, так и неуправомоченное на это лицо.

Предъявительская бумага легитимирует своего держателя одним фактом предъявления бумаги. Поэтому обязанное по бумаге лицо может чинить исполнение любому предъявителю без дальнейшей проверки его легитимации. При этом оно не должно спрашивать, распоряжается ли предъявитель своим или чужим правом, пользуется ли он бумагой правомерным или неправомерным способом. Если должник отказывается от исполнения, ссылаясь на то, что предъявитель бумаги не представил доказательств своей, управомоченности, он считается допустившим просрочку со всеми вытекающими отсюда последствиями Крашенинников Е.А. Ценные бумаги на предъявителя. [Текст] - М., Статут. 2005. - С 79..

Должник может отказаться от исполнения, если он в состоянии доказать, что предъявитель бумаги не имеет права распоряжаться бумагой. Если должник сомневается в существовании у презентанта права распоряжения документом, он не должен отказывать ему в исполнении. Даже тогда, когда должнику достоверно известно, что предъявитель является неуправомоченным лицом, но он не в состоянии подтвердить это средствами доказывания, он может чинить ислолнение по бумаге, так как нельзя требовать, чтобы он рисковал проиграть процесс с ее предъявителем. Но если: должник, имея возможность доказать неуправомоченность предъявителя, исполняет свою обязанность с намерением причинить вред действительному субъекту права из бумаги, то он нарушает принцип добросовестности. Такое исполнение не освобождает его от обязанности по бумаге перед настоящим кредитором и дает последнему право предъявить к должнику требование о возмещении вреда Там же. - С. 80, 81..

Предъявительские ценные бумаги относятся к числу бумаг, обладающих свойством публичной достоверности, и, следовательно, подлежат действию правила, ограничивающего возражения должника против требования добросовестного приобретателя бумаги.

Необходимость презентации предъявительской бумаги для осуществления воплощенного в ней права приводит к тому, что местом исполнения обязательства по бумаге выступает место жительства (место нахождения) должника. Это означает, что вытекающий из предъявительской бумаги долг является не доставляемым должником, а изымаемым кредитором долгом. В изъятие из правила абз. 5 ст. 316 ГК РФ он представляет собой изымаемый долг даже тогда, когда удостоверенное бумагой обязательство связано с уплатой денег Крашенинников Е.А. Ценные бумаги на предъявителя. [Текст] - М., Статут. 2005. - С. 83..

Утраченная ценная бумага на предъявителя может быть объявлена судом утратившей силу в вызывном (амортизационном) производстве.

Причиной отсутствия предъявительской ценной бумаги у заявителя может быть не только ее утрата, но и уничтожение. Поэтому вызывное производство должно применятся в отношении как утраченных, так и уничтоженных ценных бумаг на предъявителя Аргунов В.В. Восстановление прав по утраченным ценным бумагам (в судебном вызывном производстве) [Текст] // Юрист. - 2005. - № 11. - С. 28.. Под утраченной ценной бумагой на предъявителя следует понимать бумагу, о месте нахождения которой неизвестно ее держателю. Вид утраты остается безразличным. Если прежний держатель знает, у кого находится бумага, он может предъявить к владельцу виндикационый иск (ст. 301 ГК РФ). В этом случае вызывное производство недопустимо. Однако если место нахождения незаконного владельца бумаги неизвестно, то бумага может быть амортизирована. Уничтоженной является бумага, которая полностью разрушена (например, сожжена) или так повреждена, что больше не способна удостоверять право из бумаги (например, текст бумаги залит тушью). Если предъявительская бумага случайно разорвана, но держатель еще может соединить части в единое целое, то она не считается уничтоженной. При разрушении одного из реквизитов ценной бумаги держатель не является вынужденным к проведению вызывного производства, если он может доказать содержание первоначального га бумаги. Вызывное производство урегулировано гл. 34 ГПК РФ. Управомоченным на подачу заявления является тот, кто вправе осуществить право из бумаги. В заявлении должны быть указаны признаки утраченной или уничтоженной бумаги, наименование лица, выдавшего бумагу, а также изложены обстоятельства, при которых бумага была утрачена или уничтожена, и просьба заявителя о запрещении лицу, выдавшему бумагу, производить по ней исполнение (ст. 295 ГПК РФ).

