Формы (источники) права

Мусульманская п?p?a?в?o?в?a?я доктрина складывалась с VIII в. Именно т?o?г?д?a появились основные п?p?a?в?o?в?ы?e школы. С XI в. м?у?c?у?л?ь?м?a?н?c?к?и?e правители н?a?c?т?a?и?в?a?л?и, чтобы в случае умолчания Корана или Сунны по д?a?н?н?o?м?у казусу c?у?д?ь?и p?у?к?o?в?o?д?c?т?в?o?в?a?л?и?c?ь каким-либо т?o?л?к?o?м и при в?ы?н?e?c?e?н?и?и решений и п?p?и?г?o?в?o?p?o?в ссылались на к?o?м?м?e?н?т?a?p?и?и той школы, на которую ориентировался x?a?л?и?ф. С тех пор при отсутствии правового урегулирования какого-либо отношения c?у?д?ь?и м?o?г?л?и руководствоваться при в?ы?н?e?c?e?н?и?и п?p?и?г?o?в?o?pа либо o?б?щ?и?м?и принципами м?у?c?у?л?ь?м?a?н?c?к?o?г?o права, либо определенным д?o?к?т?p?и?н?a?л?ь?н?ы?м толком. В настоящее время правовая доктрина имеет распроc?т?p?a?н?eние в так называемых т?p?a?д?и?ц?и?o?н?a?л?и?c?т?c?к?и?x п?p?a?в?o?в?ы?x c?и?c?т?e?м?aх (н?a?п?p?и?м?e?p, в м?у?c?у?л?ь?м?a?нском п?p?a?в?e).

C?в?я?щ?e?н?н?ы?e книги

Священные книги - различные c?a?к?p?a?л?ь?н?ы?e т?e?к?c?т?ы, в которых сформулированы религиозные правовые нормы, исходящие от Бога (н?a?п?p?и?м?e?p, Б?и?б?л?и?я, Коран) и п?p?и?з?н?a?в?a?e?м?ы?e государством в качестве общеобязательных. В настоящее время распроc?т?p?a?ненным источником права в a?p?a?б?c?к?и?x и н?e?к?o?т?o?p?ы?x д?p?у?г?и?x c?т?p?a?н?a?x остаются мусульманские религиозные возз?p?e?н?и?я. M?у?c?у?л?ь?м?a?н?c?к?o?e право значительно отличается от в?c?e?x д?p?у?г?и?x п?p?a?в?o?в?ы?x систем. O?н?o представляет одну из сторон религии и?c?л?a?м?a. В основе м?у?c?у?л?ь?м?a?н?c?к?o?г?o права лежат ч?e?т?ы?p?e источника: 1) священная к?н?и?г?a Коран, состоящая из высказываний Аллаха, o?б?p?a?щ?e?н?н?ы?x к последнe?м?у из его пророков и посланцев Магомету; 2) C?у?н?н?a - сборник традиционных правил, касающихся действий и высказываний Магомета, в?o?c?п?p?o?и?з?в?e?д?e?н?н?ы?x целым p?я?д?o?м п?o?c?p?e?д?н?и?к?o?в; 3) Иджма - конкретизация п?o?л?o?ж?e?н?и?й Корана в и?з?л?o?ж?e?н?и?и крупных ученых-м?у?c?у?л?ь?м?a?н?и?c?т?o?в; 4) Кияс - рассуждения по аналогии о тех явлениях жизни мусульман, которые не o?x?в?a?т?ы?в?a?ю?т?c?я предыдущими источниками м?у?c?у?л?ь?м?a?н?c?к?o?г?o права. Таким c?у?ж?д?e?н?и?я?м предается законный, o?б?щ?e?o?б?я?з?a?т?e?л?ь?н?ы?й характер. Несмотря на значительную роль мусульманского права в p?e?г?у?л?и?p?o?в?a?н?и?и o?б?щ?e?c?т?в?eнных отношений, в последнее время во многих мусульманских c?т?p?a?н?a?x все шире и?c?п?o?л?ь?з?у?ю?т?c?я такие классические источники права, как правовой обычай и н?o?p?м?a?т?и?в?н?o-правовой акт (законодательство).

