Некоторыми авторами высказывались более радикальные мнения относительно формы векселя. Одним из элементов формы может служить обязательность использования утвержденных бланков (он делает оговорку, поскольку Женевские конвенции говорят о том, что форма векселя определяется законом, а такого закона нет, следовательно, эти нормы Постановления Правительства Российской Федерации не могут служить основанием для ничтожности векселя) Марков П.А. Судебная практика в вексельных правоотношениях [Текст] // Право и экономика. - 2007. - № 4. - С. 23.. Такие бланки были утверждены первоначально Постановлением Президиума Верховного Совета РСФСР № 1451-1 от 24 июня 1991 г. "О применении векселя в хозяйственном обороте РСФСР", а в последствии постановлением Правительства Российской Федерации № 1094 от 26 сентября 1994 г. "Об оформлении взаимной задолженности предприятий и организаций векселями единого образца и развитии вексельного обращения. В более общей форме (применительно ко всем ценным бумагам) эту мысль высказывает А.П. Сергеев, считающий, что "по общему правилу, ценные бумаги представляют собой составленные на специальных бланках письменные документы, имеющие ту или иную степень зашиты от подделки" Гражданское право. Учебник. Часть 1. [Текст] / Под ред. Сергеева А.П., Толстого Ю.К. М., Проспект. 2008. - С. 204..

Это мнение не соответствует действующему законодательству. Высший Арбитражный Суд справедливо считает, что бланки, установленные названными нормативными актами, не являются необходимым элементом формы. Эта позиция нашла свое отражение в пункте 2 Обзора практики разрешения споров, связанных с использованием векселя в хозяйственном обороте, утвержденного Письмом Высшего Арбитражного Суда от 25 июля 1997 г. № 18.

Установленной формой в соответствии с Федеральным законом "О переводном и простом векселе" для векселя будет бумажный носитель, что соответствует смыслу статьи 142 ГК. В таком требовании Федерального закона "О переводном и простом векселе" О переводном и простом векселе [Текст]: [Федеральный закон № 48-ФЗ, от 11.03.1997 г.] // Собрание законодательства РФ. - 1997. - № 11. - Ст. 1238. к форме векселя есть как отрицательные, так и положительные моменты.

Положительный момент состоит в том, что таким образом преодолевается не слишком удачное по юридической технике определение ценной бумаги, данное в статье 142 ГК. Неудачность самой дефиниции статьи 142 ГК связана с тем, что системообразующим признаком ценной бумаги определяется "документ", т.е. материальный носитель информации Общая теория государства и права, Академический курс в 2-х томах. Том 2. Теория права. [Текст] / Под ред. проф. Марченко М.Н. М., Зерцало. 2008. - С. 364., нечто существующее в материальном мире.

Употребление в определении ценной бумаги одновременно терминов "документ" и "форма" лишено логики. Любая ценная бумага это документ. Бездокументарная ценная бумага - еще одно "удачное" изобретение российской юриспруденции - тоже не что иное, как документ, только электронный или бумажный в виде совокупности записей, образующих в логическом единстве лицевой счет или счет депо (совокупность записей, объединенная общим признаком в виде лицевого счета или счета депо, которая должна идентифицировать бездокументарные ценные бумаги, существует не в "воздухе"; эта совокупность записей также существует в материальной форме - форме документа.).

Нелогичность определения статьи 142 ГК состоит в том, что оно основано на таком классическом принципе ценных бумаг, как начало презентации. Однако, для именных ценных бумаг и бездокументарных ценных бумаг это начало презентации "не работает". В первом случае сам по себе документ переходит в разряд "документов фиксирующих факты-доказательства», при этом единого документа нет, данные, закрепленные в системе ведения владельцев именных ценных бумаг, расположены в различных документах и предъявлять просто нечего. Такая же картина в случае с так называемыми без документарными ценными бумагами.

Кроме того, легального определения понятия "документ" действующее законодательство не содержит. Несмотря на то, что многие нормативные акты содержат само слово "документ", смысловое значение последнего является различным в зависимости от назначения соответствующего акта и круга отношений, на которые этот акт распространяется Правовые основы рынка ценных бумаг [Текст] / Под ред. проф. Шерстобитов Е.А. М., Дело. 2008. - С. 71.. В действующих нормативных актах понятие "документ" раскрывается три раза: в федеральных законах " Об информации, информационных технологиях и о защите информации" Об информации, информационных технологиях и о защите информации [Текст]: [Федеральный закон № 149-ФЗ, от 27.07.2006 г.] // Собрание законодательства РФ. - 2006. - № 31 (1 ч.). - Ст. 3448., "Об обязательном экземпляре документов" Об обязательном экземпляре документов [Текст]: [Федеральный закон № 77-ФЗ, от 29.12.1994 г., по состоянию на 26.03.2008] // Собрание законодательства РФ. - 1995. - № 1. - Ст. 1., "О библиотечном деле" О библиотечном деле [Текст]: [Федеральный закон № 78-ФЗ, от 29.12.1994 г., по состоянию на 27.10.2008] // Собрание законодательства РФ. - 1995. - № 1. - Ст. 2..

Требование к векселю - документу об обязательности наличия бумажного носителя неудачно тем, что по его смыслу вексель может быть выписан на любой бумажке, вплоть до листка из ученической тетради. Такая легкость обязывания по векселю не может не вызвать массу вопросов. Это относится к числу недоработок закона.

Однако, критикуя положения закона, разумно задаться вопросом: можно ли заменить термин "бумажный носитель" на более удачный? Действующее российское законодательство в части материальных носителей обязательств, выраженных ценной бумагой, крайне противоречиво. Обычно употребляются три понятия: "сертификат", "бланк", "совокупность записей". Первые два понятия обычно относят к документарной форме ценных бумаг, а последнее считается формой фиксации прав, которая получила наименование "бездокументарная пенная бумага".