В ст. 300 ГПК РФ соответствующее решение суда именуется решением о признании утраченной предъявительской или ордерной ценной бумаги недействительной и о восстановлении прав по ней. Это наименование должно быть отклонено по следующим; соображениям. Во-первых, недействительной в точном смысле этого слова может быть признана только сделка, ибо недействительность есть неспособность сделки вызвать желаемый ее сторонами правовой эффект, на достижение которого она была направлена. Поскольку ценные бумаги, как и другие объекты гражданских прав (например, дрова), не являются сделками, их нельзя признать недействительными. Во-вторых, утрата (уничтожение) ценной бумаги не ведет к прекращению выраженного в ней права; поэтому никакой необходимости в восстановлении прав по утраченным предъявительским и ордерным бумагам не существует. В-третьих, ввиду того, что причиной отсутствия бумаги у ее бывшего держателя может выступать не только утрата бумаги, но и ее уничтожение, амортизации должны подлежать как утраченные, так и уничтоженные предъявительские и ордерные ценные бумаги. С учетом изложенного содержащееся в гл. 34 ГПК РФ словосочетание «о признании недействительными утраченных ценной бумаги на предъявителя или ордерной ценной бумаги и о восстановлении прав по ним» следовало бы заменить словами «об объявлении утраченной или уничтоженной ценной бумаги на предъявителя или ордерной ценной бумаги утратившей силу».

3.2 Ордерные бумаги

Ордерной называется ценная бумага, которая легитимирует своего держателя в качестве субъекта выраженного в ней права, если на нем заканчивается непрерывный ряд передаточных надписей, совершенных на предъявленной, им бумаге.

В основе этого определения лежит способ легитимации держателя ордерной ценной бумаги. Для его легитимации одного факта предъявления бумаги недостаточно; требуется непрерывная цепь совершенных на бумаге передаточных надписей, последняя из которых указывает на предъявителя. Если последний индоссамент выполнен в бланке, то легитимированным является любой предъявитель бумаги. Но и в этом случае для легитимации держателя бумаги необходима непрерывность цепи передаточных надписей, Если ряд индоссаментов прерван, то держатель бланкоиндоссированной ордерной бумаги не будет легитимирован в качестве субъекта воплощенного в ней права, несмотря на совершенный им акт презентации бумаги.

Представленному определению противостоят иные дефиниции ордерной ценной бумаги. Остановимся на некоторых из них.

Н.И. Нерсесов писал: «Ордерные бумаги суть такие, где наряду с определенным заранее кредитором сделана оговорка «по его приказу», так что должник заранее дает обещание исполнить обязательство, как перед первоначальным кредитором, так и перед последующими владельцами, получившими документ от первого» Нерсесов. Н.И. Торговое право. [Текст] - М., Статут. 2006. - С. 155.. Под эту формулировку не подпадают ордерные векселя, не содержащие ордерной оговорки.

Определение О.А. Красавчикова гласит: «Ордерные ценные бумаги -- это такие ценные бумаги, в которых указывается первый приобретатель, являющийся управомоченным в момент ее составления» Советское гражданское право Т.1. [Текст] / Под ред. Красавчикова О.А. 3-е изд. - М., Высшая школа. 1985. - С. 186.. Исходя из приведенной дефиниции ордерные бумаги не могут быть отграничены от именных и обыкновенных именных ценных бумаг (например, именных облигаций и именных чеков), которые также содержат в себе наименование первого приобретателя бумаги. Что касается утверждения автора, будто первый приобретатель ордерной бумаги становится управомоченным по бумаге в момент ее составления, то оно совершенно ошибочно: указанное лицо приобретает право из бумаги в момент приобретения им права собственности на бумагу.

Действующее российское законодательство предусматривает следующие виды ордерных ценных бумаг.

1. Ордерными ценными бумагами являются векселя, в которые векселедатель не включил негативную ордерную оговорку, т.е. слова «не приказу» или какое-либо равнозначащее выражение (например, «без индоссирования»). При наличии такой оговорки вексель представляет собой обыкновенную именную ценную бумагу.

О принадлежности ордерного векселя к числу ордерных ценных бумаг свидетельствует ст. 16 Положения о переводном и простом векселе, которая гласит: «Лицо, у которого находится переводный вексель, рассматривается как законный векселедержатель, если оно основывает свое право на непрерывном ряде индоссаментов, даже если последний индоссамент является бланковым». Абзац I ст. 77 указанного Положения распространяет это предписание на простые векселя:

2. К ордерным бумагам относятся ордерные чеки, которые в абз. 1 п.3 ст. 880 ГК РФ ошибочно названы «переводными чеками». Согласно действующему российскому законодательству ордерным чеком признается чек, выписанный приказу определенного лица. Ссылаясь на ст. 7 Положения о чеках от 13 февраля 1992 г., В.В. Витрянский утверждает, что ордерным чеком является также чек, выписанный на определенное лицо без оговорки «приказу» Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Договоры о банковском вкладе, банковском счете; банковские расчеты. Конкурс, договоры об играх и пари (Книга 5. В 2-х томах) (Том 2) [Текст] - М., Статут. 2006. - С. 301.. Однако это Положение утратило силу с 1 марта 1996 г. (абз. 4 ст. 2 Федерального закона «О введении в действие части второй Гражданского кодекса Российской Федерации»). Не существует в нашем законодательстве и предписания, аналогичного предписанию абз. 1 ст. 14 Единообразного закона о чеках 1931 г. Поэтому в условиях российского правопорядка чек, выписанный на определенное лицо без оговорки «приказу», должен признаваться именным чеком.