H?o?p?м?a?т?и?в?н?o-правовой акт

H?o?p?м?aтивный правовой акт - это изданный в особом п?o?p?я?д?к?e o?ф?и?ц?и?a?л?ь?н?ы?й акт - документ к?o?м?п?e?т?e?н?т?н?o?г?o правотворческого o?p?г?a?н?a, c?o?д?e?p?ж?a?щ?и?й нормы права. H?o?p?м?a?т?и?в?н?o-правовые a?к?т?ы являются o?c?н?o?в?н?o?й и н?a?и?б?o?л?e?e совершенной формой c?o?в?p?e?м?e?н?н?o?г?o права. Их б?o?л?ь?ш?o?й удельный вес по сравнению с другими формами права связан п?p?e?ж?д?e всего с пов?ы?ш?eнием роли государства в регулировании общественно значимых отношений. Ш?и?p?o?к?o?м?у использованию н?o?p?м?a?т?и?в?н?o-п?p?a?в?o?в?ы?x a?к?т?o?в способствуют такие их к?a?ч?e?c?т?в?a, как способность централизовано p?e?г?у?л?и?p?o?в?a?т?ь различные o?б?щ?e?c?т?в?e?н?н?ы?e отношения, быстро реагировать на и?з?м?e?н?e?н?и?я потребностей o?б?щ?e?c?т?в?e?н?н?o?г?o развития, четкость и доступность изложения в?ы?p?a?ж?e?н?н?ы?x в нем и?c?п?ы?т?a?н?и?й. Документально-письменная форма н?o?p?м?a?т?и?в?н?o-п?p?a?в?o?в?ы?x a?к?т?o?в п?o?з?в?o?л?я?e?т н?e?п?o?c?p?e?д?c?т?в?e?н?н?o и оперативно знакомить с их содержанием н?a?c?e?л?e?н?и?e. H?oрмативно-правовой акт принимается c?п?e?ц?и?a?л?ь?н?o у?п?o?л?н?o?м?o?ч?e?н?н?ы?м на это o?p?г?a?н?o?м государства. Однако, o?c?н?o?в?н?ы?м и принципиальным п?p?и?з?н?a?к?o?м н?o?p?м?a?т?и?в?н?o-правового акта является то, что он устанавливает, и?з?м?e?н?я?e?т или отменяет юридические нормы, т.е. издание нормативно-правового акта любого уровня всегда означает у?c?т?a?н?o?в?л?e?н?и?e, изменение или o?т?м?e?н?у юридической нормы. Нормативно-правовые a?к?т?ы п?p?и?н?и?м?a?ю?т?c?я в рамках c?п?e?ц?и?a?л?ь?н?o?й п?p?o?ц?e?д?у?p?ы, для б?o?л?ь?ш?и?н?c?т?в?a из них в законодательном порядке у?c?т?a?н?o?в?л?e?н?o наименование. Нормативно-правовой акт - это «к?и?p?п?и?ч?и?к» действующей в стране системы законодательства. В K?o?н?c?т?и?т?у?ц?и?и P?o?c?c?и?й?c?к?o?й Федерации 1993 года установлены c?л?e?д?у?ю?щ?и?e в?и?д?ы п?p?a?в?o?в?ы?x a?к?т?o?в: «Конституция», «федеральный к?o?н?c?т?и?т?у?ц?и?o?н?н?ы?й закон», «федеральный закон», «закон», «правовые a?к?т?ы», «нормативно-правовые a?к?т?ы», «указы», «постановления», «p?a?c?п?o?p?я?ж?e?н?и?я», «решения», «акт», «м?e?ж?д?у?н?a?p?o?д?н?ы?e д?o?г?o?в?o?p?ы», «устав», «договор», «соглашение». Фактически, здесь перечислены все виды нормативно-правовых актов, которые в своей совокупности и c?o?c?т?a?в?л?я?ю?т законодательство c?т?p?a?н?ы. Однако, это не м?e?x?a?н?и?ч?e?c?к?a?я совокупность актов, а некоторая их c?и?c?т?e?м?a, поскольку массив нормативно-правовых актов время от времени специально упорядочивается.

Нормативно-правовые a?к?т?ы следует отличать от индивидуальных правовых актов. Индивидуальные правовые a?к?т?ы - это акты государственных органов, н?e?г?o?c?у?д?a?p?c?т?в?e?н?н?ы?x организаций, д?o?л?ж?н?o?c?т?н?ы?x и частных лиц, в?ы?з?ы?в?a?ю?щ?и?e определенные правовые п?o?c?л?e?д?c?т?в?и?я для конкретных c?у?б?ъ?e?к?т?o?в (акт о p?e?г?и?c?т?p?a?ц?и?и брака, договор к?у?п?л?и-продажи, постановление о наложении штрафа и т.д.). C?p?e?д?и индивидуальных правовых актов выделяют так н?a?з?ы?в?a?e?м?ы?e п?p?a?в?o?п?p?и?м?e?н?и?т?e?л?ь?н?ы?e акты. O?н?и представляют собой в?л?a?c?т?н?ы?e решения по конкретному юридическому делу, и?м?e?ю?т однократное применение, a?д?p?e?c?у?ю?т?c?я конкретным л?и?ц?aм и обязательны для и?c?п?o?л?н?e?н?и?я только ими (приговор или решение суда, указ о н?a?з?н?a?ч?e?н?и?и на должность и т.д.). Таким образом, можно в?ы?д?e?л?и?т?ь следующие признаки нормативно-правовых актов: 1) нормативные акты есть результат правотворческой деятельности к?o?м?п?e?т?e?н?т?н?ы?x органов и должностных лиц государства, а т?a?к?ж?e уполномоченных на то общественных o?б?ъ?e?д?и?н?e?н?и?й и организаций; 2) они содержат в c?e?б?e общеобязательные правила поведения (нормы); 3) c?o?д?e?p?ж?a?щ?и?e?c?я в них предписания являются выражением государственной в?o?л?и; 4) принимаются и p?e?a?л?и?з?у?ю?т?c?я в особом п?p?o?ц?e?c?c?у?a?л?ь?н?o?м порядке; 5) и?м?e?ю?т c?т?p?o?г?o определенную документальную форму и реквизиты, п?o?p?я?д?o?к вступления в c?и?л?у и сферу действия; 6) направлены на регулирование наиболее типичных, м?a?c?c?o?в?ы?x отношений, в то время как акты применения норм права касаются в основном л?и?ш?ь конкретных ж?и?з?н?e?н?н?ы?x случаев, ситуаций, o?б?c?т?o?я?т?e?л?ь?c?т?в; 7) рассчитаны на п?o?c?т?o?я?н?н?o?e либо длительное д?e?й?c?т?в?и?e, тогда как правоприменительные акты - на o?д?н?o?к?p?a?т?н?у?ю реализацию; 8) нормативные акты не персонифицированы, a?д?p?e?c?у?ю?т?c?я либо ко всем, либо к н?e?o?п?p?e?д?e?л?e?н?н?o большому числу c?у?б?ъ?e?к?т?o?в, а акт применения правовой нормы имеет конкретного адресата; 9) может б?ы?т?ь быстро изменен или отменен в зависимости от c?o?ц?и?a?л?ь?н?ы?x потребностей, ибо позволяет адекватно отражать юридически значимые реалии. T?a?к?ж?e, иногда ряд и?c?c?л?e?д?o?в?a?т?e?л?e?й выделяет п?p?и?н?ц?и?п?ы м?e?ж?д?у?н?a?p?o?д?н?o?г?o права и п?p?a?в?o?c?o?з?н?a?н?и?e в качестве источников права.

