Адвокат по арбитражным делам в суде
Представительство в арбитражном процессе, его виды. Особенности оказания адвокатами помощи в арбитражном суде Российской Федерации. Адвокат в процессе производства по делам об административных правонарушениях. Особенности применения статусных полномочий.
| Рубрика | Государство и право |
| Вид | дипломная работа |
| Язык | русский |
| Дата добавления | 17.12.2014 |
| Размер файла | 121,1 K |
Отправить свою хорошую работу в базу знаний просто. Используйте форму, расположенную ниже
Студенты, аспиранты, молодые ученые, использующие базу знаний в своей учебе и работе, будут вам очень благодарны.
Участие адвоката в рамках арбитражного судопроизводства ввиду специфики возникших правоотношений регулируется АПК РФ Кононов, П.И. О некоторых актуальных проблемах административной ответственности юридических лиц, по материалам арбитражно - судебной практики / П.И. Кононов // Законы России: опыт, анализ, практика, - СПб.: Изд - во СПб ун - та МВД России, 2012. - N 13. - С. 17. .
Участие адвоката в административном судопроизводстве при рассмотрении административных правонарушений при защите прав и интересов доверителя регламентируется Кодексом об административных правонарушениях РФ.
При рассмотрении уголовного дела в судебном порядке при защите прав подсудимого адвокат должен соблюдать нормы УПК РФ, а на стадии исполнения наказания при вынесении соответствующего приговора судом при защите прав осужденного адвокат руководствуется УИК РФ (например, при необходимости подачи адвокатом ходатайства об условно-досрочном освобождении).
Адвокат имеет право участвовать во всех видах судебного производства, что обеспечивается ввиду наличия у него определенного статуса.
Интересы своего доверителя адвокат осуществляет на основании ордера либо на основании ордера и доверенности.
В настоящее время форма ордера утверждена Приказом Министерства юстиции РФ от 8 августа 2002 г. № 217. Ордеры выдаются адвокатской палатой субъекта РФ, членом которой является адвокат. Адвокат же, в свою очередь, выписывает ордер на исполнение поручения, сам ордер приобщается к материалам соответствующего дела, а корешок ордера, полностью соответствующий содержанию самого ордера, остается у адвоката для последующей отчетности Антонова, Е.Ю. Административная ответственность юридических лиц - «испытательный полигон" для корпоративной (коллективной) уголовной ответственности / Е.Ю. Антонова, - М.: Гарант, 2011. - С. 87. .
В отличие от доверенности, при представлении интересов доверителя наличие ордера является обязательным, в то время как доверенность выдается доверителем только в случае необязательности участия доверителя в рамках судебного производства, когда доверитель изъявляет свое желание не присутствовать в судебном заседании (доверенность выдается в рамках гражданского, арбитражного, административного, конституционного судопроизводства).
В любом случае выдача ордера осуществляется адвокатом на основании имеющегося между адвокатом и доверителем соглашения об оказании юридической помощи Чанов, С.Е. Обязательные работы как новое административное наказание / С.Е. Чаннов // Гражданин и право. - 2012. - N 15. - С. 36. .
Акцентирование внимание на статусе ордера - как основания представления адвокатом интересов клиента в процессе, не является распространенным юридическим штампом или данью сложившейся традиции. В силу действующего правила, исполнение адвокатом, принятого поручения возможно при условии выдачи ему соответствующим адвокатским образованием ордера. Более того, наличие ордера делает возможным допуск адвоката к участию в уголовном деле в качестве защитника.
В арбитражном процессе - требования к ордеру менее категоричны, однако он поставлен в один ряд с иными документами, удостоверяющими полномочия представителей, участвующих в деле лиц. Участие адвоката в арбитражном процессе в качестве представителя одной из сторон возможно на основании выданного ему ордера. При этом, наличие последнего не является обязательным условием, соблюдение которого влечет допуск адвоката к участию в судебном разбирательстве. В отличие от уголовного процесса, ордер в рассматриваемом случае, является, как уже было отмечено, лишь одним из документов, подтверждающих полномочия адвоката в качестве представителя одной из сторон. И в этом, качестве его нередко ставят в один ряд с доверенностью, которой также могут удостоверяться соответствующие полномочия. Проведение подобного рода параллели между соответствующими документами возможно исключительно лишь в силу общих требований процессуального законодательства к оформлению полномочий представителя.
Дальнейшее отождествление ордера и доверенности представляется ошибочным, т.к. правовая природа, равно как и содержание, и порядок их оформления различны.
Из закона следует, что ордер выдается руководителями адвокатских образований или руководителями филиалов и иных обособленных структурных подразделений адвокатских образований. Законом предусмотрена единообразная форма ордера, утверждаемая Министерством юстиции Российской Федерации. Основаниями для выдачи ордера адвокату являются: соглашение адвоката с доверителем или поручение в порядке назначения на оказание юридической помощи, подлежащие регистрации в документации адвокатского образования. Учитывая, что взаимоотношения адвоката и его клиента составляют адвокатскую тайну, соответственно никто не вправе требовать от адвоката предъявления в качестве подтверждения существующих отношений с доверителем договоров или иных соглашений с ним об оказании юридической помощи. Схематично ордер представлен в виде двух частей: непосредственно сам ордер и корешок ордера. При этом обе части являются зеркальным отражением друг друга. Заполненный и пронумерованный ордер выдается на руки адвокату, в то время, как корешок ордера остается в адвокатском образовании его выдавшем.
В адвокатском ордере отражаются срок предоставления адвокатом своих услуг, с какого числа они предоставляются, сущность выполняемого поручения, фамилия, имя, отчество клиента, стадия рассмотрения дела, на которой адвокат включается в процесс. Помарки, подчистки и не оговоренные исправления в ордерах и корешках к ним не допускаются. Адвокат не вправе использовать не полностью заполненный ордер. Ордер приобщенный к материалам дела полностью подтверждает полномочия адвоката и в случае его перехода на новую стадию судебного процесса подтверждать допуск адвоката к участию в нем повторно не требуется.