Определения бланка ценной бумаги действующее законодательство не дает. Изготовление и ввоз самих бланков является лицензируемым видом деятельности. В вексельной практике говорят также иногда о бланко-векселях или вексельных бланках или вексельных бланкетах, т.е. документах, в которых отсутствует какой-либо реквизит или "незавершенных в каком-либо отношении векселей" Бакшеева Ю.Н. Правовая природа бланкового векселя [Текст] // Юрист. - 2007. - № 4. - С. 14..

Определение сертификата дается применительно к эмиссионным ценным бумагам в ст. 2 Федерального закона "О рынке ценных бумаг". Наличие сертификата должно, по мысли законодателя, разделять ценные бумаги документарной и бездокументарной форм выпуска. Однако этого не происходит. Это хорошо демонстрирует систематическое толкование других положений этого же закона, в частности статьи 16 Федерального закона "От рынка ценных бумаг", что делает сомнительными проводимые действующим законодательством различия.

По логике сертификат как юридический документ должен индивидуализировать право. Это право одно или в совокупности с другими правами должно объективироваться в сертификате и тем самым "отрываться" от фигуры обязанного лица. Должнику должно быть все равно, кто будет управомоченкым лицом. По сути, должен соблюдаться принцип: одно индивидуализированное право - один сертификат. Однако закон позволяет объединять в сертификате несколько стандартных (одинаковых) прав, передать которые разным лицам одновременно невозможно без замены сертификата (погашения старого и выдачи нескольких новых). В связи с этим применение термина "сертификат" к носителю вексельного обязательства в настоящее время неправомерно;

Вексель должен быть составлен только на бумаге (бумажном носителе). Общепризнанным поэтому считается, что такое понятие как "бездокументарный вексель" существовать не может. Некоторым авторам здесь все ясно. Например, "все очевидно" для Ф.А.Гудкова, однако, эта очевидность кажущаяся. Систематическое толкование норм законодательства о ценных бумагах обнаруживает более сложную и мозаичную картину Гудков Ф.А. Указ. соч. - С. 16..

Впервые понятие "бездокументарный вексель" было закреплено Постановлением Федеральной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку от 21 марта 1996 № 2. Попытка введения "бездокументарного векселя" опиралась на правовое закрепление института ценных бумаг в Гражданском кодексе (статья 149). "Бездокументарная" ценная бумага - это правовая фикция, поскольку как таковой бумаги, в классическом понимании, не существует. Однако на эту "бумагу" законодатель распространяет все правила о праве собственности Трофименко А. Споры о ценных бумагах [Текст] // Российская юстиция. - 1998. - № 6. - С. 15.. Такой точки зрения придерживаются и наши судебные органы. Пример - пункт 7 Обзора практики разрешения споров по сделкам, связанным с размещением и обращением акций, утвержденного Информационным письмом Высшего Арбитражного Суда от 21.04.1998 г. № 33 Вестник ВАС РФ. - 1998. - № 6. - С. 27..

Появление такого "векселя" встретило отпор со стороны Центрального банка (Банка России) и многих специалистов. По их мнению, главным препятствием на пути триумфального шествия по России "бездокументарных векселей" являются Женевские вексельные конвенции 1930 г. Центральный банк, телеграммой от 05.07.96 № 99-96, указал коммерческим банкам, что институт бездокументарного векселя противоречит положениям Единообразного Закона о переводном и простом векселе, утвержденного Женевской вексельной Конвенцией 1930 г., и запретил кредитным организациям обязываться по таким векселям, а также совершать с ними любые другие сделки. Некоторые авторы отмечали, что вексель может иметь бездокументарную форму только в одном случае, "когда он из векселя превращается в официальное платежное средство государства - в безналичные деньги" Магомедов М. Для тех, кто не понял, бездокументарные векселя - не призрак [Текст] // Рынок ценных бумаг. - 1996. - № 20.- С. 30.. «Бездокументарный» вексель нашел и сторонников. По их мнению, такие векселя "имеют право на жизнь, наряду с традиционными векселями, а отнюдь не вместо них" Шевченко Г.Н. Документарные и бездокументарные ценные бумаги в современном гражданском праве [Текст] // Журнал российского права. - 2004. - № 9. - С. 16..

В качестве основной мысли следует отметить, что анализ векселя как документа и анализ правового режима так называемых "бездокументарных" ценных бумаг не позволяет дать однозначно отрицательного ответа на вопрос о возможности существования "бездокументарного" векселя, хотя сам термин "бездокументарный", безусловно, представляется некорректным как применительно к векселю, так и применительно к любым ценным бумагам (см., выше). Однако если рассуждать в категориях современного законодательства, то следует указать следующее.

Женевские конвенции, на которые ссылаются противники бездокументарного векселя, ничего не указывают относительно формы векселя. В самом тексте можно встретить только упоминание термина "документ" (см. статьи 1 и 2). Через этот же термин определяется ценная бумага в статье 142 ГК. Однако исследование показывает, что это понятие столь неопределенно, что если нет конкретного правового контекста его употребления, то трактовать его значение можно сколь угодно вольно. С этой точки зрения любые попытки конструирования так называемого бездокументарного векселя не лишены правового обоснования. Рамки настоящего исследования не позволяют осветить все возможные конструкции такого векселя, однако следует отметить, что даже требование закона об обязательности составления векселя на бумаге не препятствует конструированию бездокументарного векселя. Достаточно сказать, что закон не указал, сколько бумажных носителей должны фиксировать вексельное обязательство.

И еще некоторые замечания. В статье 149 ГК речь идет не о ценных бумагах в собственном смысле этого слова, а об особых объектах гражданского оборота, к которым применяются правила о таком ее объекте, как ценные бумаги. Ничто не исключает возможности применения правил о конкретной ценной бумаге к какой - либо особой форме фиксации прав. В соответствии со статьей 44 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" Федеральная комиссия имеет право (пункт 2) "квалифицировать ценные бумаги и определять их виды в соответствии с законодательством Российской Федерации".