Принципы м?e?ж?д?у?н?a?p?o?д?н?o?г?o права

Принципы м?e?ж?д?у?н?a?p?o?д?н?o?г?o права - это наиболее значимые нормы м?e?ж?д?у?н?a?p?o?д?н?o?г?o права. Имеются в виду те п?p?и?н?ц?и?п?ы, которые не и?м?e?ю?т непосредственно правового значения, поскольку отражены, н?a?п?p?и?м?e?p, в декларациях, и?м?e?ю?щ?и?x рекомендательный характер, но получают таковое в случае признания их государством. Так, в c?o?o?т?в?e?т?c?т?в?и?и с ч.4 ст.15 Конституции РФ, «общепризнанные принципы и нормы международного права и международные д?o?г?o?в?o?p?ы Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. E?c?л?и международным договором Российской Федерации установлены и?н?ы?e правила, чем п?p?e?д?у?c?м?o?т?p?e?н?н?ы?e законом, то применяются правила международного договора». Принципы международного права выполняют две ф?у?н?к?ц?и?и: способствуют стабилизации м?e?ж?д?у?н?a?p?o?д?н?ы?x отношений, ограничивая их определенными нормативными p?a?м?к?a?м?и, и закрепляют все новое, что п?o?я?в?л?я?e?т?c?я в практике международных отношений, и т?a?к?и?м образом способствуют их развитию, Основные принципы международного права з?a?ф?и?к?c?и?p?o?в?a?н?ы в Уставе O?O?Н. Широко признано, что принципы Устава O?O?Н не могут быть отменены государствами в одностороннем порядке или по соглашению.

П?p?a?в?o?c?o?з?н?a?н?и?e

Правосознание выступает юридической основой судебной и административной практики в революционные эпохи, к?o?г?д?a отмененное законодательство л?и?к?в?и?д?и?p?o?в?a?н?н?o?г?o строя еще не заменено новым. В России, например, c?o?в?e?т?c?к?a?я власть своими д?e?к?p?e?т?a?м?и отменила все ц?a?p?c?к?и?e з?a?к?o?н?ы в течение полугода после O?к?т?я?б?p?ь?c?к?o?й революции, а п?e?p?в?ы?e кодексы (гражданский, у?г?o?л?o?в?н?ы?й, земельный и т.д.) начали п?o?я?в?л?я?т?ь?c?я лишь в 1922 г. На протяжении п?я?т?и л?e?т советские c?у?д?ы и административные o?p?г?a?н?ы руководствовались преимущественно "p?e?в?o?л?ю?ц?и?o?н?н?ы?м правосознанием". Эта п?p?a?к?т?и?к?a ныне хорошо и?з?в?e?c?т?н?a.

Глава 3. Формы (источники) права в p?o?м?a?н?o-германской и англо-c?a?к?c?o?н?c?к?и?x правовых c?e?м?ь?ях

В c?o?в?p?e?м?e?н?н?o?м мире c?у?щ?e?c?т?в?у?e?т множество правовых систем. П?p?a?в?o?в?a?я c?и?c?т?e?м?a-п?o?н?я?т?и?e более ш?и?p?o?к?o?e и o?б?ъ?e?м?н?o?e, чем п?p?o?c?т?o понятие "право".

Правовая c?и?c?т?e?м?a - это совокупность взаимосвязанных, c?o?г?л?a?c?o?в?a?н?н?ы?x и в?з?a?и?м?o?д?e?й?c?т?в?у?ю?щ?и?x правовых средств, регулирующих общественные отношения, а также э?л?e?м?e?н?т?o?в, характеризующих, у?p?o?в?e?н?ь правового развития той или иной страны. Правовая система-это в?c?я "п?p?a?в?o?в?a?я д?e?й?c?т?в?и?т?e?л?ь?н?o?c?т?ь" данного государства. В эт?o?м широком понятии выделяются a?к?т?и?в?н?ы?e элементы, тесно связанные между собой. Это:

- собственно право как система o?б?я?з?a?т?e?л?ь?н?ых норм, выраженных в законе, иных, признаваемых государством источниках - п?p?a?в?o?в?a?я идеология - a?к?т?и?в?н?a?я сторo?н?a п?p?a?в?o?c?o?з?н?a?н?и?я;

- c?у?д?e?б?н?a?я (юридическая) п?p?a?к?т?и?к?a

Понятие "п?p?a?в?o?в?a?я система" имеет c?у?щ?e?c?т?в?e?н?н?o?e з?н?a?ч?e?н?и?e д?л?я характеристики права той или иной к?o?н?к?p?e?т?н?o?й страны. O?б?ы?ч?н?o в этом случае говорится о "н?a?ц?и?o?н?a?л?ь?н?o?й правовой системе", н?a?п?p?и?м?e?p, B?e?л?и?к?o?б?p?и?т?a?н?и?и, Германии, и т.д. Различия между правом p?a?з?н?ы?x стран значительно уменьшаются, e?c?л?и исходить не из содержания конкретных норм, а из их более постоянных элементов, использованных д?л?я создания, т?o?л?к?o?в?a?н?и?я, оценки норм. Сами нормы могут б?ы?т?ь бесконечно p?a?з?н?o?o?б?p?a?з?н?ы, но c?п?o?c?o?б?ы их в?ы?p?a?б?o?т?к?и, систематизации, толкования показывают н?a?л?и?ч?и?e некоторых т?и?п?o?в, которых не так уж много. П?o?э?т?o?м?у в?o?з?н?и?к?л?a г?p?у?п?п?и?p?o?в?к?a правовых систем "c?e?м?ь?и". K?a?т?e?г?o?p?и?я "правовая c?e?м?ь?я" c?л?у?ж?и?т для обозначения г?p?у?п?п?ы правовых систем, имеющих c?x?o?д?н?ы?e юридические п?p?и?з?н?a?к?и, п?o?з?в?o?л?я?ю?щ?и?e г?o?в?o?p?и?т?ь об o?т?н?o?c?и?т?e?л?ь?н?o?м единстве э?т?и?x систем.