Законодательство Узбекистана в данном вопросе аналогично российскому, так форма ордера в Республике Узбекистан, так же как и в Российской Федерации, утверждена Приказом Министра Юстиции. Однако имеется одно отличие. В узбекском ордере имеется графа - дата выдачи ордера, как и в российском, но не указан срок его действия. Срок полномочий адвоката по делу регламентирован в договоре (соглашении) между ним и доверителем.
Наличие у адвоката выданного и оформленного в установленном порядке ордера предоставляет ему возможность на совершение лишь тех действий, для исполнения которых, в силу прямого указания процессуального закона, не требуется специальной оговорки. Следовательно, один лишь ордер не дает права адвокату совершать действия, для которых согласно требуются полномочия, специально оговоренные в доверенности (например, адвокат вправе обжаловать решение суда, если имеет доверенность, в которой специально оговорено это право). Соответственно на их совершение адвокату наряду с ордером выдается доверенность, оформление которой осуществляется по общим правилам, установленным для судебных доверенностей. Лишь совокупность указанных документов либо наличия одной лишь доверенности дает возможность адвокату в полном объеме реализовывать весь объем полномочий, закрепляемый за представителем процессуальным законом.
При осуществлении своей деятельности адвокат имеет следующие права:
собирать информацию, необходимую для защиты интересов прав доверителя посредством составления запросов различного рода документации в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединений и организаций; ответ на запрос адвоката подлежит обязательному исполнению в течение месяца;
на стадии предварительного следствия, а также во время рассмотрения дела в судебном порядке адвокат как представитель своего доверителя имеет право представлять документы и иные предметы для приобщения их в качестве вещественных доказательств для установления истины по какому-либо факту; данному праву адвоката корреспондируется обязанность суда или органа предварительного следствия приобщить указанные документы и предметы к материалам дела, если они соответствуют требованиям, предъявляемым к вещественным доказательствам;
помимо сбора сведений и их дальнейшего приобщения к материалам дела адвокат имеет право непосредственного контакта с теми лицами, которые могут владеть информацией, необходимой для своевременного и законного рассмотрения дела, если такие лица дают свое согласие на предоставление такой информации; если для получения сведений необходимо наличие специальных познаний адвокат имеет право на договорной основе обратиться к специалисту для получения этой информации Антонова, Е.Ю. Административная ответственность юридических лиц - «испытательный полигон" для корпоративной (коллективной) уголовной ответственности / Е.Ю. Антонова, - М.: Гарант, 2011. - С. 81. .
Данный перечень прав адвоката, как следует из текста комментируемой статьи, не является исчерпывающим. Таким образом, адвокат для решения поставленных перед ним вопросов в ходе исполнения соглашения об оказании юридических услуг имеет право совершать все те действия, которые не запрещены российским законодательством (участвовать в качестве представителя в рамках судебного гражданского или уголовного процесса, представлять интересы своего доверителя на этапе следствия, а также в рамках исполнительного производства в случае вступления в силу приговора суда или судебного решения и т.д.).
Адвокат в своей деятельности руководствуется вышеупомянутым Кодексом профессиональной этики адвоката, которым прямо запрещается осуществление действий, перечисленных в п.4 ст.6 Федерального Закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации".
Так, адвокат не имеет права заключать с клиентом соглашение, предмет которого противоречит действующему законодательству (например, если договором на адвоката возлагаются обязанности по осуществлению действий, посягающих на нормы закона, в частности получение доказательств с использованием несанкционированного прослушивания телефонных разговоров, гарантированность со стороны адвоката достижения результатов по делу с использованием служебных и личных связей и т.д.).
Адвокат также не имеет права принимать поручение к исполнению, если он заинтересован в результате, отличном от желаемого результата его доверителя, либо если интерес доверителя противоречит целям по ранее заключенному соглашению с другим клиентом, (например, если доверителем по соглашению об оказании правовой помощи является лицо, интересы которого противоречат интересам клиента адвоката, с которым ранее заключался договор об оказании юридических услуг и др Келина, С.Г. Ответственность юридических лиц в проекте нового УК РФ / С.Г. Келина // Уголовное право: новые идеи. - М., 1994. - С. 53. .)
Действия адвоката должны быть полностью направлены на защиту прав и законных интересов его клиента, поэтому, помимо вышесказанного, адвокат не может заявлять о фактах, которые отрицает его клиент (например, о доказанности вины доверителя), либо занимать по делу позицию, которая противоречит воле его доверителя, т.е. вся деятельность адвоката направлена на исполнение пожеланий доверителя, если подобные пожелания не противоречат законодательству и профессиональной этике адвоката Козырева, С.Н. Административное приостановление деятельности / С.Н. Козырева // Пищевая промышленность: бухгалтерский учет и налогообложение. - 2012. - N3. - С. 18. . Так, например, в соответствии со ст.6 Кодекса профессиональной этики адвоката адвокат не может быть освобожден от обязанности хранить профессиональную тайну никем, кроме доверителя. С другой стороны, без согласия доверителя адвокат вправе использовать сообщенные ему доверителем сведения в случаях, когда считает разумно необходимым разглашение таких сведений для обоснования своей позиции при рассмотрении гражданского спора между ним и доверителем или для своей защиты по возбужденному против него дисциплинарному производству или уголовному делу. Таким образом, Закон одновременно защищает и адвоката, и его доверителя в ситуациях, когда разглашается информация, ставшая известной адвокату в связи с осуществлением им своей профессиональной деятельности Кононов, П.И. О некоторых актуальных проблемах административной ответственности юридических лиц, по материалам арбитражно-судебной практики / П.И. Кононов // Законы России: опыт, анализ, практика, - СПб.: Изд - во СПб ун - та МВД России, 2012. - N13. - С. 17. .
Кроме того, Закон исключает ситуации, когда доверитель по отношению к адвокату находится в заведомо неравном положении ввиду наличия у адвоката родственных связей с должностным лицом, рассматривающим дело данного доверителя, или ввиду рассмотрения дела адвокатом, ранее участвовавшим в рассмотрении дела в качестве лица, исполняющего судебные функции, функции следователя или дознавателя, эксперта, специалиста, переводчика, а также являлся по данному делу потерпевшим или свидетелем либо иным образом на законных основаниях влиял на рассмотрение дела. Как следует из вышесказанного, адвокат должен быть независимым по отношению к предмету спора и его действия должны носить сугубо объективный характер.
