Правовая характеристика договора финансовой аренды (лизинга)

· долгосрочный - осуществляемый в течение трёх и более лет;

· среднесрочный - осуществляемый в течение времени от полутора до трёх лет;

· краткосрочный - осуществляемый в течение менее полутора лет.

Ещё одной классификацией лизинговых операций является разделение лизинга по составу участников:

· прямой;

· косвенный;

· возвратный;

· групповой.

Прямой лизинг, это когда лизинговый договор осуществляется субъектами лизинга без посредников.

Если в лизинговом правоотношении присутствуют посредники, тогда лизинг считается косвенным.

В случае если в лизинговом правоотношении участвует только два субъекта, что достигается объединением функций лизингополучателя и продавца, такой лизинг называют возвратным. То есть продавец предмета лизинга одновременно выступает в качестве лизингополучателя. Получается, что лизингополучатель продаёт своё имущество лизингодателю, который в свою очередь оставляет это имущество по договору возвратного лизинга в его владении и распоряжении (то есть аренде). И, в принципе, после уплаты всех лизинговых платежей, предмет лизинга опять может стать собственностью лизингополучателя. Таким образом, он получает от лизингодателя инвестицию в виде денежных средств, которые он может направить на производственные нужды. Возвратный лизинг даёт возможность рефинансировать капитальные вложения с меньшими затратами, чем при привлечении банковских кредитов.

В финансовом отношении этот вид лизинга очень напоминает заёмную операцию, при которой расчёты производятся по согласованному графику лизинговых платежей. Похож возвратный лизинг и на залог. Разница состоит лишь в том, что в залоге основной целью является не инвестирование денежных средств, а обеспечение обязательства.

Если в договоре лизинга на стороне лизингодателя выступает несколько лиц, то есть лизинговые компании объединяются в группу для финансирования крупной лизинговой сделки, то такой лизинг называют групповой или раздельный. Иногда такой вид лизинга называют леведж-лизинг (leveraged leasing) См.: Кабатова Е. В. Лизинг: правовое регулирование, практика. - Москва, 2005. С. 29 и Петров М. Понятие лизинга и сферы его применения // Российская юстиция, 1995, №4. С. 14.. Так же его выделяют как отдельный вид лизинга, об этом я расскажу позже.

Ещё существует разделение лизинговых сделок по предмету лизинга (или типу лизингового имущества). В зависимости от типа имущества, передаваемого в лизинг, бывает:

· лизинг недвижимого имущества;

· лизинг движимого имущества.

В соответствии с классификацией недвижимого имущества выделяют и разновидности лизинга недвижимого имущества:

· промышленный лизинг предприятий;

· промышленный лизинг производственных зданий и сооружений;

· лизинг складских и иных помещений;

· лизинг воздушных и морских судов, суда внутреннего плавания, космические объекты, которые в соответствии с ч. 2 п. 1 ст. 130 Гражданского кодекса Российской Федерации относятся к недвижимым вещам.

Лизинг движимого имущества может быть:

· производственного назначения;

· строительного назначения;

· различного вида оборудование, не вошедшее в первых два пункта.

Иногда по типу имущества разделяют лизинговый договор на лизинг "из первых рук", при передаче в лизинг нового имущества, и "из вторых рук", когда предмет лизинга был в употреблении и передаётся лизингополучателя не новым. Так, например, при оперативном лизинге, имущество может сдаваться лизингополучателю новым или бывшем в употреблении (при последующей сдаче имущества в оперативный лизинг).

Следующая классификация лизинга - в зависимости от стоимости предмета лизинга. По этому признаку лизинг разделяют на:

· крупный;

· стандартный;

· мелкий.

Предметом крупного лизинга являются такие вещи, как предприятия, самолёты, суда, энергетическое оборудование.

При стандартном лизинге в качестве предмета лизинга выступают, например, мини-пекарни, завод по разливу воды, технологическое оборудование.

Предметом мелкого лизинга может быть непроизводственное оборудование, такое как компьютеры, телефонные станции, системы безопасности и так далее.

Таким образом, деление по этому критерию производится на основе стоимости имущества, являющегося предметом лизинга. Ещё одним основанием к разделению лизинга по видам является объём оказываемых услуг в договоре финансовой аренды (лизинга). Так в зависимости от объёма сервисного обслуживания (услуг) выделяют:

· чистый лизинг (net leasing);

· мокрый лизинг (wet leasing);

· генеральный лизинг.

Чистый лизинг имеет место в тех случаях, когда все расходы по эксплуатации, ремонту и страхованию предмета лизинга берёт на себя лизингополучатель, и они не включаются в лизинговые платежи.

При мокром лизинге обслуживание предмета лизинга полностью берёт на себя лизингодатель, увеличивая соответственно на сумму этих расходов лизинговые платежи. Иногда этот вид лизинга называют ещё "лизинг, включающий дополнительные обязательства" Кабатова Е. В. Лизинг: правовое регулирование, практика. - Москва, 2008. С. 29.. Мокрый лизинг может быть с полным набором услуг или с неполным:- Полносервисный (полный) лизинг - когда лизингодатель берёт на себя комплексное техническое обслуживание предмета лизинга. - При неполном мокром лизинге предполагается согласованное разделение функций по обслуживанию предмета лизинга между сторонами договора финансовой аренды (лизинга).