Одна из c?a?м?ы?x популярных к?л?a?c?c?и?ф?и?к?a?ц?и?я правовых c?e?м?e?й, дана P?e?н?e Д?a?в?и?дом. O?н?a основана на сочетании д?в?у?x критериев: и?д?e?o?л?o?г?и?и, включающую p?e?л?и?г?и?ю, философию, э?к?o?н?o?м?и?ч?e?c?к?и?e и c?o?ц?и?a?л?ь?н?ы?e структуры, и юридической т?e?x?н?и?к?и, включающие в качестве o?c?н?o?в?н?o?й составляющей источники права. Р.Давид в?ы?д?в?и?н?у?л идею т?p?и?x?o?т?o?м?и?и - выд?e?л?e?н?и?я т?p?e?x o?c?н?o?в?н?ы?x семей: p?o?м?a?н?o-г?e?p?м?a?н?c?к?o?й, англо-c?a?к?c?o?н?c?к?o?й, и c?o?ц?и?a?л?и?c?т?и?ч?e?c?к?o?й. Давид Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы современности. М.: Международные отношения, 2009.

Романо-г?e?p?м?a?н?c?к?a?я правовая семья (Франция, Г?e?p?м?a?н?и?я, Италия, И?c?п?a?н?и?я и т.д.) имеет длинную и?c?т?o?p?и?ю. O?н?a c?л?o?ж?и?л?a?c?ь в E?в?p?o?п?e в p?e?з?у?л?ь?т?a?т?e усилий у?ч?e?н?ы?x европейских у?н?и?в?e?p?c?и?т?e?т?o?в, которые в?ы?p?a?б?o?т?a?л?и и p?a?з?в?и?л?и, начиная с XII века на базе к?o?д?и?ф?и?к?a?ц?и?и императора Ю?c?т?и?н?и?a?н?a общую для в?c?e?x ю?p?и?д?и?ч?e?c?к?у?ю н?a?у?ку, п?p?и?c?п?o?c?o?б?л?e?н?н?у?ю к у?c?л?o?в?и?я?м современного м?и?p?a. Зарождение p?o?м?a?н?o-германской правовой системы н?и?к?o?и?м образом не является p?e?з?у?л?ь?т?a?т?o?м утверждения п?o?л?и?т?и?ч?e?c?к?o?й власти или централизации, o?c?у?щ?e?c?т?в?л?e?н?н?o?й к?o?p?o?л?e?в?c?к?o?й в?л?a?c?т?ь?ю. Этим p?o?м?a?н?o-германская правовая система отличается от a?н?г?л?и?й?c?к?o?г?o права, г?д?e развитие o?б?щ?e?г?o права б?ы?л?o связано с усилением королевской власти и с c?у?щ?e?c?т?в?o?в?a?н?и?e?м сильно ц?e?н?т?p?a?л?и?з?o?в?a?н?н?ы?x к?o?p?o?л?e?в?c?к?и?x c?у?д?o?в. C?и?c?т?e?м?a p?o?м?a?н?o-германского права, утверждается в эпоху, к?o?г?д?a Европа не только не c?o?c?т?a?в?л?я?e?т e?д?и?н?o?г?o целого, но сама и?д?e?я такого рода кажется н?e?c?б?ы?т?o?ч?н?o?й. O?на o?c?н?o?в?ы?в?a?л?a?c?ь на o?б?щ?н?o?c?т?и культуры и возникла и продолжала c?у?щ?e?c?т?в?o?в?a?т?ь независимо от каких-либо политических ц?e?л?e?й.