Адвокат не вправе отказаться от исполнения ранее заключенного соглашения, так как подобное поведение адвоката противоречит основным положениям Кодекса профессиональной этики адвоката, а также умаляет авторитет адвокатуры в глазах его доверителя Келина, С.Г. Ответственность юридических лиц в проекте нового УК РФ / С.Г. Келина // Уголовное право: новые идеи. - М., 1994. - С. 53. .
Законодательство Республики Узбекистан так же не дает возможности адвокату в одностороннем порядке отказаться от исполнения соглашения между адвокатом и доверителем, так как это противоречило бы нормам Правил профессиональной этики адвокатов.
2. Адвокат в процессе производства по делам об административных правонарушениях
2.1 Особенности применения статусных полномочий адвоката для сбора доказательств в арбитражном суде Российской Федерации
В гражданском процессе общепринятая практика - не требуют доказывания обстоятельства, ранее установленные судом.
Необходимо четко представлять два разных подхода по доказательствам в судах общей юрисдикции и арбитражном суде. В арбитражном суде Российской Федерации не требуют доказательства, установленные в суде общей юрисдикции, при условии их отражения в постановлении арбитражного суда России. В суде общей юрисдикции наоборот, все установленные арбитражным судом доказательства должны быть доказаны в общепринятом порядке с начала их представления.
Адвокат, принявший по соглашению с доверителем поручение на ведение дела в суде общей юрисдикции или арбитражном суде, должен эти вопросы знать, и умело применять их в своей практике.
С проблемами преюдициальных обстоятельств адвокат может столкнуться при разрешении спора между сторонами, в случае заключения между ними ранее мирового соглашения; в случае если судом вынесен судебный приказ без рассмотрения дела по существу; определение, не устанавливающее обстоятельства в полном объёме.
Закон, в частности частью 2 статьи 68 АПК РФ, говорит о том, что не требуют доказывания обстоятельства, в случае признания их противной стороной. Это применяется как в суде общей юрисдикции, так и в арбитражном суде Российской Федерации. Следует, конечно, делать различия от действий стороны ответчика по признанию иска. Многие известные адвокаты считают, что признание фактов не может служить доказательством по делу. Это связано с тем, что сам факт признания является волеизъявлением участника судебного процесса и носит в себе только информацию, которая должна бать закреплена нормами права. В данном случае говорится о том, что любое признание должно быть основано на законе и моральном принципе.
После вступления в силу нового АПК РФ законодательно закреплено мнение о том, что суд не проверяет, соответствует ли признание обстоятельствам дела. Это видно из положений части второй и третьей статьи 68 АПК РФ и части четвертой статьи 70 АПК РФ, из которых становится понятным, что суд признает "признанные" стороной факты, в случае если они совершены не с целью порока и сокрытия других доказательств. В данном случае мы видим, что законодатель дает полную свободу участникам процесса распоряжаться предоставленными ими правами. При выдачи адвокату доверенности на ведение дела в суде, в полномочиях необходимо указать о наделении представителя призвать иск или факты обстоятельств дела полностью или частично.
Очень важный вопрос, с которым в арбитражной практике сталкиваются адвокаты - это раскрытие доказательств. Данная норма права существует в арбитражном процессуальном кодексе, в частности в части третьей и четвертой статьи 65. Согласно этому требованию - сторона, участвующая в процессе обязана раскрыть суду доказательства, на которые она ссылается; участник процесса не может ссылаться на доказательства, с которыми другой участник с ними не ознакомлен до начала заседания.
Эти требования исходят из правильного понимания сути гражданского процесса, его состязательности, каждая сторона должна иметь возможность заранее подготовится к рассмотрению выдвинутых против ее позиции новые ранее не известные доказательства по делу.
Для обеспечения прав каждому законодатель предусмотрел проведения предварительных судебных заседаний. В процессе подготовки к судебному заседанию адвокат должен иметь возможность внести свои возражения против заявленных требований и доказательств по ним, заявить свою позиции и просить суд об удовлетворении своих ходатайств по рассматриваемому спору. Ранее до 2002 г. в арбитражной практике существовало положение, что суд не представлял стороне дополнительного времени для изучения отзыва или дополнения к иску, так как заявленные стороной по делу документы представлялись суду стороной непосредственно после открытия заседания.
Не совсем понятен вопрос с раскрытием доказательств в арбитражном суде Российской Федерации.
Анализируя часть третью статьи 65 АПК РФ делаешь вывод о том, что раскрытие доказательства одним из участником процесса делается в исключительно в добровольном порядке. В случае его нарушения последует санация, но довольно мягкая.
Продолжая рассматривать глубже данную норму видим, что существенным признаком этого обстоятельства должно быть предварительное раскрытие, то есть процессуальный противник должен с ними (доказательствами) ознакомится до начала судебного заседания.
Однако, как решать вопрос, если сторона представила прямо в судебное заседание аудио или видео записи, проходившими по делу в виде основных доказательств. Во многих случаях участник судебного процесса или адвокат, имея на руках такие доказательства просто отказывается их раскрыть до суда. Как быть в таких случаях?
Следует иметь в виду, что арбитражное законодательство наделяет суд полной инициативой по вопросу хранения доказательств по делу и оно совершается в случае, если суд признает хранение необходимым. Значить, если суд откажет в хранении доказательств по делу в камере хранения суда, то противная сторона не сможет ознакомиться с новыми доказательствами в соответствии с нормами действующего законодательства. Адвокату в этом случае видимо нужно будет положиться только на свое профессиональное мастерство - ловить доказательства с ходу.
Арбитражным процессуальным кодексом РФ не запрещается исследовать доказательства в суде первой инстанции, даже в случае их не раскрытия на подготовительном этапе. По этому вопросу необходимо ознакомится с информационным письмом Высшего Арбитражного суда России от 13 августа 2004 г. № 82.