Представляется, что понятие "квалифицировать" должно пониматься как право распространения на определенного рода или вида финансовые инструменты режима именно конкретной ценной бумаги, а не ценных бумаг вообще. Такая квалификация и была сделана в свое время ФКЦБ России. На определенные имущественные права был распространен вексельный режим. Таким образом, речь идет об особой форме фиксации прав с вексельным режимом. В этом случае никакого противоречия законодательству нет.

Исследование вопроса о форме векселя показывает, что действующее вексельное законодательство (статьи 4 Федерального закона "О рынке ценных бумаг нуждается в корректировке). Необходимо закрепить в законодательстве понятия бланка ценной бумаги и вексельной бумаги (вексельного бланка) Гордон В.М. Составление векселя [Текст] // Бюллетень нотариальной практики. - 2007. - № 4. - С. 12.. Это позволит существенно упорядочить вексельный оборот. Кроме того, это будет иметь и иные положительные последствия. В частности, государство сможет хотя бы частично иметь представление об объемах эмиссии частных денег в экономике. С точки зрения фискальной (налоговой) политики, такая новелла позволит улучшить контроль за собираемостью налогов.

1.4 Реквизиты векселя

Одним из требований закона, соблюдение которого позволяет говорить о наличии векселя, является соблюдение всех вексельных реквизитов. "Как обещание, выраженное и регулируемое специальными вексельными нормами, - писал С.М. Барац, - такой документ должен заключать в себе такие необходимые, составные части, которые, по содержанию своему и по форме, не оставляли бы никаких сомнений относительно воли векселедателя" Барац С.М. Указ. соч. - С. 70..

Всякая ценная бумага должна обладать определенным содержанием, т.е. однозначно предусматривать меру возможного и должного поведения участников отношений по поводу реализации прав по ценной бумаге. Мера возможного и должного поведения участников отношений по поводу реализации прав по ценной бумаге выражается в существенных условиях (пунктах) или реквизитах ценной бумаги. Реквизиты векселя - суть его существенные условия (пункты) составляют в совокупности его содержание как сделки. Как указывает М.И. Брагинский, применительно к договорам, когда говорят о содержании договора в его качестве правоотношения, имеют в виду права и обязанности контрагента, в отличие от этого содержание договора - сделки составляют договорные условия Брагинский М.И., Витрянский В.В. Указ. соч. - С. 238..

Значение реквизитов векселя определяется таким свойством векселя, как его формальность или формальная определенность. Содержание вексельного обязательства определяется исключительно тем, что в векселе написано.

Большинство отношений в сфере рынка ценных бумаг возникает уже в урегулированной форме, и конкретные виды прав, удостоверяемых ценными бумагами, не зависят от воли или усмотрения субъектов правоотношений и определяются законом или в установленном им порядке Уруков В.Н. О форме и реквизитах векселя [Текст] // Право и экономика. - 2000. - № 4. - С. 21.. Однако действующее законодательство позволяет определять содержание конкретного векселя самим участникам правоотношений. Правовое регулирование, в данном случае, носит ярко выраженный правонаделительный характер, что в целом присуще гражданско - правовому методу регулирования общественных отношений Яковлев В.И. Указ. соч. - С. 72..

Законодательство только устанавливает пределы, в которых субъекты по своему усмотрению могут включать в вексель отдельные реквизиты и формулировать их. В качестве пояснения этой мысли можно указать следующее. Вексель согласно действующему законодательству -- денежное обязательство (статья 140 ГК). Следовательно, валютой платежа могут быть только денежные средства. Однако участники правоотношений по конкретному векселю вправе: установить конкретную номинальную стоимость векселя (вексельную сумму), выбрать валюту долга и валюту платежа, предусмотреть начисление на вексельную сумму процентов в любом размере и т.д.

Наличие всех обязательных реквизитов является необходимым основанием признания документа векселем, В теории векселя такое положение получило наименование "вексельной строгости" Гордон В.М. указ. соч. - С. 95.. В.М. Гордон указывал, что "юридическое значение содержание векселя выражается в том, что дефект в содержании акта влечет недействительность его, без предварительного признания этого со стороны суда" Там же. - С. 95..

В специальной литературе существуют различные точки зрения на классификацию договорных условий. Что же касается условий односторонних сделок, то этот вопрос практически цельному анализу не подвергался. Реквизитам векселя в этом смысле повезло несколько больше. Имеется значительная литература, в которой относительно вексельных реквизитов были высказаны различные позиции Барац С.М. Указ. соч. - С- 70, 76..

С.М. Барац указывал на "необходимые составные части" (или "существенные реквизиты" или "главные составные части") и "несущественные составные части", которые вместе именуются еще внешними реквизитами и составляют текст и содержание векселя. Отличие между ними можно продемонстрировать следующей его мыслью: "Неясность в несущественных составных частях вексельного обязательства не оказывает никакого влияния на действительность векселя..." Там же. - С. 70.. Он же указывает на так называемую "внутреннюю форму векселя", которую образуют специальные составные части и общие принадлежности обязательств Там же. - С. 76..

Г.Ф. Шершеневич указывал, что содержание векселя должно отвечать тем существенным принадлежностям (реквизитам), которые указаны в законе Шершеневич Г.Ф. Указ. соч. - С. 274.. Также он упоминает об "оговорках". А.В. Макеев указывает, что, исходя из вексельного закона, можно говорить об обязательных (необходимых) и дополнительных реквизитах векселя. При отсутствии любого из необходимых реквизитов документ находится вне поля зрения вексельного закона. Помимо необходимых, вексельный закон предусматривает и дополнительные реквизиты, имеющие вексельное значение Ильин В.В., Макеев А.В., Павлодский Е.А. Вексельное право. Общие положения и юридический комментарий [Текст] М., Норма. 2002. - С. 27.. Кроме дополнительных реквизитов, А.В. Макеев отдельно указывает на "оговорки" Ильин В.З., Макеев А.В., Павлодский Е.А. Указ. соч. - С. 33.. Ф.А. Гудков указывает на обязательные реквизиты векселя и "приписки" Гудков Ф.А. Указ. соч. - С. 70..