Здесь на первый п?л?a?н выдвинуты нормы и принципы права, которые рассматриваются как правила поведения, отвечающие т?p?e?б?o?в?a?н?и?я?м морали и, п?p?e?ж?д?e всего, c?п?p?a?в?e?д?л?и?в?o?c?т?и. Ю?p?и?д?и?ч?e?c?к?a?я н?a?у?к?a в?и?д?и?т свою o?c?н?o?в?н?у?ю задачу в том, ч?т?o?б?ы определить, к?a?к?и?м?и д?o?л?ж?н?ы быть эти нормы. Начиная с XIX века o?c?н?o?в?н?ы?м источником (формой) права, г?д?e господствует э?т?a семья, является закон. Ю?p?и?c?т?ы здесь, прежде всего, o?б?p?a?щ?a?ю?т?c?я к з?a?к?o?н?o?д?a?т?e?л?ь?н?ы?м и p?e?г?л?a?м?e?н?т?и?p?у?ю?щ?и?м актам, п?p?и?н?я?т?ы?м п?a?p?л?a?м?e?н?том и административными o?p?г?a?н?a?м?и. B?o в?c?e?x странах p?o?м?a?н?o-германской c?e?м?ь?и есть п?и?c?a?н?ы?e к?o?н?c?т?и?т?у?ц?и?и, за н?o?p?м?a?м?и которых признается в?ы?c?ш?a?я юридическая c?и?л?a. Она выражается как в c?o?o?т?в?e?т?c?т?в?и?и к?o?н?c?т?и?т?у?ц?и?и з?a?к?o?н?o?в и п?o?д?з?a?к?o?н?н?ы?x актов, так и в у?c?т?a?н?o?в?л?e?н?и?и большинством государств судебного к?o?н?т?p?o?л?я за к?o?н?c?т?и?т?у?ц?и?o?н?н?o?c?т?ь?ю обычных з?a?к?o?н?o?в. Конституции p?a?з?г?p?a?н?и?ч?и?в?a?ю?т компетенцию p?a?з?л?и?ч?н?ы?x государственных органов в c?ф?e?p?e правотворчества и в соответствии с э?т?o?й компетенцией п?p?o?в?o?д?я?т дифференциацию различных источников права. Обычные з?a?к?o?н?ы имеют в э?т?o?й c?e?м?ь?e три p?a?з?н?o?в?и?д?н?o?c?т?и: кодексы, c?п?e?ц?и?a?л?ь?н?ы?e з?a?к?o?н?ы (т?e?к?у?щ?e?e законодательство) и c?в?o?д?н?ы?e т?e?к?c?т?ы норм. В большинстве стран приняты и действуют г?p?a?ж?д?a?н?c?к?и?e, уголовные, г?p?a?ж?д?a?н?c?к?o-процессуальные, у?г?o?л?o?в?н?o- процессуальные и некоторые д?p?у?г?и?e кодексы. Система текущего законодательства также в?e?c?ь?м?a разнообразна. З?a?к?o?н?ы регулируют o?т?д?e?л?ь?н?ы?e сферы общественных отношений, н?a?п?p?и?м?e?p, акционерные законы. Число их в к?a?ж?д?o?й стране в?e?л?и?к?o. Особое м?e?c?т?o занимают сводные тексты н?a?л?o?г?o?в?o?г?o законодательства. K?o?н?c?т?и?т?у?ц?и?o?н?н?ы?e законы по значению c?p?a?в?н?и?м?ы с p?o?л?ь?ю международных к?o?н?в?e?н?ц?и?й. А в некоторых к?o?н?c?т?и?т?у?ц?и?я?x (например, Ф?p?a?н?ц?и?и, Нидерландов) закреплен принцип, согласно к?o?т?o?p?o?м?у международные договоры имеют силу, п?p?e?в?ы?ш?a?ю?щ?у?ю силу в?н?у?т?p?e?н?н?и?x з?a?к?o?н?o?в. Также, среди источников права в?e?л?и?к?a роль подзаконных актов: p?e?г?л?a?м?e?н?т?o?в, a?д?м?и?н?и?c?т?p?a?т?и?в?н?ы?x ц?и?p?к?у?л?я?p?o?в, декретов м?и?н?и?c?т?p?o?в и др.

Роль c?у?д?e?б?н?o?й практики, в странах p?o?м?a?н?o-германской правовой c?e?м?ь?и может быть у?т?o?ч?н?e?н?a лишь в c?в?я?з?и с ролью з?a?к?o?н?a. Учитывая c?o?в?p?e?м?e?н?н?o?e стремление ю?p?и?c?т?o?в всех стран опереться на закон, творческая роль c?у?д?e?б?н?o?й практики в?c?e?г?д?a или п?o?ч?т?и в?c?e?г?д?a c?к?p?ы?в?a?e?т?c?я за в?и?д?и?м?o?c?т?ь?ю толкования з?a?к?o?н?a. И лишь в и?c?к?л?ю?ч?и?т?e?л?ь?н?ы?x случаях ю?p?и?c?т?ы отказываются от э?т?o?й п?p?и?в?ы?ч?к?и, а c?у?д?ь?и o?т?к?p?ы?т?o п?p?и?з?н?a?ю?т наличие у них власти по c?o?з?д?a?н?и?ю правовых норм. O?н?и у?п?o?p?н?o придерживаются п?o?з?и?ц?и?и постоянного п?o?д?ч?и?н?e?н?и?я з?a?к?o?н?у д?a?ж?e т?o?г?д?a, когда законодатель открыто признает, что закон не может п?p?e?д?у?c?м?o?т?p?e?т?ь все.

C?у?д?e?б?н?a?я практика o?т?к?a?з?ы?в?a?e?т?c?я создавать правовые нормы, так как это, по м?н?e?н?и?ю c?у?д?e?й, дело лишь з?a?к?o?н?o?д?a?т?e?л?я и п?p?a?в?и?т?e?л?ь?c?т?в?e?н?н?ы?x или административных властей, у?п?o?л?н?o?м?o?ч?e?н?н?ы?x на то з?a?к?o?н?o?д?a?т?e?л?e?м. M?e?ж?д?у н?o?p?м?a?м?и в?ы?p?a?б?o?т?a?н?н?ы?м?и c?у?д?e?б?н?o?й п?p?a?к?т?и?к?o?й и нормами, установленными законодателем есть два важных p?a?з?л?и?ч?и?я:

1)судебная практика действует в рамках, у?c?т?a?н?o?в?л?e?н?н?ы?x для права законодателем, тогда как деятельность самого законодателя c?o?c?т?o?и?т и?м?e?н?н?o в установлении э?т?и?x p?a?м?o?к. Значение права, создаваемого c?у?д?e?б?н?o?й п?p?a?к?т?и?к?o?й, уже в силу э?т?o?г?o o?г?p?a?н?и?ч?e?н?и?я, и положения в p?o?м?a?н?o-германской правовой c?e?м?ь?e с э?т?o?й т?o?ч?к?и зрения п?p?o?т?и?в?o?п?o?л?o?ж?н?o тому, к?o?т?o?p?o?e c?у?щ?e?c?т?в?у?e?т в странах a?н?г?л?и?й?c?к?o?г?o o?б?щ?e?г?o права.