Генеральный лизинг позволяет при постоянном и проверенном сотрудничестве лизингодателя с лизингополучателем заключить общее соглашение по предоставлению лизинговой линии, по которой лизингополучатель может при необходимости брать дополнительное оборудование без заключения каждый раз нового договора финансовой аренды (лизинга). Как уже было отмечено выше, за предоставление предмета лизинга во временное владение и пользование лизингополучатель выплачивает лизингодателю лизинговые платежи. Размер, способ осуществления и периодичность лизинговых платежей в соответствии с п. 2 ст. 28 Федерального Закона «О финансовой аренде (лизинге)» определяется договором лизинга. Так же на предмет генерального лизинга существует несколько иная классификация Витрянский В. В. «Договорное право» Книга вторая М.: «Статут», 2000. - 800 с.:

По типу финансирования лизинг делится на:

· Срочный, когда имеет место одноразовая аренда имущества.

· Возобновляемый (револьверный), при котором после истечения первого срока договор лизинга продлевается на следующий период. При этом объекты лизинга через определенное время в зависимости от износа и по желанию лизингополучателя меняются на более совершенные образцы. Лизингополучатель принимает на себя все расходы по замене оборудования. Количество объектов лизинга и сроки их использования по возобновляемому лизингу заранее сторонами не оговариваются.

Разновидностью возобновляемого лизинга является генеральный лизинг, который позволяет лизингополучателю дополнить список арендуемого оборудования без заключения новых контрактов. Это очень важно для предприятий с непрерывным производственным циклом и при жесткой контрактной кооперации с партнерами. Генеральный лизинг используется, когда требуется срочная поставка или замена уже полученного по лизингу оборудования, а времени, необходимого на проработку и заключение нового контракта, как правило, нет. По условию соглашения в режиме генерального лизинга лизингополучателю в случае возникновения срочной непредвиденной необходимости в получении дополнительного оборудования достаточно направить лизингодателю запрос на поставку требуемого оборудования со ссылкой на согласованный перечень или каталог. В конце периода, на который заключено соглашение, производится перерасчет лизинговых платежей с учетом разновременности затрат лизингодателя и заключается новое соглашение.

В зависимости от характера этих лизинговых платежей различают лизинг Газман В.Д.. Лизинг: виды, формы и практика применения // Консультант. 2002. 13.С.62-67.:

· денежный;

· компенсационный;

· смешанный.

Денежный лизинг имеет место, когда все платежи производятся лизингополучателем в денежной форме. В соответствии с Законом размер лизинговых платежей не может меняться чаще, чем один раз в три месяца (ст. 28 Федерального Закона «О финансовой аренде (лизинге)»).

Компенсационный лизинг предусматривает лизинговые платежи в форме поставки товаров, производимых на оборудовании, являющемся предметом лизинга, или в форме оказания встречных услуг. То есть в этом виде лизинга денежные расчёты между лизингодателем и лизингополучателем не используются, что очень напоминает бартерную форму платежей. При платежах продукцией (натуральной формой), цена на эту продукцию определяется по соглашению сторон договора лизинга.

Смешанный лизинг основан на сочетании двух форм платежей: денежного и натурального.

Последним при классификации лизинговых сделок является признак налоговых и амортизационных льгот. Одной из мер государственной поддержки лизинговой деятельности на территории России является предоставление в законодательном порядке субъектам лизинга налоговых льгот в целях создания благоприятных экономических условий для их деятельности (все эти меры перечислены в ст. 36 Федерального Закона «О финансовой аренде (лизинге)»). Законодателем в Федеральном Законе «О финансовой аренде (лизинге)» предусмотрены две льготы:

право стороны договора лизинга, на чьём балансе находится предмет лизинга, применять механизм его ускоренной амортизации (ст. 31 Закона);

отнесение лизингополучателем лизинговых платежей на себестоимость продукции (услуг), производимой с использованием предмета лизинга, или на расходы, связанные с его основной деятельностью (ст. 28 Закона).

Право на применение механизма ускоренной амортизации предоставляет предпринимателям возможность быстро возвратить свои капиталовложения в оборудование и оперативно восстановить, обновить оборудование, машины и технику, составляющие их основные средства. В соответствии с Федеральным Законом «О бухгалтерском учёте» Федеральный Закон от 21 ноября 1996 года №129-ФЗ «О бухгалтерском учёте» в ред. от 28.03.2002 // Собрание законодательства РФ, 1996, №48, ст.5369. на основные средства и нематериальные активы начисляется амортизация (ст. 11). Посредством начисления амортизации погашается стоимость объектов основных средств (п. 17 Положения по бухгалтерскому учёту «Учёт основных средств» ПБУ 6/01 Положение по бухгалтерскому учету "Учет основных средств" ПБУ 6/01, утверждённое приказом Минфина РФ от 30 марта 2001 года №26Н (Российская газета от 16 мая 2001 года).). Благодаря амортизации предприниматель переносит стоимость основного средства на свои расходы на осуществление основной деятельности, и тем самым уменьшает свои выплаты налога на имущество. При применении ускоренной амортизации используется равномерный (линейный) метод её начисления, при котором утверждённая в установленном порядке норма амортизационных отчислений увеличивается на коэффициент ускорения. То есть стоимость имущества, являющееся предметом лизинга, может быть погашена предпринимателем в несколько раз быстрей по сравнению с обычным имуществом, приобретаемым не по лизинговому договору.

А благодаря возможности отнесения лизингополучателем лизинговых платежей на себестоимость продукции (услуг), производимой с использованием предмета лизинга, или на расходы, связанные с его основной деятельностью, он может легально уменьшать свою налогооблагаемую прибыль, направив разницу на обновление основных средств.

Разумеется, существуют предприниматели, которые пытаются получить вышеуказанные льготы, не участвуя в лизинговом договоре. Они совершают фиктивные лизинговые сделки, имеющие целью прикрытия другой операции (например, прикрывая обычный договор купли-продажи или аренды).

Поэтому по отношению к налоговым и амортизационным льготам лизинг может быть:

· фиктивным;

· действительным.