В.М. Гордон анализировал отдельно содержание простого и переводного векселей. В простом векселе он выделял три части: центральную, которая именуется текстом векселя, часть, предшествующую тексту, наконец, подпись векселедателя Гордон В.М. Указ. соч. - С. 7.. Переводный вексель, по его мнению, представляет четыре части: часть, предшествующую тексту, сам текст, подпись векселедателя (трассанта), значение плательщика (трассата) Там же. - С. 26..

А.А. Вишневский выделяет "реквизиты безусловно обязательные" и "реквизиты, отсутствие которых не влечет автоматического лишения документом вексельной силы, но может быть восполнено в силу существующих в вексельном праве презумпций", К последним он относит срок платежа, место платежа, место составления Вишневский А.А. Указ. соч. - С. 15..

По мнению В.А. Белова, указание в статье 142 ГК на такой признак реквизитов, как "обязательные" излишне, поскольку "необязательных" реквизитов не бывает Белов В.А. Ценные бумаги в российском гражданском праве. - С. 27..

Представляется, что все вексельные реквизиты (условия) можно разделить на следующие три группы: 1) существенные (обязательные); 2) определимые существенные; 3) факультативные (дополнительные) или оговорки.

Дополнительными реквизитами могут быть только такие оговорки, которые специально предусмотренные вексельным законодательством, т.е.: 1) закреплена правовая возможность их включения в вексель и указано их правовое значение; 2) установлена их формулировка или требования к ее содержанию, способствующие правильному толкованию оговорки.

К примеру, применительно к залогу векселя как к ордерной ценной бумаге используется индоссамент с оговоркой "имеющей в виду залог". При этом действующее законодательство не указывает, как должна быть сформулирована эта оговорка. Центральный банк Российской Федерации рекомендовал формулировать ее как "валюта в залог". На практике формулировки могут существенно отличаться от этой, что может вызывать необходимость в толковании действительной воли лиц, совершивших индоссамент. Такая ситуация возникла в рассмотренном Высшим Арбитражным Судом Российской Федерации деле по спору между "Акционерным страховым обществом "Надежда Нижнего" и Промышленным коммерческим банком "АвтоВАЗбанк" Постановление Президиума ВАС РФ № 7688/97, от 19.05.1998 г. // Вестник ВАС РФ. - 1998. - № 8. - С. 42.. В данном случае вексель, переданный банку в обеспечение кредита, был индоссирован с оговоркой "Платите приказу "ПК "АвтоВАзбанка" в случае неисполнения кредитного договора № 10/96 от 28.02.96.". В этом случае суд указал, что поскольку имелся договор залога и оговорка в векселях о возможности уплаты лишь в случае неисполнения кредитного договора"„ то все эти факты в совокупности "свидетельствуют о возникновении между сторонами правоотношений по залогу векселя. Суд также признал, что "фактически страховым обществом совершен залоговый индоссамент".

Нельзя признать реквизитом оговорки, не предусмотренные вексельным законодательством, а именно: дописки, различные надписи.

Оговорки по месту своего расположения в векселе могут быть: оговорками, включенными в самый текст векселя; оговорками, которые расположены в векселе, но вне его текста. При этом оговорки, специально предусмотренные вексельным законодательством, как правило, включаются в самый текст векселя. Оговорки, не предусмотренные вексельным законодательством, могут быть включены как в самый текст векселя, так и вне его. Этим, на наш взгляд, должен исчерпываться вопрос о классификации вексельных реквизитов.

В векселе не может быть никаких обычных условий (реквизитов) еще и потому, что вексельное обязательство, в отличие от других обязательств, является обязательством формальным. Т.е. содержание обязательства определяется исключительно тем, что в векселе написано.

В векселе не может быть и случайных реквизитов. Случайными, по мнению И.Д. Егорова, называются условия, которые изменяют либо дополняют обычные условия. Они включаются в текст договора по усмотрению сторон. В отличие от обычных условий они приобретают юридическую силу лишь в случае включения их в текст договора. На наш взгляд, употребление термина "случайные условия" не совсем корректно. В обязательстве не может быть случайных условий. Все условия, о которых договорились стороны в двусторонних обязательства или которые были включены лицом, выдавшим односторонне обязательство, являются существенными и определяют права и обязанности участников обязательства. Равным образом в векселе не может быть никаких случайных реквизитов. Все реквизиты, которые включены в текст векселя и не относятся к категории "существенных" или "определимых существенных", относятся к дополнительным вексельным реквизитам.

В соответствии со статьей 1 Положения о переводном и простом векселе 1937 г., переводный вексель должен содержать следующие обязательные реквизиты: I) наименование "вексель", включенное в самый текст документа и выраженное на том языке, на котором этот документ составлен; 2) простое и ничем не обусловленное предложение уплатить определенную сумму; 3) наименование того, кто должен платить (плательщика); 4) наименование того, кому или по приказу кого платеж должен быть совершен; 5) указание даты составления векселя; 6) подпись того, кто выдает вексель (векселедателя). В соответствии со ст. 75 Положения о переводном и простом векселе 1937 г, простой вексель должен содержать следующие обязательные реквизиты: 1) наименование "вексель", включенное в самый текст документа и выраженное на том языке, на котором этот документ составлен; 2) простое и ничем не обусловленное обещание уплатить определенную сумму; 3) наименование того, кому или по приказу кого платеж должен быть совершен; 4) указание даты составления векселя; 5) подпись того, кто выдает вексель (векселедателя).