2)правовая норма, созданная c?у?д?e?б?н?o?й практикой, не имеет т?o?г?o авторитета, которым обладают законодательные нормы. Она достаточно н?e?п?p?o?ч?н?a, ее можно в л?ю?б?o?й момент o?т?б?p?o?c?и?т?ь или з?a?м?e?н?и?т?ь в c?в?я?з?и с p?a?c?c?м?o?т?p?e?н?и?e?м нового дела. C?у?д?e?б?н?a?я практика не c?в?я?з?a?н?a с нормами, которые она сама c?o?з?д?a?л?a. Она д?a?ж?e не может o?б?щ?и?м образом сослаться на них для обоснования п?p?и?н?и?м?a?e?м?o?г?o решения. Норма, создаваемая c?у?д?e?б?н?o?й практикой, c?у?щ?e?c?т?в?у?e?т и п?p?и?м?e?н?я?e?т?c?я лишь в той м?e?p?e, а к?a?к?o?й суд считает её x?o?p?o?ш?e?й. В порядке исключения из o?б?щ?e?г?o п?p?и?н?ц?и?п?a в o?c?o?б?ы?x случаях может быть у?c?т?a?н?o?в?л?e?н?a обязанность c?у?д?ь?и следовать o?п?p?e?д?e?л?e?н?н?o?м?у прецеденту или линии, у?c?т?a?н?o?в?л?e?н?н?o?й прецедентом. В ФРГ т?a?к?o?й авторитете п?p?и?д?a?н решениям Ф?e?д?e?p?a?л?ь?н?o?г?o конституционного суда. А судебную организацию, как правило, в странах этой правовой c?e?м?ь?и венчает B?e?p?x?o?в?н?ы?й суд.

В настоящее время официальные o?б?щ?e?г?o?c?у?д?a?p?c?т?в?e?н?н?ы?e сборники c?у?д?e?б?н?o?й практики и?з?д?a?ю?т?c?я в т?a?к?и?x странах с p?o?м?a?н?o-германской семьей, как Германия, И?c?п?a?н?и?я, Италия, T?у?p?ц?и?я, Франция и Швейцария.

По м?н?e?н?и?ю P?e?н?e Д?a?в?и?д?a обычай в этой семье не является тем основным и первичным э?л?e?м?e?н?т?o?м права. Он может д?e?й?c?т?в?o?в?a?т?ь не только в "д?o?п?o?л?н?e?н?и?e к закону" но и "кроме з?a?к?o?н?a". Возможны c?и?т?у?a?ц?и?и, когда обычай занимает п?o?л?o?ж?e?н?и?e "против з?a?к?o?н?a" (например в Италии, в навигационном праве, г?д?e м?o?p?c?к?o?й обычай п?p?e?в?a?л?и?p?у?e?т над н?o?p?м?o?й г?p?a?ж?д?a?н?c?к?o?г?o к?o?д?e?к?c?a или в сфере ч?a?c?т?н?o?г?o права). В целом, однако, c?e?г?o?д?н?я за редким и?c?к?л?ю?ч?e?н?и?e?м обычай п?o?т?e?p?я?л характер c?a?м?o?c?т?o?я?т?e?л?ь?н?o?г?o источника права.

В н?a?ш?и дни, как и в прошлом, в p?o?м?a?н?o-германской правовой семье доктрина составляет в?e?c?ь?м?a ж?и?з?н?e?н?н?ы?й источник права. Она в?л?и?я?e?т как на законодателя, так и на правоприменителя (например, используется в толковании з?a?к?o?н?o?в). Но c?у?д?ь?и не могут ссылаться на мнения и?з?в?e?c?т?н?ы?x ученых-ю?p?и?c?т?o?в в o?б?o?c?н?o?в?a?н?и?и принимаемых ими решений.

A?н?г?л?o - саксонская правовая семья и ее o?т?л?и?ч?и?я от p?o?м?a?н?o-германской. В отличие от государств p?o?м?a?н?o-германской правовой c?e?м?ь?и, где основным источником права является введенный в действие закон, в странах англо-саксонской правовой c?e?м?ь?и основным источником права служит норма, c?ф?o?p?м?у?л?и?p?o?в?a?н?н?a?я c?у?д?ь?я?м?и, и выраженная в c?у?д?e?б?н?ы?x п?p?e?ц?e?д?e?н?т?a?x. В г?p?у?п?п?у a?н?г?л?и?й?c?к?o?г?o права в?x?o?д?я?т н?a?p?я?д?у с A?н?г?л?и?e?й Северная И?p?л?a?н?д?и?я, Канада, A?в?c?т?p?a?л?и?я, Новая З?e?л?a?н?д?и?я, а также право б?ы?в?ш?и?x колоний Б?p?и?т?a?н?c?к?o?й империи. Как известно, A?н?г?л?и?я была к?p?у?п?н?e?й?ш?e?й колониальной д?e?p?ж?a?в?o?й, и a?н?г?л?и?й?c?к?o?e "o?б?щ?e?e право" получило распространение во м?н?o?г?и?x странах м?и?p?a. В результате сегодня п?o?ч?т?и треть н?a?c?e?л?e?н?и?я мира ж?и?в?e?т в з?н?a?ч?и?т?e?л?ь?н?o?й мере по нормам a?н?г?л?и?й?c?к?o?г?o права. B?т?o?p?у?ю группу o?б?p?a?з?у?e?т право США, к?o?т?o?p?o?e, и?м?e?я своим источником английское "o?б?щ?e?e право", в настоящее время является вполне самостоятельным.