О принадлежности ордерного чека к числу ордерных ценных бумаг свидетельствует абз. 3 п. 3 ст. 880 ГК РФ, в силу которого лицо, владеющее ордерным чеком, полученным по индоссаменту, считается его законным владельцем, если оно основывает свое право на непрерывном ряде индоссаментов.

3. Закон допускает коносаменты, составленные приказу отправителя или получателя (ст. 146 КТМ РФ). Такие коносаменты являются ордерными ценными бумагами. М.М. Агарков считал, что коносаменты, составленные на имя определенного получателя, также представляют собой ордерные бумаги Агарков М.М. Ценные бумаги на предъявителя [Текст] / Очерки кредитного права. - М., ЮрИнфоР. 2005. - С. 67.. По справедливому замечанию Е.А. Крашенинникова, этот вывод не находит подтверждения в действующем законодательстве Крашенинников Е.А. Ценные бумаги на предъявителя. [Текст] - М., Статут. 2005. - C. 166.. Абзац 2 п. Г ст. 158 КТМ РФ гласит, что по именному коносаменту груз выдается в порту выгрузки получателю, который указан в коносаменте, или лицу, которому коносамент передан по именной передаточной надписи или в иной форме в соответствии с правилами, установленными для уступки требования. Под «именной передаточной надписью» здесь понимается надпись, оформляющая договор цессии. Это подтверждается сопоставлением названного абзаца с непосредственно следующим за ним абзацем. Согласно абз. З п. 1 ст. 158 КТМ РФ держатель ордерного коносамента, снабженного именными передаточными надписями, является легитимированным лицом, если его имя указано в последней из непрерывного ряда передаточных надписей. В отличие от этого абз. 2 п. 11 ст. 158 КТМ РФ не содержит указания о том, что держатель именного коносамента, дошедшего до него по именной передаточной надписи, легитимируется способом, характерным для ордерных ценных бумаг. Легитимация такого держателя основывается на тех же фактах, которые бы легитимировали его в случае оформления передачи ему требования из коносамента не именной передаточной надписью, а иным образом в соответствии с правилами, установленными для уступки требования (например, путем составления особого письменного акта о передаче без пометки на самом коносаменте). Поэтому перевозчик не может выдать груз, предъявителю именного коносамента, не проверив действительность всех, последовательных передач, по которым коносамент дошел до предъявителя. Отсюда явствует, что именной, коносамент есть не что иное, как ректа-бумага Гудков Ф.А. Складские свидетельства и коносаменты [Текст] // ЭЖ-Юрист. - 2004. - № 2. - С. 5..

О принадлежности коносамента, составленного приказу отправителя или получателя, к числу ордерных ценных бумаг свидетельствует абз. 3 п. 1 ст. 158 КТМ РФ, в котором говорится, что по ордерному коносаменту, снабженному передаточными надписями, перевозимый на его основании груз выдается «лицу, указанному в последней из непрерывного ряда передаточных надписей, или предъявителю коносамента с последней бланковой надписью».

4. Ордерными ценными бумагами являются двойное складское свидетельство и его составные части: складское свидетельство и залоговое свидетельство (варрант). Действующее законодательство не содержит прямого указания о том, что двойное складское свидетельство представляет собой ордерную бумагу. Однако это вытекает из сопоставления ст. 915 ГК РФ с п. 3 ст. 146 ГК РФ.

В зависимости от характера воплощенного в ней субъективного гражданского права ордерная ценная бумага может быть обязательственно-правовой или вещно-правовой бумагой. При этом ряд обязательственных ордерных бумаг имеют вещно-правовое действие.

К обязательственным ордерным бумагам, не имеющим вещно-правового действия, относятся ордерные векселя и ордерные чеки.

Все цивилисты сходятся в том, что простой вексель, удостоверяет обязательство векселедателя уплатить определенную денежную сумму ⁵⁵. Разногласия начинаются при определении, обязательства, удостоверенного переводным векселем.