По российскому законодательству фиктивный лизинг является притворной сделкой, которая ничтожна, то есть является недействительной вне зависимости от признания её таковой судом, и не влечёт никаких юридических последствий (ст.ст. 166, 167 и 170 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Левередж (кредитный, паевой, раздельный «Продовольственный бизнес»// №8 2007 год) лизинг, или лизинг с дополнительным привлечением средств наиболее сложный, так как связан с многоканальным финансированием и используется, как правило, для реализации дорогостоящих проектов.

Отличительной чертой этого вида лизинга является то, что лизингодатель, покупая оборудование, выплачивает из своих средств не всю его сумму, а только часть. Остальную сумму он берет в ссуду у одного или нескольких кредиторов. При этом лизинговая компания продолжает пользоваться всеми налоговыми льготами, которые рассчитываются из полной стоимости имущества.

Другой особенностью этого вида лизинга является то, что лизингодатель берет ссуду на определенных условиях, которые не очень характерны для отечественных финансово-кредитных отношений. Кредит берется без права обращения иска на активы лизингодателя. Поэтому, как правило, лизингодатель оформляет в пользу кредиторов залог на имущество до погашения займа и уступает им права на получение части лизинговых платежей в счет погашения ссуды.

Таким образом, основной риск по сделке несут кредиторы - банки, страховые компании, инвестиционные фонды или другие финансовые учреждения, а обеспечением возврата ссуды служат только лизинговые платежи и сдаваемое в лизинг имущество. На Западе более 85% всех крупных лизинговых сделок построены на основе левередж лизинга.

Хеджированный лизинг Витрянский В. В. «Договорное право» Книга вторая М.: «Статут», 2000. - 800 с.. Данный вид сделки заключается в предоставлении лизингодателем лизингополучателю части денежных средств для покупки объекта лизинга, при этом остальная часть средств, необходимых для приобретения имущества, перечисляется самим лизингополучателем на нерегрессионной основе.

Лизинг с опционом Продовольственный бизнес»// №8 2007 год содержит положение о возможности корректировки лизинговых платежей в течение срока действия лизингового договора. В зарубежной практике этот вид лизинга используется при работе с автотранспортом, предназначенным для эксплуатации на шоссейных автодорогах. Ни грузовой автотранспорт, ни сельскохозяйственная и строительная техника не могут являться объектом лизинга с опционом, что существенно снижает его значимость для лизинговых операций с недвижимостью. В последние годы некоторые лизинговые компании и оффшорные лизинговые компании пытались использовать такого рода лизинг для обеспечения условий реализации своих инвестиционных программ, однако говорить о широком использовании этой формы лизинга не приходится.

§3.2 Сублизинг, уступка участниками договора финансовой аренды (лизинга) своих прав и обязательств третьим лицам, залог предмета лизинга

Несмотря на то, что лизингополучателю предмет лизинга необходим в его деятельности, может возникнуть ситуация, при которой лизингополучатель не может временно осуществлять лизинговые платежи или желает выйти из лизингового соглашения Витрянский В. В. «Договорное право» Книга вторая М.: «Статут», 2000. - 800 с.. Для таких (и иных) случаев Федеральным Законом «О финансовой аренде (лизинге)» предусмотрена возможность передачи предмета лизинга в сублизинг (ст. 8) и переуступка прав и обязательств участниками договора лизинга третьим лицам (ст. 18).

Сублизинг - это вид поднайма лизингового имущества (предмета лизинга), при котором лизингополучатель по договору финансовой аренды (лизинга) передаёт третьим лицам во владение и пользование за плату и на определённый срок данное имущество, полученное ранее от лизингодателя по договору лизинга и являющееся предметом лизинга в соответствии с договором сублизинга. При сублизинге лицо, осуществляющее сублизинг (сублизингодатель), принимает предмет лизинга у лизингодателя по договору финансовой аренды (лизинга) и передаёт его во временное владение и пользование лизингополучателю по договору сублизинга. Разумеется, предмет сублизинга не может передаваться на срок больший, чем срок, на который лизингодатель передал предмет лизинга лизингополучателю.

Нормы Гражданского кодекса Российской Федерации о финансовой аренде (лизинге), содержащиеся в § 6 Главы 34, не содержат каких-либо специальных правил, регулирующих отношения, связанные с сублизингом. Поэтому к данным отношениям применяются общие положения об аренде, содержащиеся в Гражданском кодексе Российской Федерации (в частности нормы, регламентирующие договор субаренды: п. 2 ст. 615, ст. 618 Гражданского кодекса Российской Федерации) и нормы Федерального Закона «О финансовой аренде (лизинге) (ст. 8 Закона).

При передаче имущества в сублизинг право требования к продавцу переходит к лизингополучателю по договору сублизинга. Получается, что право требования остаётся за тем, кто владеет предметом лизинга.

При передаче предмета лизинга в сублизинг обязательным является согласие на это лизингодателя выраженное в письменной форме.

Содержание договора сублизинга является аналогичным договору лизинга с соответствующими сублизингу изменениями. При сублизинге переуступка лизингополучателем третьему лицу обязательств по выплате лизинговых платежей без согласия лизингодателя не допускается. Даже если предмет лизинга будет отдан в Сублизинг, лизингополучатель (а по договору сублизинга сублизингодатель) всё равно должен будет осуществлять лизинговые платежи лизингодателю. У лизингодателя по договору лизинга и лизингополучателя по договору сублизинга (сублизингополучателя) обязательственных отношений в этом случае не возникает.