Определимые существенные условия векселя отличаются тем, что при их отсутствии в тексте вексель не поражается мерами недействительности. В подобных ситуациях соответствующий реквизит векселя считается по умолчанию определенным исходя из императивных норм вексельного законодательства (статьи 1, 2, 75, 76 Положения о переводном и простом векселе). При этом становится не имеющим юридического значения то обстоятельство, в силу которого векселедатель не пожелал включать в текст векселя соответствующие условия.

Действующее вексельное законодательство указывает на три определимых существенных реквизита векселя: 1) срок платежа; 2) место платежа; 3) место составления. В соответствии со статьями 2 и 76 Положения о переводном и простом векселе 1937 г. переводной и простой вексель, срок платежа по которому не указан, рассматривается как подлежащий оплате сроком "по предъявлении". При отсутствии особого указания место составления документа считается местом платежа и вместе с тем местом жительства векселедателя. Вексель, не указывающий место его составления, рассматривается как подписанный в месте, обозначенном рядом с наименованием векселедателя.

Совокупность всех вышеперечисленных реквизитов ограничивает составление векселя. Как указывал С.М. Барац, он оказывается "собранным, сложенным и годным для циркуляции" Барац С.М. Курс вексельного права. - С. 166.. Совокупность всех реквизитов, которые индивидуализируют право, именуется текстом векселя. Подписанный вексель представляет собой форму, снабженную всем, что нужно для дальнейшего "наслоения" на этот вексель других вексельных обязательств в виде других подписей (индоссантов, акцептанта, авалиста, поручителя (интервента).

Одной из особенностей векселя является его не эмиссионный характер. Действующее законодательство не закрепляет понятие не эмиссионной ценной бумаги. Такие бумаги представляют собой группу ценных бумаг, которые по формальным признакам (прямое не указание их в качестве эмиссионных) относятся к не эмиссионным ценным бумагам. Термин в целом следует признать условным.

Вексель не является эмиссионной ценной бумагой и не подпадает под регулирование Федерального закона "О рынке ценных бумаг". Однако вовсе не потому, как ошибочно полагает та же С.В. Ротко, что его оборотоспособность "во многом аналогична оборотоспособности вещей, определяемых индивидуальными признаками" Ротко С.В. Формализм вексельного обязательства [Текст] // Банковское право. - 2006. - № 5. - С. 21.. Отрицание его как эмиссионной ценной бумаги суть исключительно формальное и построено на определении эмиссионной ценной бумаги, данной в статье 2 Федерального закона "О рынке ценных бумаг". В соответствии с ним под действие этого закона подпадают только совокупности имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных этим Федеральным законом формы и порядка, что не может иметь в отношении векселя никакого действия. Основанием для признания векселя не эмиссионной ценной бумагой является и Федеральный закон "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" Собрание законодательства РФ. - 1999. - № 10. - Ст. 1163. (ст. ст. I и 2).

Будет неверно утверждение, что невозможен выпуск в массовом порядке ценных бумаг и их публичное размещение, если они не подпадают под приведенные признаки статьи 2 Федерального закона "О рынке ценных бумаг". Пример тому - инвестиционные паи паевых инвестиционных фондов.

Представляется, что в законе необходимо определить некоторый набор признаков, которые характеризуют не эмиссионную ценную бумагу. Под ней можно понимать ценную бумагу, которая: 1) закрепляет индивидуальный объем прав за ее владельцем Правовые основы рынка ценных бумаг [Текст] / Под ред. проф. Шерстобитов Е.А. М., Дело. 2008. - С. 11. или еще - не размещается выпусками (обязанное лицо "выдает ценную бумагу в удостоверение своей обязанности и соответствующего права владельца, основываясь на индивидуальных отношениях с владельцем" Добрынина Л.Ю. Вексельное право России: Учебное и практическое пособие. [Текст] М., Юнити. 2008. - С.78., "возникая из потребностей индивидуального случая, каждый отдельный вексель отражает в себе ряд особенностей, свойственных только ему"); 2) не подлежит размещению среди заранее неизвестного круга лиц. Эти признаки необходимо определить непосредственно в законе. Кроме этих признаков, необходим и признак формальный - перечисление в законе ценных бумаг, которые относятся к эмиссионным, и тех, которые эмиссионными не являются.

Спецификой векселя в системе российских ценных бумаг является то, что основанием для возникновения вексельных правоотношений (как собственно и основой для поднормативного регулирования вексельных отношений) являются разнообразные односторонние сделки. Это является одной из черт, которая отличает вексель в системе иных российских ценных бумаг. Ни один нормативный массив, регулирующий какой-либо иной вид российских ценных бумаг, не отличается таким своеобразием. Более того, основным юридическим фактом и элементом поднормативного (автономного) регулирования для всех иных видов российских ценных бумаг будет договор, т.е. взаимная, а не одностороння сделка. Поскольку роль и значение односторонних сделок среди юридических фактов, их значение для регулирования отношений, возникающих из юридических фактов (в том числе и из самих сделок) достаточно подробно исследовались отечественными цивилистами.

Необходимо согласиться с классификацией односторонних сделок, данной В.Ф. Яковлевым, который группировал односторонние сделки следующим образом: 1) сделки, направленные по своему юридическому результату на наделение другого лица субъективным правом; 2) сделки, направленные на прекращение соответствующего правоотношения; 3) сделки, которые представляют собой реализацию возникших в составе правоотношений отдельных, частных, секундарных правомочий. На основе такого рода сделок происходит внутренняя динамика гражданских правоотношений, появление в рамках уже существующих правоотношений новых прав и обязанностей, их исчезновение, изменение; 4) сделки, которые выступают звеном в правообразующем составе юридических фактов Яковлев В.И. Указ. соч. - С. 17-19..