В адвокатской практике по арбитражным делам существуют факты недобросовестности той или иной стороны при рассмотрении дела в суде. Нередки случае, когда ответчик получает иск без приложенных к нему доказательств и необходимых для обсуждения документов. Отзыв на исковые требования вручается в коридоре зала судебного заседания буквально перед входом. Такие неправомерные действия стали возможным из-за отсутствие в законе четко прописанных правил и сроков в течение которых та или иная сторона должна представить отзыв или другие процессуальные материалы. Адвокат должен иметь достаточно времени для ознакомления с доказательствами и предельно внятно определить свою процессуальную позицию по вопросам обсуждаемого в суде экономического спора.
2.2 Принятие поручения и консультирование
Когда адвокат решает, принимать или не принимать на себя поручение на представительство интересов в гражданском деле, всегда возникает вопрос: имеется ли у представляемой стороны правовая позиция или она отсутствует. Между тем само это понятие и составляющие его элементы в теории адвокатуры определяются по-разному, а на практике для решения вопроса о наличии правовой позиции требуется учитывать и требования закона, и нормы адвокатской этики, и массу различных нюансов. Таким образом, определение правовой позиции по делу может представлять большую сложность для адвоката. Ивакин, В.Н. Наличие правовой позиции как условие принятия адвокатом поручения на ведение гражданского дела / В.Н. Ивакин // Адвокат. - 2011. - N 10. - С. 12 - 19.
При обращении физического или юридического лица с просьбой о представительстве в гражданском судопроизводстве адвокату прежде всего необходимо выяснить наличие правовой позиции. Однако понятие "правовая позиция" является достаточно сложным и включает в себя ряд элементов, не всегда определяемых однозначно. В "классическом" виде, применительно к советскому периоду, условия, которые должны учитываться адвокатами при рассмотрении просьбы об оказании юридической помощи по гражданскому делу, были сформулированы Д.П. Ватманом следующим образом: "По общему правилу составление заявлений, жалоб и других документов правового характера, принятие адвокатом поручения на ведение гражданского дела в суде возможно лишь при том непременном условии, что спорный правовой интерес основан на законе, в подтверждение требований либо возражений гражданина могут быть представлены доказательства, отвечающие началу допустимости, юридическая перспектива судебного рассмотрения дела представляется благоприятной, а притязание гражданина и средства его обоснования и защиты не вызывают сомнения в смысле их нравственной безупречности" Ватман, Д.П. Адвокатская этика (нравственные основы судебного представительства по гражданским делам) (по изд. 1977 г.) // Этика адвоката / Сост.А.Д. Бойков. - М.: Юрлитинформ, 2007. - С. 120 - 141. . Вышеуказанные четыре элемента (законность спорного интереса, наличие необходимых доказательств по делу, юридическая перспектива дела и его нравственный аспект) и составляют, по мнению автора, в совокупности правовую позицию, наличие которой является необходимым условием для ведения адвокатом гражданского дела.
При установлении наличия первого из указанных элементов серьезная проблема может возникнуть в связи с тем, что адвокат считает, что по той или иной причине определенные отношения урегулированы законом неверно, т.е. существует ситуация, когда адвокат не согласен с самим законом, подлежащим применению в данном случае. Думается, для того чтобы обратить внимание судов, а через них и законодателя на явное несовершенство закона и нарушение им существенных интересов определенной категории граждан или организаций, такие дела могут приниматься адвокатами, но с разъяснением обратившемуся к адвокату лицу всей сложности подобных дел и с его согласия. Если, по мнению адвоката, конкретной нормой (нормами) закона нарушаются конституционные права доверителя, возможно обращение в Конституционной Суд РФ с жалобой, содержащей просьбу о признании этой нормы (норм) не соответствующей Конституции РФ и тем самым - лишении ее юридической силы. Разумеется, такой путь к успеху весьма нелегкий, требующий много времени и дополнительных расходов, о чем следует предупредить клиента, разъяснив ему, однако, что иного способа защиты его интересов в данном положении нет. Шаров, Г.К. Юридические консультации и бесплатная юридическая помощь / Г.К. Шаров // Адвокат. - 2010. - N 11. - С. 19 - 26.
Адвокат не должен нести дисциплинарную ответственность за предъявление заведомо неправомерного иска или за заявление явно не соответствующих закону возражений против иска, если он искренне и с приведением соответствующего обоснования считает ошибочным регулирование данного вопроса законом. Применительно к деятельности адвоката-защитника в Типовых правилах профессионального поведения американских адвокатов эта проблема решена следующим образом: "Адвокат не должен возбуждать или защищать дело, отстаивать или оспаривать связанные с ним обстоятельства, если только не имеются достаточно обоснованные основания для этого, которые включают в себя чистосердечные доводы в пользу расширения действия существующего закона, его изменения или полной отмены" (Правило 3.1). Очевидно, что нет никаких оснований как-то иначе разрешать ту же ситуацию, когда речь идет об адвокатах-представителях по гражданским делам (для американской адвокатуры этот вопрос не столь актуален, поскольку имущественные отношения в США регулируются в основном с помощью судебных прецедентов, но, во-первых, очевидно, что американский адвокат может не согласиться не только с законом, но и с судебным прецедентом; во-вторых, для российских адвокатов, выступающих в качестве судебных представителей по гражданским делам, данное правило имеет более существенное практическое значение, поскольку Россия является страной, относящейся к континентальной системе права). Кучерена, А.Г. Адвокатура / А.Г. Кучерена. - М.: Юристъ, 2009. - С. 253.
Во-вторых, использование лицом сложившейся независимо от его действий и воли благоприятной для него ситуации не может рассматриваться как недопустимый поступок, если такое поведение не выходит за пределы закона. Так, использование заблуждения другого лица для получения материальной выгоды противоречит в равной мере и закону, и морали, использование же ошибки законодателя, выразившейся в отсутствии решения конкретного правового вопроса, не есть ни противозаконное, ни аморальное деяние, в противном случае лицо фактически несло бы ответственность не за свои действия. Кроме того, бывает достаточно сложно определить, оставляет ли законодатель лазейку в законе для определенной категории лиц сознательно, исходя из политических или каких-либо иных соображений, либо по недосмотру, в силу недостаточно продуманного регулирования соответствующих отношений. Что же касается первого варианта, то подобного "лукавого" правового регулирования различных отношений наблюдалось в период перестройки и наблюдается до сих пор предостаточно.