Сублизинг по своей сути является субарендой, и поэтому в научной литературе многие авторы высказывают сомнения о правомерности употребления в данном случае термина "сублизинг". Так, например, В. В. Витрянский говорит, что "... термин "сублизинг" предполагает, что лизингополучатель, передавая имущество во временное владение и пользование третьему лицу, сам выступает в роли лизингодателя. Однако это невозможно, поскольку на нём не лежит обязанность приобрести лизинговое имущество у определённого продавца в соответствии с указаниями данного лица (нового лизингополучателя). Поэтому речь идёт об обычной субаренде." Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Книга вторая: Договоры о передаче имущества. - Москва, 2000. С. 692..

Справедливости ради надо отметить, что А. С. Иванов считает эту точку зрения "слишком радикальной". Он, соглашаясь с тем, что при заключении договора сублизинга нарушены специальные правила о лизинге, указывает, "... что лизинг как вид аренды в ГК выделяется не по одному лишь критерию предмета. Лизинг - такой вид аренды, к регулированию которого применяются более жёсткие требования с точки зрения его заключения и исполнения. Такие же жёсткие требования должны применяться и к сублизингу. Если же лизингополучатель передаёт вещь в пользование без соблюдения этих требований, то к подобному договору должны применяться общие правила о субаренде. Поэтому правильно говорить о том, что субаренда может существовать наряду с сублизингом, а не вместо него." Иванов А. А. Договор финансовой аренды (лизинга). Учебно-практическое пособие. - Москва, 2001. С. 55..

Как мне кажется, точка зрения профессора В. В. Витрянского ближе к истине. Ведь действительно одним из классифицирующих признаков лизинга, отличающих его от обыкновенной аренды, является действие лизингодателя по покупке лизингового имущества по указанию лизингополучателя, а при сублизинге этого не происходит. Поэтому, на мой взгляд, более правильным было бы введение в Федеральный Закон «О финансовой аренде (лизинге)» не термина "сублизинг", а "субаренда предмета лизинга", так как по сути сублизинг в понимании этого Закона является ничем иным как обыкновенной субарендой.

Исходя из вышесказанного, можно сделать вывод, что отношения, связанные с сублизингом подлежат регулированию общими положениями об аренде, предусмотренными в § 1 Главы 34 Гражданского кодекса Российской Федерации. Поэтому при сублизинге должны соблюдаться следующие основные правила:

· предмет лизинга сдаётся в сублизинг только с письменного согласия лизингодателя;

· договор сублизинга не может быть заключён на срок, превышающий срок договора лизинга;

· недействительность договора лизинга влечёт за собой недействительность договора субаренды;

· досрочное прекращение договора лизинга влечёт прекращение заключённого в соответствии с ним договора сублизинга (однако, согласно п. 1 ст. 618 Гражданского кодекса Российской Федерации, сублизингополучатель имеет право на заключение договора лизинга на лизинговое имущество, находящееся в его пользовании по договору сублизинга, в пределах оставшегося срока сублизинга, на условиях соответствующих прекращённому договору сублизинга).

При соответствующем желании участники лизингового правоотношения могут насовсем уступить свои права и обязательства третьим лицам. В этом случае они выходят полностью из лизингового правоотношения и прекращают какие-либо права и обязательства по договору финансовой аренды (лизинга) Львов Д.С.. Развитие экономики России и задачи экономической науки // Маркетинг. 2001. 1. С.3-19..

Лизингодатель может уступить свои права и/или обязательства по договору лизинга, а также интересы, вытекающие из этого договора третьим лицам, как полностью, так и частично без согласия лизингополучателя (ст. 18 Федерального Закона «О финансовой аренде (лизинге)» и ст. 382 Гражданского кодекса Российской Федерации). Однако это не освобождает его от выполнения дополнительных обязательств, взятых в рамках договора лизинга (например, дополнительные услуги по обслуживанию предмета лизинга). При смене собственника имущества, являющегося предметом лизинга (лизингодателя) договор финансовой аренды (лизинга) продолжает действовать, но уже с новым лизингодателем. Он может быть изменён или расторгнут только по обоюдному согласию сторон (кроме случаев предусмотренных Законом для одностороннего расторжения сделки). Это правило закреплено в ст. 617 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Лизингополучатель же при желании уступить свои права и/или обязанности должен получить на это обязательно согласие лизингодателя. Это предусмотрено общим правилом, изложенным в ст. 388 Гражданского кодекса Российской Федерации об условии уступки требования по обязательству.

Необходимо отметить, что форма уступки прав и обязательств совершается в простой письменной форме. Уступка требования по сделке, требующей государственной регистрации, должна быть зарегистрирована в порядке, установленном для регистрации этой сделки (ст. 389 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Нередко у сторон договора финансовой аренды (лизинга) возникает потребность использовать имущество, являющееся предметом лизинга или какое либо право требования по лизинговому договору (например, право аренды) в качестве обеспечения по договору залогу. В соответствии со ст. 335 Гражданского кодекса Российской Федерации залогодателем может быть как собственник вещи, так и лицо, имеющее на неё право хозяйственного ведения. В случае лизинга, так как лизинговая операция, по существу, является арендой, в залог может быть передано право аренды предмета лизинга.

Лизингодатель может заложить предмет лизинга без согласия лизингополучателя. Федеральным Законом «О финансовой аренде (лизинге)» даже предусмотрено право лизингодателя в целях привлечения денежных средств использовать в качестве предмета залога лизинговое имущество (предмет лизинга), которое будет приобретено по условиям договора лизинга только в будущем. В этом случае он обязан предупредить лизингополучателя обо всех правах третьих лиц на предмет лизинга, который он ему передаёт по договору финансовой аренды (лизинга). Лизингополучатель же может в соответствии со ст. 335 Гражданского кодекса Российской Федерации (такое же право предусмотрено и п. 2 ст. 14 Конвенции УНИДРУА) заложить право аренды на имущество, являющееся предметом лизинга только с согласия об этом лизингодателя, причём оно должно быть дано в письменной форме.