Все названные группы односторонних сделок представлены и в вексельном праве. Примером сделки, направленной по своему юридическому результату на наделение другого лица субъективным правом, является выдача векселя, а также вексельный индоссамент. Примером односторонней сделки второй группы является зачеркивание индоссамента (ст. 50 Положения о переводном и простом векселе 1937 г.); к этой группе относятся действия акцептанта по зачеркиванию надписи об акцепте (ст. 29 Положения о переводном и простом векселе 1937 г.). Примером односторонней сделки третьей группы является индоссамент, условием которого является сокращение срока для предъявления к акцепту переводного векселя, подлежащего оплате в определенный срок от предъявления (ст. 23 Положения о переводном и простом векселе 1937 г.), а также предъявление векселя к акцепту (ст. 21 Положения о переводном и простом векселе 1937 г.). Примером односторонней сделки четвертой группы является акцепт (Глава 3 Положения о переводном и простом векселе 1937 г.).

ГЛАВА 2. ПЕРЕДАЧА ПРАВ ПО ВЕКСЕЛЮ

2.1 Правовая природа индоссамента

Одной из классических функций векселей является их передаваемость. По мнению В.М. Гордона, передаваемость векселя является его свойством, не подлежащим устранению со стороны лиц, участвующих в вексельном обязательстве Гордон М.В. Вексельное право. - С. 35.. Этого же мнения категорично придерживался Г.Ф. Шершеневич Шершеневич Г.Ф. Указ соч. - С. 89.. К. Победоносцев указывал, что в векселе предполагается возможность перемены в лице кредитора Победоносцев К.П. Указ. соч. - С. 243..

Наиболее распространенным способом передачи векселя является индоссамент. Индоссировать вексель, значит, передать, переуступить вексель и, соответственно, все права по векселю иному лицу. Любой ордерный вексель может быть передан посредством индоссамента - передаточной надписи. Передача по векселю означает, что право на указанную в векселе сумму переходит от одного лица к другому Павлодский Е.А. Вексельное законодательство в России [Текст] // Право и экономика. - 2004. - № 1. - С. 18. .

С.М. Барац, говоря о значении вексельного индоссамента, писал, что с момента возникновения первого индоссамента значение векселя увеличивается: он превращается в орудие платежа; в товар, покупаемый с целью произвести таковым платеж.

Возникновение индоссамента обычно относят к так называемому французскому периоду развития векселя. Его появление было вызвано с целью полной замены личности кредитора Барац С.М. Указ соч. - С. 219.. Глубокая ретроспектива индоссамента между тем не дала однозначного ответа на вопрос о его правовой природе; он и до сего дня остается проблемным в вексельном праве.

Г.Ф. Шершеневич приводит следующие мнения относительно индоссамента: 1) индоссамент - это поручительство: каждый из поручителей ручается за должника; 2) индоссамент - "новая выдача векселя".

Согласно первой теории индоссант "берет на себя как бы ручательство за своевременную уплату векселедателем обозначенной в векселе суммы" (В.М. Гордон) Гордон В.М. Вексельное право. - С. 51.. Указанная трактовка с точки зрения современного правопорядка представляется совершенно неосновательной. Различия между представительством и индоссаментом столь велики, что на них не стоит даже останавливаться. Соответствующую детальную критику этот взгляд получил уже в работе российских и советских цивилистов Там же. - С. 51-53..

Той точки зрения, что индоссамент - "новая выдача векселя" Шершеневич Г.Ф. Указ. соч. - С. 283., придерживался сам Г.Ф. Шершеневич. Как отмечал В.М. Гордон, для такого толкования индоссамента русской дореволюционной цивилистикой было основание - редакция соответствующих норм вексельного устава 1832 г, В настоящее время сходного мнения придерживается И.В. Рукавишникова Рукавишникова И.В. Вексель как объект гражданских правоотношений. [Текст] М., Юринфор. 2000. - С. 16..

В.М. Гордон упоминает о теории цессии как еще одной теории индоссамента. Согласно этой теории индоссамент отождествляется с передачей прав требования.

Говоря еще об одной проблеме, которая явно не прослеживается, но, тем не менее, существует, - это теория передачи ценной бумаги, - М.И. Брагинский, к примеру, отмечает, что "переход ордерной ценной бумаги должен быть осуществлен на основе индоссамента, учиненного на самой ценной бумаге" Брагинский М.И. Витрянский В.В. Указ. соч. - С 379.. Очевидна разница, как если бы мы сказали, что "по индоссаменту передаются права по векселю" и как если бы мы сказали, что "по индоссаменту передается сам вексель". Она - принципиальная. В первом случае предполагается, что должно быть еще и основание для передачи ценной бумаги, а индоссамент будет выступать односторонней сделкой, которая используется для регулирования отношений, возникающих из сделок Ротко С.В. Передача прав по векселю посредством передаточной надписи - индоссамента [Текст] // Нотариус. - 2007. - № 5. - С. 19..

Как юридический факт индоссамент представляет собой одностороннюю сделку (статьи 154 - 157 ГК), юридическая цель которой в зависимости от вида индоссамента может быть различной: передача прав по ордерной ценной бумаге, передача ценной бумаги в залог, предоставление прав по взысканию вексельной суммы. Однако его главная, генеральная цель всегда одна - наделение другого лица субъективным гражданским правом. Таким образом, индоссамент относится к группе односторонних сделок, "направленных по своему юридическому результату на наделение другого лица субъективным правом". Эта конструкция нашла отражение и в современном законодательстве. Так, в соответствии с частью 3 статьи 146 и частью 3 статьи 389 ГК, права по ордерной ценной бумаге передаются путем совершения на этой бумаге передаточной надписи (индоссамента).