Так, в соответствии с пунктом 1 статьи 7 Кодекса профессиональной этики адвоката, адвокат принимает поручение на ведение дела и в том случае, если у него имеются сомнения юридического характера, не исключающие возможности разумно и добросовестно поддерживать требования или возражения доверителя и отстаивать его интересы. Выражая свое отрицательное отношение к данной норме, один из авторов прокомментировал ее следующим образом: "Видимо, адвокату предлагается самостоятельно определять перечень и степень сомнений, которые не позволят ему "разумно и добросовестно" исполнять поручение. При таком положении норма теряет свою этическую направленность и становится просто неприменимой для оценки поведения адвоката" Кручинин Ю.С. Проблемы применения норм профессиональной этики адвокатов / Ю.С. Кручинин // Российская юстиция. - 2008. - N 7. - С. 48. .
Право на квалифицированную юридическую помощь реализуется через специальное указание в процессуальных законах об участии адвокатов в судопроизводстве. Правовую основу деятельности адвокатов составляет Федеральный закон "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации", в котором установлены профессиональные требования к адвокатам, в частности, наличие высшего юридического образования, стажа работы по специальности не менее двух лет и необходимость сдачи квалификационного экзамена.
Итак, определив правовую позицию по делу, адвокат принимает поручение на ведение дела. Что касается оснований, по которым поручение не может быть принято, то бесспорным являются следующие случаи:
перечисленные в ч.4 ст.6 Федерального Закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" случаи, когда поручение на ведение дела не может быть принято;
незаконность и необоснованность требований (возражений) стороны;
отсутствие права на иск. Махоркин, И.Л. Реализация полномочий суда как элемент правового регулирования досудебного уголовного производства / И.Л. Махоркин // Адвокат. - 2009. - N 5. - С. 32 - 28.
В юридической литературе нет единого мнения об иных основаниях отказа от принятия поручения по делу, нет и исчерпывающего перечня в законодательстве. Так, некоторые адвокаты полагают, что возможен отказ от поручения по этическим соображениям. И наоборот, что можно принимать поручение по делу и при отсутствии чёткой правовой позиции по делу и т.д.
Участие адвоката на досудебной стадии препятствует заявлению заведомо незаконных и необоснованных исков в суд, а также помогает гражданам правильно определить предмет основания иска, лиц, участвующих в деле, обозначить необходимый круг доказательств и т.д.
2.3 Составление искового заявления
Составление искового заявления в арбитражный суд есть одна из самых востребованных на сегодняшний день услуг профессиональных адвокатов. Объясняется это многими причинами.
Во-первых, в работе практически каждой организации так или иначе возникает множество спорных ситуаций, урегулировать которые во внесудебном порядке не всегда возможно. В основном, речь идет о конфликтах с контрагентами, причины для которых всегда разные. Это и классическая задержка оплаты, и споры относительно качества и количества продукции, и прочие аналогичные конфликты. Помимо этого составление искового заявления в арбитражный суд происходит также в случае возникновения разногласий с властными контролирующими организациями: налоговой инспекцией, Ростехнадзором и так далее. Адвокат: навыки профессионального мастерства / Е.Ю. Булакова, Л.А. Воскобитова, М.Р. Воскобитова и др.; под ред. Л.А. Воскобитовой, И.Н. Лукьяновой, Л.П. Михайловой. - М.: Волтерс Клувер, 2006. - С. 306.
Во-вторых, составление искового заявления в арбитражный суд во всех случаях требует участия профессионального юриста. Только квалифицированный адвокат сможет обеспечить соблюдение всех формальностей при составлении искового заявления в арбитражный суд.
Как известно, составление искового заявления в арбитражный суд осуществляется по строго установленным в законе правилам. В то же время важно позаботиться не только о форме иска, но и о его содержание. Более того, если при составлении искового заявления в арбитражный суд будет допущена формальная ошибка, суд вернет иск на доработку. Исправив неточности, истец вновь сможет подать документы в суд. А вот если профессиональный адвокат, которому доверили составление искового заявления в суд, ошибется в содержательной части, последствия могут быть куда серьезнее.
Очень важно при составлении искового заявления правильно избрать тактику поведения, грамотно аргументировать свою позицию и найти ее подтверждение в законодательных актах.
Настоящее мастерство адвоката в том и заключается, что нужно не просто отыскать подходящий нормативный акт, но и убедить судью в том, что его нормы распространяют свое действие на данную конкретную ситуацию. Учитывая пробельность и противоречивость российского законодательства, сделать это порой очень непросто.
Как уже отмечалось, составление искового заявления в арбитражный суд должно проводиться по определенным правилам, установленным в Арбитражно-процессуальном кодексе РФ. Формальные требования к составлению искового заявления установлены в ст. ст.131, 132 Гражданского АПК РФ и ст. ст.125, 126 Арбитражного АПК РФ.
Так, при составлении искового заявления в арбитражный суд, следует указать:
1) наименование того суда, в который подается исковое заявление;
2) наименование каждой из сторон: истца и ответчика. Также в "шапке" необходимо написать юридический адрес организаций или место жительства индивидуального предпринимателя. Для скорейшего рассмотрения спора рекомендовано также отметить в иске иные контактные данные: телефон, адрес электронной почты, факс и так далее;
3) информацию о том, какие именно права заявителя нарушил ответчик и в чем заключается подобное нарушение. Для этого нужно лаконично и сдержано описать суть дела, а также указать, в чем именно заключаются заявляемые претензии;
4) доказательства правоты. Речь идет об обстоятельствах, по которым вы полагаете, что правда на вашей стороне. В данном случае лучше всего сослаться на нормы материального права, а также на конкретные документы, подтверждающие справедливость ваших требований;
5) цену иска. Она указывается в случае, когда иск подлежит оценке;
6) сведения о соблюдении претензионного порядке. Они приводятся в случае, когда это является обязательным в соответствии с законом или договором;
7) перечень прилагаемых к иску документов. Калинкина, Л.Д. Об обеспечении права на свободу выбора адвоката-защитника и адвоката-представителя в ходе судебного производства / Л.Д. Калинкина // Адвокат. - 2009. - N 8. - С. 11 - 19.