В договоре о залоге должно быть обязательно указано:

· предмет залога и его оценка;

· существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом;

· у какой из сторон находится заложенное имущество.

Договор залога заключается обязательно в письменной форме. Договор залога недвижимого имущества, а также права аренды (на срок более одного года) подлежит регистрации в установленном Законом порядке для соответствующих сделок.

Залог лизингового имущества, являющегося недвижимостью, регулируется также Федеральным Законом «Об ипотеке (залоге недвижимости)» Федеральный Закон от 16 июля 1998 года №102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)» в ред. от 11.02.2002 // Собрание законодательства РФ, 20.07.1998, №29, ст. 3400..

§3.2 Международный лизинг

Лизинговая сделка - совокупность договоров, необходимых для реализации лизинга между лизингодателем, лизингополучателем и продавцом (поставщиком) предмета лизинга. В состав лизинговой сделки, помимо самого договора лизинга, могут входить договор поручения по подбору продавца оборудования и поиску дополнительного кредитора, договор о страховании, договор о доставке, монтаже и обслуживании оборудования и другие, необходимые услуги. Эти договоры заключаются как между участниками лизинговой сделки, так и с привлекаемыми для этого сторонними предприятиями.

Лизинговая сделка классифицируется как сделка международного лизинга в том случае, если лизингодатель (лизинговая компания) и лизингополучатель являются резидентами различных государств. Резидентом какого государства в данном случае является поставщик оборудования, не имеет значения. Наиболее сложные сделки международного лизинга могут включать неограниченное число задействованных стран. Главный критерий принадлежности сделки лизинга к сделке международного лизинга заключается в том, являются ли лизингодатель и лизингополучатель резидентами одной страны.

Выгодность применения сделок международного лизинга - в использовании благоприятного налогового режима, установленного в той или иной стране. Это можно представить как экспорт налоговых льгот из страны лизингодателя в страну лизингополучателя. Сделки международного лизинга также являются распространенным механизмом продаж оборудования, производимого предприятиями страны лизингодателя. Данный механизм реализации продукции является довольно действенным для производителей, так как практически полностью сделка может быть профинансирована посредством лизинговой схемы. Лизингополучатели, в свою очередь, получают преимущества из-за того, что в стране лизингодателя можно привлечь финансирование под более низкие проценты, чем в своей стране, что, естественно, отражается на стоимости всей сделки.
Передача в лизинг оборудования, произведенного за рубежом, позволяет привлечь более дешевые денежные средства от иностранных финансовых учреждений или денежные фонды государств, заинтересованных в экспорте продукции своей промышленности в какую-либо страну.

Несомненным преимуществом международного лизинга для страны арендатора является тот факт, что сумма лизинговых сделок не учитывается в подсчете национальной задолженности, т. е. появляется возможность превысить лимиты кредиторской задолженности, установленные Международным валютным фондом по отдельным странам. Кроме того, лизинг обеспечивает общее повышение конкуренции между источниками финансирования и уровня капиталовложений.

Говоря об анализе международного лизинга, мы подразумеваем подробное изучение таких вопросов, как:

· Регулирование

· Страхование

· Анализ международного лизинга на современном этапе

К сделкам международного лизинга относятся договоры, лизингодатель и лизингополучатель которых находятся в разных государствах. В данном случае не имеет значения нахождение продавца имущества. Под местом нахождения имеется в виду место нахождения юридического лица, но не его филиала или представительства, даже если оно зарегистрировано, либо аккредитовано на территории другого государства. Следовательно, если в сделке участвует филиал или представительство, то их местонахождение должно определяться местонахождением юридического лица, которое их создало.

Вопросы, связанные со сделками международного лизинга, решаются с учетом положений международного права. Существуют три возможных варианта права применимого к лизинговым операциям данного вида Юсупова А.Т.. Особенности развития лизинга в странах Западной Европы // ЭКО.1999. 10. С.156-165.:

1. Право страны, избранное сторонами сделки. Применяется, если стороны определили право при совершении сделки, либо в результате последующего соглашения сторон. Здесь не существует никаких ограничений в выборе. Это может быть как право страны лизингодателя или лизингополучателя, так и право любой другой страны.

2. Оттавская Конвенция УНИДРУА о международном финансовом лизинге. Используется, если лизингодатель и лизингополучатель находятся в странах-участницах Конвенции или, если договоры лизинга и поставки предмета лизинга регулируются правом одной из стран-участниц Конвенции.

3. Право страны лизингодателя. Применяется в случаях, когда сделка не регулируется Конвенцией, и стороны не определили применимое право. Следовательно, казахстанское законодательство о лизинге будет применяться к сделкам международного лизинга, где казахстанским юридическим лицом является лизинговая компания.

Конвенция УНИДРУА о международном лизинге была заключена в 1988 году как попытка унификации основных положений, касающихся операций международного лизинга. Необходимость ее принятия была вызвана, прежде всего, тем, что разные законодательные системы рассматривали лизинговые сделки с различных позиций. Конвенция регулирует вопросы, возникающие при заключении и исполнении договоров, заключаемых в связи с операциями по лизингу, сторонами которых являются коммерческие организации из разных стран. В настоящее время участниками Конвенции является 8 стран - Россия, Беларусь, Казахстан, Венгрия, Италия, Латвия, Нигерия, Панама и Франция.

Конвенция не противоречит казахстанскому законодательству и не требует внесения изменений в действующие законодательные акты.