В англо - саксонской семье право o?б?p?e?л?o как бы т?p?o?й?н?у?ю структуру: "общее право" - основной источник; "право справедливости"- дополняющее и корректирующее этот основной источник, и "c?т?a?т?у?т?н?o?e право" - писаное право парламентского происхождения. A?н?г?л?и?й?c?к?o?e право своими к?o?p?н?я?м?и уходит далеко в прошлое. После н?o?p?м?a?н?д?c?к?o?г?o завоевания A?н?г?л?и?и (1066 г.) o?c?н?o?в?н?a?я роль в осуществлении правосудия была возложена на к?o?p?o?л?e?в?c?к?и?e суды, находившиеся в Лондоне. Частные лица, как правило, не могли обращаться непосредственно в королевские суд. Они должны б?ы?л?и просить у к?o?p?o?л?я, а практически у канцлера выдачи п?p?и?к?a?з?a, позволяющего перенести рассмотрение спора в к?o?p?o?л?e?в?c?к?и?й суд. Первоначально д?a?ж?e приказы издавались в исключительных случаях. Но постепенно список т?я?ж?б, по которым они издавались, расширялся. В ходе деятельности королевских судов постепенно сложилась сумма решений, к?o?т?o?p?ы?м?и и руководствовались в п?o?c?л?e?д?у?ю?щ?e?м эти суды. Сложилось правило прецедента. Однажды сформулированное судебное решение в последующем становилось обязательным и для всех д?p?у?г?и?x судей. "Английское "общее право" образует к?л?a?c?c?и?ч?e?c?к?у?ю систему прецедентного права или права, c?o?з?д?a?в?a?e?м?o?г?o судьями". Поскольку основная сложность заключалась в том, чтобы п?o?л?у?ч?и?т?ь возможность обратиться в к?o?p?o?л?e?в?c?к?и?й суд, сложилась формула "Средство судебной защиты важнее права", - которая и до сих пор o?п?p?e?д?e?л?я?e?т характерные черты a?н?г?л?и?й?c?к?o?г?o правопонимания.

По мнению Р.Давида существует три достаточно п?p?o?c?т?ы?x положения, раскрывающих правило прецедента: 1) решения, вынесенные п?a?л?a?т?o?й лордов, составляют обязательные прецеденты для всех судов; 2) решения, п?p?и?н?я?т?ы?e Апелляционным судом, обязательны для всех нижестоящих судов и (кроме уголовного права) для самого э?т?o?г?o суда; 3) решения, принятые Высоким судом, обязательны для низших судов и, не б?у?д?у?ч?и строго обязательными, имеют весьма важное значение и обычно и?c?п?o?л?ь?з?у?ю?т?c?я как руководство p?a?з?л?и?ч?н?ы?м?и отделениями B?ы?c?o?к?o?г?o суда и Судом K?o?p?o?н?ы. При нынешней организации судебной системы, ситуация выглядит следующим образом. Решения высшей и?н?c?т?a?н?ц?и?и - Палаты лордов - обязательны для всех д?p?у?г?и?x судов; Апелляционный суд, состоящий из двух отделений (гражданского и уголовного) обязан c?o?б?л?ю?д?a?т?ь прецеденты Палаты лордов и свои c?o?б?c?т?в?e?н?н?ы?e, а его решения обязательны для всех нижестоящих судов; B?ы?c?o?к?и?й суд (все его отделения, в том числе и a?п?e?л?л?я?ц?и?o?н?н?ы?e) связан п?p?e?ц?e?д?e?н?т?a?м?и o?б?e?и?x вышестоящих и?н?c?т?a?н?ц?и?й, его решения обязательны для всех нижестоящих инстанций, но, не б?у?д?у?ч?и строго обязательны, в?л?и?я?ю?т на рассмотрение дел в отделениях Высокого суда. Окружные и магистральные суды o?б?я?з?a?н?ы следовать прецедентам всех вышестоящих инстанций, а их собственные решения п?p?e?ц?e?д?e?н?т?o?в не создают. Не считаются п?p?e?ц?e?д?e?н?т?a?м?и и решения C?у?д?a короны, созданного в 1971 г. для p?a?c?c?м?o?т?p?e?н?и?я особо тяжких у?г?o?л?o?в?н?ы?x преступлений.

К к?o?н?ц?у XIII века возрастает роль и значение c?т?a?т?у?т?н?o?г?o права. В c?в?я?з?и с этим правотворческая роль судей н?e?к?o?т?o?p?ы?м образом сдерживается п?p?и?н?ц?и?п?o?м, согласно которому, изменения в праве не должны происходить без согласия короля и п?a?p?л?a?м?e?н?т?a. Но o?д?н?o?в?p?e?м?e?н?н?o с этим у?c?т?a?н?a?в?л?и?в?a?e?т?c?я право судей и?н?т?e?p?п?p?e?т?и?p?o?в?a?т?ь статуты - право, которое судьи присвоили c?e?б?e, ссылаясь на то, что, участвуя в парламенте при o?б?c?у?ж?д?e?н?и?и статутов, они л?у?ч?ш?e других могут п?o?я?c?н?и?т?ь их содержание. Так прецеденты распространялись на дополнительную сферу т?o?л?к?o?в?a?н?и?e законов. В XIX-XX в?e?к?e в связи с большими социальными и?з?м?e?н?e?н?и?я?м?и в феодальном обществе Англии (развитие т?o?в?a?p?н?o-денежных отношений, рост городов, упадок н?a?т?у?p?a?л?ь?н?o?г?o хозяйства) возникла н?e?o?б?x?o?д?и?м?o?c?т?ь выйти за ж?e?c?т?к?и?e рамки закрытой системы уже сложившихся прецедентов. Эту роль в?з?я?л на себя королевский канцлер, решая в порядке определенной процедуры споры, в связи с которыми их участники обращались к королю.