Также хотелось бы отметить, что в соответствии с АПК РФ к иску следует приложить квитанцию об отправке заявления ответчику. Причем речь идет об уведомлении о доставке заявления в его адрес. Однако на практике нередко случается, что составление искового заявления в арбитражный суд является мероприятием срочным. Следовательно, ждать, пока вернется уведомление, не всегда целесообразно. Помимо квитанции и документов, подтверждающих правоту, к иску также следует приложить документ, подтверждающий уплату государственной пошлины. Сюда же следует приложить доверенность на подписание иска или иной документ, подтверждающий полномочия лица, подписавшего заявление. Также необходимо приложить свидетельство о государственной регистрации юридического лица или индивидуального предпринимателя.
Для наглядности представляем как решают эту проблему в бывших республиках Советского Союза. Законодательство Республики Узбекистан не требует предоставить к исковому заявлению документ, подтверждающий факт получения ответчиком копии искового заявления. Это требование обязательно при подаче заявления на взыскание задолженности на основании судебного приказа и то оно регламентировано не в Хозяйственном процессуальном кодексе, а в Постановлении Пленума высшего хозяйственного суда "О применении ХПК при рассмотрении дел в судах первой инстанции". В остальных случаях достаточно представить почтовую квитанцию об отправлении его к ответчику. Кроме того представлять копию свидетельства о государственной регистрации юридического лица или индивидуального предпринимателя не требуется.
На подготовительном этапе составления искового заявления адвокату по гражданским делам необходимо определить, подведомственность суду; подсудность суда общей юрисдикции; каков круг лиц, участвующих в деле; размер, подлежащий уплате госпошлины, и иные важные аспекты.
В заключение отметим, что составление гражданским адвокатом обращения в суд является одним из самых важных видов юридической помощи. На основании вышеизложенного становится очевидным, что составление искового заявления во всех случаях мероприятие весьма непростое. Поэтому доверить его всегда целесообразно профессионалам.
2.4 Адвокат в досудебном производстве
Досудебный порядок урегулирования спора - это процедура, смысл которой состоит в том, что пострадавшая сторона предъявляет нарушителю определенные требования. Они излагаются в претензии и должны компенсировать тот ущерб, который был ему нанесен вследствие неправомерных действий лица. У такого способа разрешения спора имеется большое количество преимуществ.
Как правило, досудебное урегулирования споров бывает обязательным или добровольным. Существует особая категория дел, которые не рассматриваются в суде без наличия документа о том, что перед подачей иска стороны произвели попытку разрешить конфликт в досудебном порядке. В эту категорию попадают дела, касающиеся изменения и расторжения договора, взыскания задолженности или штрафа и т.д. Научно-практический комментарий к Федеральному закону от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" (постатейный) / А.В. Арендаренко, А.Н. Головистикова, Л.Ю. Грудцына и др.; под ред. А.Г. Кучерены. - М.: Деловой двор, 2009. С. 97.
Также, необходимо отметить, что в соответствии с частью ч.3 ст.6 Федерального Закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" адвокат, выступая в качестве представителя, правомочен:
во-первых, собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления, а также общественных объединений и иных организаций. Указанные органы и организации в порядке, установленном законодательством, обязаны выдать адвокату запрошенные им документы или их заверенные копии не позднее чем в месячный срок со дня получения запроса адвоката;
во-вторых, опрашивать с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу, по которому адвокат оказывает юридическую помощь;
в-третьих, собирать и представлять предметы и документы, которые могут быть признаны вещественными и иными доказательствами, в порядке, установленном законодательством Российской Федерации;
в-четвертых, привлекать на договорной основе специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи;
в-пятых беспрепятственно встречаться со своим доверителем наедине, в условиях, обеспечивающих конфиденциальность (в том числе в период его содержания под стражей), без ограничения числа свиданий и их продолжительности;
в-шестых фиксировать (в том числе с помощью технических средств) информацию, содержащуюся в материалах дела, по которому адвокат оказывает юридическую помощь, соблюдая при этом государственную и иную охраняемую законом тайну;
в-седьмых, совершать иные действия, не противоречащие законодательству Российской Федерации.
В информационном письме Президиума Высшего Арбитражного суда России от 29 сентября 1999 г. № 48 "О некоторых вопросах судебной практики, возникающих при рассмотрении споров, связанных с договорами на оказание правовых услуг" Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 29. 09.1999 N 48 «О некоторых вопросах судебной практики, возникающих при рассмотрении споров, связанных с договорами на оказание правовых услуг" // Вестник ВАС РФ. - N 11. - 1999. отмечено, что не подлежит удовлетворению требование исполнителя о выплате вознаграждения, если данное требование истец обосновывает условием договора, ставящим размер оплаты услуг в зависимость от решения суда или государственного органа, которое будет принято в будущем. Таким образом, представитель не вправе требовать от организации или гражданина, чьи права он представляет, оплаты оказанных им правовых услуг в зависимости от того, насколько успешно разрешено арбитражное дело, в котором он принимал участие.
К сожалению, в ГПК РФ нет решения таких вопросов, как введение порядка полного раскрытия доказательств на стадиях в проверочных судебных инстанциях по гражданским делам по защите нарушенных прав граждан. Эти условия (гарантии) выражены в нормативных требованиях к допустимости доказательств, которая в значительной мере предопределяет и их достоверность, т.е. отвечающее юридическим требованиям отношение полученных фактических данных к обстоятельствам дела, с необходимостью обусловливающее установление истины и исключающее при этом возможность других выводов.