Конвенция:

* Отсутствие возвратного лизинга;

* Договор лизинга, как правило, должен быть заключен к моменту приобретения оборудования, хотя допускается и более позднее заключение лизингового соглашения.

* Некоторые различия в видах имущества, которое может быть предметом лизинга. По Конвенции предметом лизинга может быть комплектное оборудование, средства производства и иное оборудование. Таким образом, Конвенция не предусматривает передачи в лизинг, например, предприятия, что является допустимым по нормам казахстанского законодательства;

* Сроки договора лизинга. По Конвенции совокупные лизинговые платежи по лизинговому соглашению должны соответствовать всей или существенной части амортизации оборудования. Закон хотя и устанавливает аналогичное требование, но оно является недействительным;

* При существенном нарушении договора лизингополучателем лизингодатель в праве потребовать ускоренной выплаты лизинговых платежей, если это предусмотрено договором, или расторгнуть договор с направлением заблаговременного уведомления лизингополучателю. В последнем случае - истребовать оборудование из владения лизингополучателя и взыскать убытки Чертова Н. Лизинг: факторы развития (на примере ретроспективного анализа зарубежного рынка) // Технологии лизинга и инвестиций. Вестник Российской Ассоциации лизинговых компаний. 2004. 1-2.. Критерием для определения размера убытков является разница между суммой, которую мог получить лизингодатель при надлежащем выполнении лизингополучателем договора, и фактически полученными суммами;

* Ответственность за поставку недоброкачественного имущества. Лизингополучатель имеет в отношении лизингодателя право отказаться от оборудования или расторгнуть договор лизинга, и арендодатель имеет право исправить свое ненадлежащее исполнение.

В Конвенции установлены общие нормы регулирования международных лизинговых операций, которые в зависимости от конкретных условий могут уточняться участниками сделки по их усмотрению. Основной особенностью концепции, положенной в основу данного соглашения, является принятие во внимание экономически и юридически тесно связанные между собой трехсторонние отношения изготовителя оборудования, арендодателя этого имущества и его арендатора, причем существенным образом учитываются интересы последнего.

Вопрос о гарантиях является непременной составляющей при заключении любой без исключения лизинговой сделки. При проведении переговоров с потенциальным лизингополучателем лизинговые компании стремятся выявить все возможные меры для финансового обеспечения своих рисков. Не предложив лизинговой компании ликвидной стопроцентной гарантии исполнения своих обязательств, вновь образованные предприятия, либо предприятия, не имеющие хорошей кредитной истории практически не имеют возможности получить оборудование в лизинг даже для высокорентабельного проекта, безупречного с точки зрения планирования бизнеса. В случае, если предприятие может доказать свою устойчивость на протяжении длительного (несколько лет) периода и платежеспособность на момент заключения сделки, лизинговые компании, предварительно изучив финансово-хозяйственную деятельность предприятия - лизингополучателя и убедившись в его надежности, неохотно, но все же соглашаются разделить с ним финансовые риски по сделке.

Чем меньше рисков и больше уверенность у лизингодателя, тем реальней шансы у лизингополучателя. В этом разделе мы рассмотрим ту, реальную обстановку в международном лизинге, которая сложилась на современном этапе.

В международном лизинге на современном этапе особенно важны: выбор валюты контракта, оценка риска изменения курса валюты, таможенный режим арендатора, налог на фирму, применяемый к арендодателю, наличие соглашений о неприменении двойного налогообложения между странами, защита права собственности иностранного арендодателя в стране арендатора. Как правило, решение вопросов страхования имущественных и финансовых рисков, осуществляется как лизинговыми компаниями, так и лизингодателями. По лизинговому контракту лизингополучатель обязан произвести приемку объекта сделки непосредственно при поставке, обеспечить все необходимые технические и правовые условия приемки. Погашение лизинговых обязательств может происходить как в денежной, так и в другой форме. Так, при лизинге в развивающихся странах часто используются элементы бартерной сделки. В счет арендных платежей идет товар, производимый арендатором (нефть, алмазы, кожа и т. д.). Но здесь нужно привлекать третью сторону, которая будет заниматься продажей этих товаров за свободно конвертируемую валюту.

Первые сделки международного лизинга были заключены американскими лизинговыми компаниями в 50-х годах. Различное оборудование, произведенное в США, было передано по контрактам международного лизинга в другие страны. В этом случае лизингодатель - резидент США - имел возможность применять ускоренную амортизацию предмета договора лизинга, а также получать инвестиционные налоговые льготы, и, таким образом, уменьшать стоимость сделки международного лизинга для лизингополучателя - нерезидента.

Позднее к этому опыту прибегли фирмы из Великобритании, Европы. В последнее время данная практика распространилась и в Азии. У каждого из сложившихся сегодня региональных рынков имеются некоторые специфические особенности. Высокоразвитую систему лизинговых операций, успешно использующую все современные формы лизинга, имеет Великобритания Чертова Н. Лизинг: факторы развития (на примере ретроспективного анализа зарубежного рынка) // Технологии лизинга и инвестиций. Вестник Российской Ассоциации лизинговых компаний. 2004. 1-2.. Однако в последние годы налоговые льготы для лизинговых компаний в Великобритании были существенны снижены. Кроме этого, нормативная база этой страны не поощряет предоставление налоговых освобождений по лизинговым операциям, ориентированным на оказание лизинговых услуг за пределами Соединенного Королевства. Все виды лизинговых операций активно развиваются в большинстве европейских стран. Наибольшее развитие лизинга, ориентированного на использование налоговых льгот, наблюдается во Франции, Германии и Швеции. В большинстве европейских стран лизингодатель может требовать льгот, обоснованных правом собственности на лизинговое имущество, даже в том случае, если лизингополучатель имеет номинальное право возобновления лизингового договора, что не допускается, например, американским налоговым законодательством.