Индоссамент может быть совершен только на самом векселе. Никакие иные документы и записи не могут заменить передаточную надпись, совершенную на самом векселе, однако ничто не мешает сторонам в рамках вневексельных соглашений установить дополнительные права и обязанности, связанные с передачей векселя. Особенно это будет актуально для препоручительного индоссамента. Индоссамент - это сделка, для которой обязательна письменная форма. Никакие устные индоссаменты не допускаются действующим законодательством.

Для совершения индоссамента, как односторонней сделки, необходимо и достаточно выражения воли только одной стороны - индоссата (передающей стороны, трассанта), т.е. индоссамент считается совершенным, как только индоссант в надлежащей форме на самом векселе выразил свою волю к передаче этого векселя. В том случае, если в последующем новый векселедержатель выражает волю принять вексель по индоссаменту (составлением акта, приемом "из рук в руки"), возникает вопрос о согласованной воле обеих сторон, о единой цели, достижении некоторого соглашения, т.е. возникает вопрос о взаимной сделке - договоре.

Иную функцию он будет иметь в случае, когда будет заключен договор во исполнение обязательства «о которому какая-либо сторона должна будет передать другой договаривающейся стороне вексель. Эту функцию В.Ф. Яковлев обозначал как "регулирование отношений, возникающих из сделок". К примеру, когда вексель используется как средство расчетов. Поставщик передает покупателю товар, а взамен должен получить вексель, но вексель, если он является ордерной ценной бумагой, будет передан только тогда, когда на нем будет совершен индоссамент. Таким образом, односторонний характер сделки не меняется.

Договор купли-продажи может служить только основанием возникновения обязательства передать вексель, сама же передача векселя будет осуществлена во исполнение этой обязанности на основании односторонней сделки - индоссамента. В этом случае еще можно говорить от том, что на основании договора возникает обязательство совершить сделку - индоссамент. Передача векселя по индоссаменту выступает в этом случае формой имущественного эквивалента, встречного предоставления, элементом юридического состава, который имеет своей целью (и последствием) заключение договора. Таким образом, представляется неверным говорить о том, что права по векселю передаются (продаются), что приравнивает индоссамент к договору купли-продажи.

Индоссамент имеет как общегражданское правовое регулирование - пункт 3 статьи 146 ГК, так и специальное регулирование в зависимости от вида ценной бумаги. При этом в вексельном праве институт индоссаментов является наиболее регламентированным.

Индоссамент, как и любой правовой институт, выполняет определенные функции. Обычно говорят либо о таких функциях, как передаточная и гарантийная. В.М. Гордон указывал на два эффекта: установление прав для преемника (или еще транспортная функция) и установление ответственности для надписателя (или еще ручательная функция) Гордон В.М. Указ. соч. - С. 89-92., либо о передаточной, гарантийной и легитимационной функциях.

Анализ Положения о переводном и простом векселе 1937 г. позволяет классифицировать все вексельные индоссаменты следующим образом: во-первых, по содержанию и объему передаваемых прав; во-вторых, по порядку идентификации лица, которому вексель передается.

По содержанию и объему передаваемых прав можно выделить индоссаменты: 1) переносящий все права по векселю (полный); 2) представляющий собой поручение - препоручительный (или еще инкассовый индоссамент); 3) индоссамент, являющийся основанием для возникновения права залога, - залоговый индоссамент.

В вексельном праве существует общее правило - если индоссамент не содержит каких - либо специальных вексельных оговорок (типа "валюта к получению", "на инкассо", "как доверенному", "валюта в обеспечение", "валюта в залог" или иные подобного рода оговорки, имеющие в виду простое поручение или залог), то он является полным индоссаментом, переносящим весь объем прав на новое лицо.

Препоручительный индоссамент. Если индоссамент содержит надписи типа "на инкассо", "валюта к получению" и т.д., то это инкассовый или препоручительный индоссамент. В литературе препоручительный индоссамент называется еще препоручительной передачей, цель которой "предоставить другому лицу осуществление права по векселю в интересах доверителя Уруков В.Н. О выявленных проблемах при индоссаменте векселей [Текст] // Право и экономика. - 2001. - № 1. - С. 18.. Препоручительный индоссамент - это такая передаточная надпись, по которой принимающее вексель лицо вправе производить только взыскание по векселю. Такая передаточная надпись дает полномочия, например, банку без доверенности получить платеж от вексельного должника, протестовать вексель, обжаловать в суд отказ нотариуса совершить протест Ротко С.В. Протест и нотификация как специальные условия взыскания платежа по векселю: коллизии на практике, вызванные законодательством [Текст] // Современное право. - 2007. - № 11. - С. 23..

Препоручительный индоссамент не уполномочивает лицо совершать "обычный" индоссамент, однако это лицо вправе совершать новый препоручительный индоссамент с теми же последствиями (статья 18 Положения о переводном и простом векселе 1937 г.), т.е. совершить перепоручение. Однако специфика его права совершать еще одну препоручительную надпись, как собственно и специфика препоручительного индоссамента в целом, состоит в том, что содержание самого поручения лежит за пределами вексельного права и определяется личными отношениями между поверенным и доверителем, а также нормами главы 10 ГК.

Индоссант вправе в любое время прекратить полномочия индоссата, закрепленные препоручительным индоссаментом. Такого же мнения придерживается Л.Ю. Добрынина, которая, правда, использует для указания на такое право индоссанта слова "истребовать вексель обратно" Добрынина Л.Ю. Указ. соч. - С. 85., что представляется не совсем верным.