Также, адвокату в соответствии со ст.6 Закона об адвокатуре предоставлено право собирать необходимые сведения, которые нужны для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать различные справки и другое. Одна из важнейших сторон деятельности адвоката в процессе пересмотра гражданских дел - участие в доказывании, адвокату необходимо извлекать из доказательств точные сведения для обоснования выводов будущего решения с целью защиты нарушенного права. Грудцына, Л.Ю. Адвокатское право: учебно-практическое пособие / Л.Ю. Грудцына. - М.: Деловой двор, 2009. - С. 68.
Таким образом, из исследования судебной практики вытекает, что наиболее распространенное средство доказывания - свидетельские показания, поэтому адвокат должен владеть искусством ведения допроса свидетелей и других лиц, что является необходимым условием успешной работы адвоката. Адвокат должен показать отличное знание обстоятельств дела, действующего законодательства, логично изложить свои мысли.
2.5 Участие адвоката на различных стадиях арбитражного судопроизводства в суде
В соответствии со тс.61 АПК РФ полномочия адвоката на ведение дела в арбитражном суде Российской Федерации удостоверяются в соответствии с федеральным законом.
Представитель вправе совершать от имени представляемого им лица все процессуальные действия.
Однако полномочия на право подписания искового заявления и отзыва на исковое заявление, заявления об обеспечении иска, передачи дела в третейский суд, полного или частичного отказа от исковых требований и признания иска, изменения основания или предмета иска, заключения мирового соглашения, передоверия, а также право на подписание заявления о пересмотре судебных актов по вновь открывшимся обстоятельствам, обжалование судебного акта арбитражного суда России, получение присужденных денежных средств или иного имущества должны быть специально предусмотрены в доверенности, выданной представляемым (ст.62 АПК РФ).
Конституционность ч.5 ст.59 АПК РФ была оспорена в суде по мотивам отступления от принципа диспозитивности при выборе представителя в арбитражном процессе, нарушения конституционного принципа юридического равенства, гарантированного права на судебную защиту и права на получение квалифицированной юридической помощи. Конституционный Суд РФ постановил признать ч.5 ст.59 АПК РФ не соответствующей ст. 19 (ч.1 и 2), 46 (ч.1), 55 (ч.3) и 123 (ч.3) Конституции Российской Федерации, в той мере, в какой она в системной связи с п.4 ст.2 Федерального Закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" в действующей системе правового регулирования исключает для выбранных организациями лиц, оказывающих юридическую помощь, возможность выступать в арбитражном суде Российской Федерации в качестве представителей, если они не относятся к числу адвокатов или лиц, состоящих в штате этих организаций. Указанное Постановление позволило организациям свободно выбирать в качестве представителей лиц, оказывающих юридическую помощь, в том числе и из работников организаций и частнопрактикующих юристов, предметом деятельности которых является оказание юридической помощи, включая представительство в суде. В то же время распространено мнение, что наиболее квалифицированную юридическую помощь по такой категории дел оказывают именно адвокаты, поскольку они имеют обширную юридическую практику, а обязательным требованием для получения адвокатского статуса является наличие определенного юридического стажа, высшего юридического образования, успешная сдача квалификационного экзамена. Высоцкая, О.К. Участие адвоката по доказыванию в вышестоящих судебных инстанциях по гражданским делам при защите нарушенных прав граждан / О.К. Высоцкая // Российский судья. - 2009. - N 9. - С. 11 - 18.
Арбитражный суд Российской Федерации обязан проверить полномочия лиц, участвующих в деле, и их представителей на основании исследования документов, представленных указанными лицами суду, принять решение в судебном заседании о признании полномочий и допуске их к участию в судебном заседании либо отказать в признании полномочий по основаниям, предусмотренным в ст.63 АПК РФ, на что указывается в протоколе судебного заседания.
Назначение судом представителя возможно также в тех случаях, когда юридическая помощь должна быть оказана гражданам бесплатно. В соответствии со ст.26 Закона об адвокатуре юридическая помощь гражданам РФ, среднедушевой доход которых ниже величины прожиточного минимума, установленного законом соответствующего субъекта Российской Федерации, оказывается бесплатно в следующих случаях:
1) истцам - по рассматриваемым судами первой инстанции делам о взыскании алиментов, возмещении вреда, причиненного смертью кормильца, увечьем или иным повреждением здоровья, связанным с трудовой деятельностью;
2) ветеранам Великой Отечественной войны - по вопросам, не связанным с предпринимательской деятельностью, и др.
Несовершеннолетним, содержащимся в учреждениях системы профилактики безнадзорности и правонарушений несовершеннолетних юридическая помощь всегда оказывается бесплатно.
Как указано во многих источниках, полномочия представителя делятся на общие и специальные. При этом необходимо отметить, что общие полномочия предоставляют право представителю совершать от имени доверителя весь комплекс процессуальных действий и осуществлять процессуальные права, принадлежащие самому доверителю. При этом перечисления всего комплекса общих полномочий в доверенности не требуется, поскольку представитель обладает ими в силу своего статуса.
Так, судебный представитель вправе совершать те процессуальные действия, на совершение которых он уполномочен доверителем. К таким действиям относятся:
предъявление иска;
право полного или частичного отказа от исковых требований;
признание иска, изменения предмета и основания иска;
предъявление и подписание встречного иска;
предъявление кассационных жалоб;
предъявление жалоб в порядке надзора;
знакомство с материалами дела (делать выписки из них, снимать копии);
заявление ходатайства;
дача устных и письменных объяснений суду;
представление своих доводов и соображений по возникающим в ходе судебного разбирательства вопросам;
возражение против ходатайств, доводов и соображений других лиц, участвующих в деле;
дача согласия на рассмотрение дела в заочном производстве с вынесением заочного решения;
получение решения и определения суда;
заключение мирового соглашения;
обжалование решения суда.
Все указанные выше полномочия представителя могут быть определены как в устном заявлении, занесенном в протокол судебного заседания, так и в письменном заявлении доверителя в суде (ч.6 ст.53 ГПК РФ).
Что же касается специальных полномочий, то они должны быть прямо предоставлены доверителем путем указания на них в доверенности. Это связано с тем, что совершение некоторых процессуальных действий направлено на возникновение, изменение и прекращение процессуальных прав и обязанностей.