Хорошо развита система лизинговых отношений в Японии. Японские лизинговые компании активно работают на международном рынке лизинговых услуг, и в последние годы крупнейшие из них открыли офисы в Нью-Йорке, Лондоне, Гонконге, Сингапуре и других странах Юго-Восточной Азии. Японские компании активно выходят на европейский и американский рынки лизинговых услуг. Только в Нью-Йорке успешно работают более 20 представительств лизинговых компаний. Основное направление деятельности японских лизинговых компаний - лизинг воздушных и морских судов. Благополучие лизинговых компаний этой страны объясняется тем, что Экспортно-импортный банк Японии до недавнего времени активно способствовал усиления их влияния на международном рынке лизинговых услуг. До последнего времени Азия переживала бум развития лизинговых операций. Штаб-квартиры крупнейших лизинговых компаний расположены в Гонконге, Филиппинах, в Южной Корее, на Тайване, в Сингапуре и в Малайзии. Активно развивался лизинг в Индонезии.

Китай пошел по пути создания лизинговых компаний в виде совместных предприятий с иностранными инвесторами. Конечно, с середины 1997 г. ситуация на этом рынке несколько изменилась, и лизинговые компании этих в настоящее время испытывают определенные трудности. Однако, по мнению аналитиков, именно лизинговые операции могут в будущем способствовать оживлению рынков в этом регионе. В первую очередь это связано с тем, что использование лизинга в международном масштабе может помочь многим азиатским компаниям увеличить объемы реализации своей продукции на других географических рынках.

В Австралии успешно развивается лизинг, ориентированный в основном на обслуживание внутреннего рынка, а также лизинг с дополнительным рычагом в отношении недвижимости городского значения и строительства муниципального жилья. В стране большое значение придается пакету документов, определяющих условия банковского кредитования коммерческой и жилой недвижимости, в том числе ипотечного кредитования физических лиц Шемакин А.Ю. Международный лизинг и деятельность стран-членов СЭВ // Экономические науки.2000. 4. С.89-94..

Основной целью деятельности иностранных лизинговых компаний в России является финансирование продаж оборудования зарубежных поставщиков для российских предприятий и иностранных фирм, работающих в России. Западные банки вынуждены воздерживаться от значительных инвестиций в российский лизинг, среди прочего, из-за высоких резервных требований по российским кредитам, предусмотренных в их странах. Международные лизинговые компании, не обремененные необходимостью создания таких резервов на случай потерь, развивают свою деятельность в России более активно. Несколько западных лизинговых компаний создали совместные предприятия или филиалы в России, занимающиеся не только кэптивным лизингом, зависимым от конкретного производителя, но и лизингом самого различного оборудования. Международные лизинговые компании находят, что они могут осуществлять свой лизинговый бизнес в России, если вести его разумно и осмотрительно. Главной их задачей является обеспечение финансирования на конкурентоспособных условиях для обслуживаемых ими производителей. Объем международного лизинга в России достаточно велик, особенно при аренде телекоммуникационного оборудования и авто-трейлеров. Несколько крупных европейских лизинговых компаний оформляют лицензии на организацию международного финансирования лизинга в России. Предполагается значительное расширение этой формы международного финансирования.

Международный лизинг получил развитие в последние десятилетия прошлого века благодаря использованию техники построения операций на налоговой основе и с привлечением дополнительных источников финансирования. Примечательно, что в налоговых целях данный вид лизинга главным образом развивается в тех странах, законодательством которых не создано жесткого регулирования арендных операций. США и Англия стали менее заметны на этом рынке, по сравнению с странами Европы и Азиатско-Тихоокеанского региона.

Международный рынок лизинговых услуг считается одним из наиболее динамичных.

На современном этапе развития лизинга происходит создание международных лизинговых обществ. Например “Объединение европейских лизинговых обществ”, которое объединяет общества и союзы 17 европейских стран.

В некоторых странах государство использует лизинг для поддержки малого бизнеса обеспечивая предоставление лизинговых услуг малым предприятиям.

Деятельность международной финансовой корпорации на международных рынках лизинговых услуг.

"Привлекать инвестиции в частный сектор стран с развивающейся экономикой для улучшения общего уровня жизни"

Задача Международной финансовой корпорации (МФК), члена группы Всемирного банка, - содействовать укреплению частного сектора развивающихся стран и стран с переходной экономикой. В этой связи МФК наиболее интенсивно работает в области развития рынков финансовых услуг путем осуществления проектов совместно с банковскими структурами и с другими финансовыми институтами. В странах с развивающейся экономикой существование лизингового сектора является особенно важным для здорового развития финансовых рынков Юсупова А.Т.. Особенности развития лизинга в странах Западной Европы // ЭКО.1999. 10. С.156-165.. Поэтому МФК рассматривает деятельность по развитию лизингового сектора стратегически важным направлением своей работы. Корпорация начала свою деятельность на рынке лизинговых услуг в 1977 году, впервые инвестировав в южно-корейскую лизинговую компанию Коrеа Development Leasing Co (KDLC). С тех пор МФК приобрела значительный опыт работы в лизинговом секторе через осуществление большого числа проектов технического содействия и инвестирование в лизинговые компании многих стран мира. В большинстве стран, входящих в "Евролизинг", лизинговые компании находятся во владении банков. Наибольшее число таких компаний в Германии (45), Великобритании (26). В то же время Германия занимает первое место по абсолютному числу независимых компаний (145). Крупные независимые лизинговые компании к тому же зачастую имеют сеть иностранных филиалов, которые выполняют роль инвестиционных банков в международных лизинговых договорах. В целом же практика развития международного лизингового рынка свидетельствует, прежде всего, о возрастающей роли коммерческих банков в организации и деятельности лизинговых компаний. Такая тенденция характерна для развития рынка лизинговых услуг во всех западных странах, за исключением США, где до 1963 года банкам было запрещено осуществлять лизинговые операции. В Западной же Европе же 75-80% всех лизинговых компаний контролируется банками.