Иное мнение на этот счет высказывает В.А. Белов Белов В.А. Указ. соч. - С. 143.. С его мнением согласиться нельзя. Отношения представительства, возникающий в связи с совершением препоручительного индоссамента (пункт 3 статьи 146 ГК), предполагают, что доверитель вправе в любое время прекратить полномочия поверенного. Это объясняется следующим. Совершение препоручительного индоссамента и принятие векселя поверенным означают возникновение отношений, которые, в части, не урегулированной нормами вексельного права и не противоречащей ему, регулируются главой 49 ГК - "Поручение". В соответствии со статьей 977 ГК договор поручения прекращается, в том числе вследствие отмены поручения доверителем. Причем доверитель вправе отменить поручение в любое время. Даже соглашение обоих сторон (вневексельное) об отказе от этого права не будет иметь силы - оно будет ничтожно. При этом вексель необходимо вернуть немедленно после отмены поручения.

Представительство, основанное на препоручительном индоссаменте, достаточно для совершения всех действий, которые предусмотрены в статье 18 Положения о переводном и простом векселе 1937 г. и вневексельными соглашениями сторон. Это означает, что в отличие от обычного порядка, предусмотренного пунктом 1 статьи 975 ГК, индоссат, основывающий свое право на препоручительном индоссаменте, ни в каком дополнительно документе, подтверждающем свои полномочия, не нуждается.

В случае с препоручительным индоссаментом приходится признать значительный пробел правового регулирования. В частности, следовало бы закрепить в действующем законодательстве конструкцию отношений между индоссатом и индоссантом, возникающих в случае совершения препоручительного индоссамента.

В частности, предлагается изменить действующую редакцию статей 182 ГК и 146 ГК. Предлагается пункт 1 статьи 182 ГК изложить в следующей редакции: "1. Сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, препоручительном индоссаменте, указании закона либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого". Представляется необходимым добавить в этот пункт абзац следующего содержания: "В случае, если представительство основаны на препоручительном индоссаменте, отношения сторон регулируются законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке".

Предлагается внести следующие изменения в статью 146 ГК. В пункт 3 добавить абзац следующего содержания: "Индоссант вправе в любое время отменить поручение, основанное на препоручительном индоссаменте, а индоссат вправе отказаться от этого поручения во всякое время. В случае отмены (отказа) от поручения индоссат или его правопреемники обязаны немедленно вернуть ценную бумагу индоссанту. Отношения между лицом, совершившим препоручительный индоссамент, и лицом, действующим на основании препоручительного индоссамента, регулируются правовыми нормами о договоре поручения, если такие нормы не противоречат законам об отдельных видах ордерных ценных бумаг",

В связи с анализом препоручительного индоссамента как "звена в правообразующем составе юридических фактов", влекущего за собой, в конечном счете, возникновение правоотношений по договору поручения возникает вопрос о том, должен ли такой индоссамент содержать прямое и точное указание на лицо, которое выступает представителем индоссанта, или препоучительный индоссамент может быть бланковым. Представляется, что необходимо утвердительно ответить в плане необязательности прямого и точного указания на поверенного. Это объясняется следующим. Лицо, которое получит вексель по такой надписи, приобретет по нему права в соответствии со статьей 18 Положения о переводном и простом векселе 1937 г., когда же ему понадобится осуществить права - исполнить поручение, он уже в свою очередь может заполнить бланк своим именем.

Залоговый индоссамент. Понятие "залоговый индоссамент" является сложившимся в вексельной практике обозначением индоссамента, содержащего особого рода оговорки. Статья 19 Положения о переводном и простом векселе 1937 г. не упоминает о "залоговом индоссаменте", а говорит об оговорке, "имеющей в виду залог". Однако термин "залоговый индоссамент" используется в судебной практике.

Залоговый индоссамент выполняет несколько функций. Прежде всего, ему свойственные те функции, которые являются общими для института индоссамента в целом. Главная функция любого индоссамента - наделение другого лица субъективным гражданским правом, что позволяет относить индоссамент к группе односторонних сделок, направленных по своему юридическому результату на наделение другого лица субъективным правом. Это подтверждается и законодательством (часть 3 статьи 146 и часть 3 статьи 389 ГК), которое устанавливает, что права по ордерной ценной бумаге передаются путем совершения на этой бумаге передаточной надписи (индоссамента).

При этом не указывается, какие именно права (по объему и содержанию) переносятся путем совершения индоссамента, что дозволяет указать, что любые права, удостоверенные ордерной ценной бумагой, переносятся только путем совершения индоссамента на самой этой бумаге, В этом смысле функция залогового индоссамента - наделение лица правом залога на вексель. Причем новый векселедержатель (залоговый векселедержатель) получает ограниченный объем прав в сравнении со своим правопредшественником: он имеет все права по векселю, но любой совершенный им индоссамент будет иметь силу, только препоручительного индоссамента.

В связи с этим залоговый индоссамент можно обозначить как передаточную надпись, являющуюся основанием для возникновения права залога на вексель. Однако такое определение не только не объясняет природы залогового индоссамента, но и показывает проблемы, возникающие при передаче векселя в залог. Прежде всего, ввиду того, что под залогом российское гражданское законодательство понимает такой способ обеспечения, при котором, в случае неисполнения должником обязательства, кредитор имеет право получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом (статья 334 ГК). Залогодержатель приобретает также преимущественное перед другими кредиторами право на удовлетворение из суммы страхового возмещения за утрату или повреждение имущества, если только утрата и повреждение имущества произошли по причинам, за которые залогодатель несет ответственность Гражданское право России. Часть первая: Учебник [Текст] / Под ред. Цибуленко З.И. М., Юристь. 2008. - С.257..

Специфическое содержание правоотношений, возникающих в связи с совершением залогового индоссамента, обнаруживается при его сравнении с общегражданскими правилами о залоге и с порядком передачи в залог иных видов ценных бумаг.

Анализ действующего законодательства о ценных бумагах показывает, что единого правового регулирования отношений, связанных с залогом ценных бумаг, в настоящее время нет.

В качестве общего правила установлено, что при залоге имущественного права, удостоверенного ценной бумагой, она передается залогодержателю либо в депозит нотариуса, если договором не предусмотрено иное (пункт 4 статьи 338 ГК).