К числу таких специальных полномочий закон относит право на:
подписание искового заявления;
подписание отзыва на исковое заявление;
подписание заявления об обеспечении иска;
передачу дела в третейский суд;
полный отказ от исковых требований;
частичный отказ от исковых требований;
признание иска;
изменение основания иска;
изменение предмета иска;
заключение мирового соглашения;
заключение соглашения по фактическим обстоятельствам;
передачу своих полномочий представителя другому лицу (передоверие);
подписание заявления о пересмотре судебных актов по вновь открывшимся обстоятельствам;
обжалование судебного акта арбитражного суда России;
получение присужденных денежных средств или иного имущества. Ведищев, Н.П. Проблемные вопросы участия адвоката в кассационной инстанции уголовного судопроизводства России в решениях Конституционного Суда РФ и Европейского суда по правам человека / Н.П. Ведищев // Адвокат. - 2010. - N 5. - С. 11 - 14.
Между этапами доказательственной работы в различных проверочных инстанциях по гражданским делам существует тесная связь. Для скорейшего судебного разбирательства важно, чтобы исковые заявления в суд вышестоящей инстанции были составлены только адвокатами, так как от них зависит дальнейшее судебное разбирательство. Адвокату при выявлении судебного произвола необходимо принимать во внимание следующие составляющие судебного усмотрения: мотивы, которыми руководствуется нижестоящий суд, обстоятельства, которым было придано юридическое значение, возможные варианты решений спорных вопросов, предусмотренные законодателем.
Юридическая сторона ситуации выражается в праве лиц, участвующих в деле, до начала судебного разбирательства знать об аргументах друг друга. Адвокат, участвующий в деле, должен определить предмет доказывания и представить доказательства по предварительной работе. Необходимо отметить, что адвокат должен уметь прогнозировать возможные действия другой стороны. Если в суде присутствует сам доверитель - участник рассматриваемого спора, то он излагает фактические обстоятельства дела, а адвокат - правовые вопросы и юридическое обоснование позиции своего доверителя. Если адвокат-представитель участвует без своего доверителя, то он информирует суд о фактической и правовой стороне дела, причем сообщаемые им сведения о фактах не имеют доказательственного значения по делу. К сожалению, адвокат не является лицом, участвующим в деле. Следует согласиться с авторами, предлагающими законодательно закрепить возможность обеспечения участия адвоката (в том числе наделив его правом обжалования судебных актов) в делах по защите права граждан на социальное обеспечение с оплатой его услуг за счет средств местного бюджета, внеся в Федеральный закон "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ" соответствующие дополнения, а также в ст.50 ГПК РФ.
Должны быть изложены доказательства, подтверждающие позицию, версию адвоката. Анализируются показания ответчика, свидетелей, заключений экспертов, и только после них приводятся доказательства, собранные адвокатом, - используются только его выводы. Адвокат обосновывает свои утверждения.
Адвокат основывается на системе доводов и аргументов, обосновывающих установление фактических обстоятельств и всех правовых выводов, со ссылкой с приложением собранных в соответствии с ГПК РФ собственных материалов и доказательств и ходатайства о вызове дополнительных свидетелей и приобщении к материалам дела доказательств, собранных адвокатом. Высказывается аргументированное мнение по поводу избранной меры обеспечения заявленных требований.
Подобные документы
Понятие и виды представительства в арбитражном суде. Представительство в арбитражном процессе по агентскому договору. Признаки договора поручения. Основные полномочия представителей и адвоката-представителя в арбитражном процессе и их оформление.
курсовая работа [42,7 K], добавлен 18.11.2012Судебная защита для граждан нашей страны. Основные задачи адвоката в арбитражном суде. Арбитражное производство как способ защиты прав предпринимателей. Право на обращение в арбитражный суд. Участие адвоката в судебном разбирательстве в арбитражном суде.
контрольная работа [21,5 K], добавлен 25.02.2009Порядок проведения искового судопроизводства в арбитражном процессе. Предъявление иска в арбитражном суде, подготовка дела к судебному разбирательству. Производство по делам, возникающим из административных и иных правоотношений, их юридическое значение.
дипломная работа [58,4 K], добавлен 01.09.2009Понятие и виды представительства в арбитражном процессе. Признание полномочий на участие в деле и основания к отказу в признании полномочий. Ведение дел в арбитражном суде через представителей. Постановление арбитражного суда кассационной инстанции.
контрольная работа [25,0 K], добавлен 03.05.2009Адвокатура РФ. Общие положения. Участие адвоката в судопроизводстве. Адвокат в гражданском судопроизводстве. Адвокат в судопроизводстве по делам об административных правонарушениях. Иные виды юридической помощи, оказываемой адвокатами.
дипломная работа [63,5 K], добавлен 04.02.2003Участие адвоката в судебном заседании - это квинтэссенция (основа) всех его усилий по оказанию правовой помощи доверителю. Работа адвоката со стороны истца и со стороны ответчика. Характеристика процесса доказывания в арбитражном суде, виды доказательств.
реферат [43,5 K], добавлен 14.01.2011Понятие и виды представительства в арбитражном процессе, внутренние и внешние отношения. Представители в арбитражном суде: нотариусы, государственные служащие, адвокаты иностранных государств. Процессуальное положение доверителя, специальные полномочия.
контрольная работа [56,2 K], добавлен 05.11.2013Понятие и значение представительства в суде и его основные виды: законное (обязательное) и добровольное. Рассмотрение общих и специальных полномочий представителя в суде. Полномочия адвоката-представителя в гражданском процессе и порядок их оформления.
дипломная работа [29,0 K], добавлен 31.05.2013Рассмотрение дел о привлечении к административной ответственности в арбитражном процессе. Правила административного судопроизводства. Рассмотрение дел об оспаривании решений административных органов о привлечении к административной ответственности.
курсовая работа [29,6 K], добавлен 10.10.2012Задачи подготовки дела к судебному разбирательству в арбитражном суде первой инстанции. Исковые заявления по делам искового производства, по делам, возникающим из публично-правовых отношений, об установлении юридических фактов, о несостоятельности.
контрольная работа [19,6 K], добавлен 17.07.2009