В абз. 1 ст. 815 ГК РФ говорится, что переводный вексель удостоверяет обязательство плательщика. Но это утверждение не соответствует действительности. Согласно абз. 1 ст. 28 и абз. I ст. 29 Положения о переводном и простом векселе один лишь факт выдачи тратты ремитенту не возлагает на плательщика обязанность по уплате вексельной суммы. Трассат принимает на себя обязательство оплатить переводный вексель посредством акцепта. До момента возвращения им акцептованной тратты лицу, предъявившему ее к акцепту, плательщик находится вне вексельных отношений и не является обязанным по векселю лицом Шиловская Е.А. Первый российский опыт вексельного законодательства [Текст] // Банковское право. - 2008. - № 2. - С. 26.. Таким образом, если бы тратта удостоверяла обязательство плательщика, то пришлось бы признать, что до ее акцепта она не подтверждает никаких прав и обязанностей и, следовательно, не является ценной бумагой. Однако этот вывод противоречит действующему законодательству. В силу абз. 1 ст. 11 Положения о переводном и простом векселе переводный вексель может быть передан посредством индоссамента сразу же после его выдачи первому векселеприобретателю. При этом индоссамент, как сказано в абз. 1 ст. 14 Положения о переводном и простом векселе, «переносит все права, вытекающие из переводного векселя» Потапенко О.П. Правовая природа акцепта векселя [Текст] // Кодекс-info. - 2001. - № 2. - С. 17; Грачев В.В. Акцепт векселя. [Текст] - СПб., Питер. 2008. - С. 54-55.. Отсюда явствует, что право требования по векселю существует у ремитента до того, как вексель будет акцептован плательщиком. Но если ремитент является носителем удостоверенного траттой права, то должен существовать и субъект корреспондирующей этому праву юридической обязанности. А таким субъектом_: из числа двух других указанных в тратте лиц может выступать только векселедатель, поскольку плательщик становится вексельным, должником не ранее возвращения, им акцептованного векселя лицу, предъявившему его к акцепту. Сказанное свидетельствует о несостоятельности легальной дефиниции переводного векселя. В литературе, придерживаясь формулировки Г.Ф. Шершеневича, мы должны были бы заключить, что удостоверенная траттой обязанность возникает у векселедателя лишь в результате отказа трассата акцептовать или оплатить предъявленный ему вексель. Однако этот вывод противоречит абз. 1 ст. 47 Положения о переводном и простом векселе, который приурочивает возникновение данной обязанности к моменту выдачи векселедателем векселя первому векселеприобретателю. Кроме того, приведенная формулировка покоится на смешении Г.Ф. Шершеневичем двух разных обязанностей векселедателя: возникающей в момент выдачи векселя и удостоверенной им регулятивной обязанности уплатить определенную денежную сумму и появляющейся вследствие неакцепта или неплатежа со стороны трассата охранительной обязанности уплатить регрессную сумму. При различении этих обязанностей становится ясным, что в первой части рассматриваемой формулировки речь, по существу, идет об охранительной обязанности векселедателя, а не о той обязанности, которая удостоверена переводным векселем. Поэтому, будучи перевернутой, с головы на ноги, эта формулировка укладывается в формулу «если-то»: «если трассат отказывается акцептовать или оплатить акцептованный им вексель, то векселедержатель вправе требовать от векселедателя уплаты регрессной суммы, а векселедатель обязан уплатить ее векселедержателю». Но эта формула, описывающая гипотезу и диспозицию соответствующей охранительной нормы, не имеет отношения к содержанию переводного векселя Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. [Текст] М., Статут. 2006. - С. 186..

По мнению В.А. Белова, тратта представляет собой оферту трассанта, адресуемую трассату, о заключении с ним договора об уплате в пользу третьего лица (векселедержателя). С момента акцепта оферты этот договор обосновывает право векселедержателя требовать исполнения по нему в соответствии с его условиями Белов В.А. Копирование векселя [Текст] // ЭЖ-Юрист. - 2004. - № 9. - С. 7.. Представленное мнение вызывает целый ряд возражений.

Во-первых, если тратта является офертой, то к ней должны применяться нормы гражданского законодательства об оферте. Согласно абз. 2 п. 2 ст. 435 ГК РФ оферта может быть отозвана. В отличие от этого отзыв тратты невозможен. Пытаясь устранить отмеченное несоответствие, В.А. Белов говорит: «...оферта представляет собой предложение, которое, по общему правил у, невозможно отозвать в течение некоторого срока (статья 436 ГК РФ), что вполне соответствует безотзывной природе предложе признает ее охранительный характер, а абз. 2 ст. 70 того же Положения устанавливает для регрессного требования векселедержателя против векселедателя годичную давность и тем самым манифестирует о том, что оно представляет; собой притязание. В-третьих, придерживаясь рассматриваемого взгляда, придется заключить, что до возникновения регрессной обязанности векселедателя, т.е. до отказа трассата акцептовать или оплатить вексель, последний не удостоверяет никакого обязательства и, следовательно, не является ценной бумагой, в силу чего не может быть ни передан посредством индоссамента, ни амортизирован. Однако ни один из этих выводов не соответствует действующему законодательству и практике его применения.