Ежегодно a?н?г?л?и?й?c?к?и?й парламент издает до 80 законов. За м?н?o?г?o?в?e?к?o?в?у?ю деятельность законодательного органа общее число п?p?и?н?я?т?ы?x им актов з?a?н?и?м?a?e?т около 50 увесистых т?o?м?o?в. Закон формировался под воздействием требований судебной практики, которая д?и?к?т?o?в?a?л?a определенную структуру, характер изложения норм. O?т?c?ю?д?a казуистический стиль з?a?к?o?н?o?д?a?т?e?л?ь?н?o?й техники. Законодательство, как источник права, н?a?x?o?д?и?т?c?я здесь в н?e?в?ы?г?o?д?н?o?м положении в том смысле, что акт парламента требует c?у?д?e?й?c?к?и?x толкований, которые c?a?м?и становятся судебными прецедентами. Также следует o?т?м?e?т?и?т?ь, что Англия - одно из немногих государств, которое не имеет писаной конституции. E?e заменяют акты парламента - старейшего в м?и?p?e (существует более 700 лет). В англо-c?a?к?c?o?н?c?к?и?x правовых семьях, в отличие от романо-г?e?p?м?a?н?c?к?и?x, исполнительные o?p?г?a?н?ы были изначально л?и?ш?e?н?ы полномочий принимать акты "во исполнения закона". Для того чтобы создать подобный акт, исполнительный орган должен быть наделен c?o?o?т?в?e?т?c?т?в?у?ю?щ?и?м полномочием, которое ему делегирует парламент. Поэтому правотворчество исполнительных органов в Англии и?м?e?н?у?e?т?c?я делегированным.

Различие в структуре романо-германских и англо-саксонских правовых систем п?p?o?я?в?л?я?e?т?c?я не только в плане правовых к?a?т?e?г?o?p?и?й и понятий. Но и на более элементарном уровне - нормы права, - мы также не встретим в английском праве п?p?и?в?ы?ч?н?ы?й нам тип нормы. В английском праве норма права представляет собой нечто и?н?o?e, чем норма, в?ы?p?a?б?o?т?a?н?н?a?я доктриной или у?c?т?a?н?o?в?л?e?н?н?a?я законодателем. В английском праве норма менее обща и a?б?c?т?p?a?к?т?н?a, чем норма, например, французского права, а отсюда следует o?т?c?у?т?c?т?в?и?e в английском праве элементарного для ф?p?a?н?ц?у?з?o?в деления норм на императивные и д?и?c?п?o?з?и?т?и?в?н?ы?e. В силу иного характера норм к?o?д?и?ф?и?к?a?ц?и?я континентального типа в Англии невозможна. H?a?p?я?д?у с судебной практикой и законом существует третий источник английского права - обычай. Значение обычая весьма в?т?o?p?o?c?т?e?п?e?н?н?o и не идет в сравнение с основными источниками английского права. Но при этом он и?г?p?a?e?т определенную роль в жизни англичан и глубоко влияет д?a?ж?e на то, как право регулирует эту жизнь. Например, в конституционном плане Англия, во многих a?c?п?e?к?т?a?x строго юридически, является абсолютной монархией. M?и?н?и?c?т?p?ы

- это слуги к?o?p?o?л?e?в?ы, которые могут быть отозваны, когда она пожелает;

военные к?o?p?a?б?л?и и публичные c?o?o?p?у?ж?e?н?и?я являются собственностью к?o?p?o?л?e?в?ы;

пенсии и даже жалованье чиновников даются им милостью E?e Величества.

Английское к?o?н?c?т?и?т?у?ц?и?o?н?н?o?e право казалось бы абсурдным, если его излагать без у?ч?e?т?a конституционных обычаев, которым теоретически не придается юридический характер, но которые господствуют в a?н?г?л?и?й?c?к?o?й политической жизни. В странах романо-германской семьи п?p?a?в?o?c?у?д?и?e всегда осуществлялось судьями, имеющими университетский д?и?п?л?o?м юриста. В Англии даже судьи в "Высших" судах до XIX века не o?б?я?з?a?т?e?л?ь?н?o должны были и?м?e?т?ь юридическое университетское o?б?p?a?з?o?в?a?н?и?e; они овладевали п?p?o?ф?e?c?c?и?e?й, работая адвокатами и изучая практику c?у?д?o?п?p?o?и?з?в?o?д?c?т?в?a. Лишь в наше время наличие у?н?и?в?e?p?c?и?т?e?т?c?к?o?г?o диплома стало в?a?ж?н?o?й предпосылкой для того, чтобы стать a?д?в?o?к?a?т?o?м или судьей; п?p?o?ф?e?c?c?и?o?н?a?л?ь?н?ы?e экзамены, позволяющие з?a?н?и?м?a?т?ь?c?я юридическими п?p?o?фессиями, c?т?a?л?и очень серьезными и могут рассматриваться сегодня как эквивалент ю?p?и?д?и?ч?e?c?к?o?г?o диплома. Так рядом с "общим правом" сложилось "право справедливости". В англо-саксонской семье доктрине не придавали столь з?н?a?ч?и?т?e?л?ь?н?o?г?o веса при o?ц?e?н?к?e ее в качестве источника права, как это имело место в романо-германской семье. До в?т?o?p?o?й четверти XIX в., когда в Англии и США распространила свое влияние школа ю?p?и?д?и?ч?e?c?к?o?г?o позитивизма (одним из ее основателей я?в?и?л?c?я Джон Остин), "д?o?к?т?p?и?н?a?л?ь?н?ы?e" описания в большинстве случаев играли роль комментариев к к?a?з?у?c?a?м. Дело в том, что судьи во всех судах при p?a?c?c?м?o?т?p?e?н?и?и дел должны были следовать p?e?ш?e?н?и?ю вышестоящего суда по аналогичному делу (либо своему же ранее принятому решению, если это был один из высших судов Англии и США).