Особыми центрами финансирования лизинга являются страховые компании и инвестиционные фонды. В развитых странах финансовые ресурсы, контролируемые крупными страховыми компаниями, сопоставимы с банковскими. Это позволяет и страховщикам выступать в качестве организаторов лизинговых компаний.

Современные проблемы международного лизинга Чертова Н. Лизинг: факторы развития (на примере ретроспективного анализа зарубежного рынка) // Технологии лизинга и инвестиций. Вестник Российской Ассоциации лизинговых компаний. 2004. 1-2.:

Одним из факторов, осложняющих сделки международного лизинга, является то, что лизингодатель и лизингополучатель являются резидентами разных государств, в которых существует своя юридическая система. Таким образом, сделка должна отвечать требованиям законодательства двух государств одновременно. Естественно, что налоговые последствия сделок международного лизинга отличаются от сделок внутреннего лизинга. Сделка, которая может быть классифицирована как сделка финансового лизинга в одной стране, будет признана арендой или даже продажей в рассрочку в другой стране. Поскольку в данном случае к лизингополучателю будет применяться другой налоговый режим, то это может повлечь за собой гораздо большие расходы, чем планировалось ранее.

Для лизингодателя крайне важно отследить, насколько ясны и эффективны нормы законодательства, которые регулируют процедуру возврата лизингового оборудования в случае нарушения лизингополучателем своих обязательств по сделке. Также необходимо обратить внимание на местное законодательство, регулирующее процедуру банкротства предприятий, или признание предприятия неплатежеспособным. Эти риски можно снизить выбором для регулирования сделки международного лизинга хорошо известной правовой системы, в которой уже отработаны прецеденты различных ситуаций, возникающих при осуществлении подобных сделок. Основными видами рисков, возникающими в практике международного лизинга, являются:

1. Риски возникновения дополнительных налоговых выплат. Использование предмета договора лизинга в стране лизингополучателя может привести к тому, что лизингодатель-нерезидент будет вынужден выплачивать дополнительные налоги, связанные с тем, что имущество, принадлежащее ему на праве собственности, находится на территории данной страны.

Обычно на лизинговые платежи в стране лизингополучателя начисляется налог на доходы иностранных юридических лиц, который должен удерживаться плательщиком (лизингополучателем). В случае, если между государствами, резидентами которых являются стороны лизинговой сделки, нет договора об избежании двойного налогообложения, то этот налог может явиться серьезным препятствием к развитию международных лизинговых операций между этими странами. Обычно участники сделки международного лизинга должны прийти к соглашению, каким образом лизингополучатель будет возмещать расходы, как лизингодателя-нерезидента, так и кредитора-нерезидента по выплате налогов на доходы иностранных юридических лиц.

2. Кредитные риски. Другая проблема, с которой могут столкнуться участники сделки международного лизинга - это оценка кредитных рисков в стране лизингополучателя. Дело в том, что критерии, которые применяются к оценке кредитоспособности, могут кардинально различаться, особенно, если лизингодатель является резидентом страны с развитой рыночной экономикой, а лизингополучатель - резидент страны с развивающейся экономикой. Как правило, доля заемного финансирования в капитале компаний развивающихся стран значительно выше, чем допускается в странах с развитой экономикой. Кроме того, лизингодателю часто бывает трудно обнаружить какую-либо информацию, относящуюся к деятельности компании - потенциального лизингополучателя.

Необходимо оценить, насколько просто будет изъять имущество в случае нарушения лизингополучателем своих обязательств и впоследствии реализовать это имущество. Одним из возможных выходов могут быть гарантии местного Правительства или Центрального банка, и, в некоторых случаях, страхование политических рисков.

3. Риски, связанные с осуществлением конкретного проекта. Обычно предметом сделок международного лизинга является транспортное оборудование (самолеты, железнодорожная техника, автомобили), либо другое единичное оборудование (телекоммуникационное или типографское оборудование). В данном случае лизингодатель подвержен риску неплатежей со стороны лизингополучателя и риску потери оборудования, который уменьшается посредством страхования имущества - предмета лизинга. Однако, если имущество, предоставляемое по контрактам международного лизинга, является частью какого-либо крупного проекта, возникают дополнительные риски, а именно Шемакин А.Ю.. Международный лизинг и деятельность стран-членов СЭВ // Экономические науки.2000. 4. С.89-94:

* Политические риски. Данная категория рисков может включать в себя изменения в местном законодательстве, которые могут привести к возрастанию издержек, связанных с осуществлением сделки. Также в эту категорию входят риск возможной экспроприации, национализации, прямого или косвенного вмешательства государства в осуществление проекта и политическая нестабильность.

* Риски, связанные с поставками сырья и материалов. Обусловлены, прежде всего, тем, что многие проекты (например, нефтеперерабатывающие предприятия) в высокой степени зависят от объемов и своевременности поставки сырья.

* Риски, связанные с реализацией продукции, подразумевают необходимость в существовании постоянного числа стабильных покупателей продукции, выпущенной в результате осуществления данного проекта.

* Валютные риски. Возникают вследствие того, что практически во всех странах с развивающейся экономикой крупные проекты генерируют доходы в местной валюте, тогда как лизинговые платежи практически всегда привязываются к свободно конвертируемой.

Наиболее существенными факторами, которые необходимо принять во внимание, заключая сделку международного лизинга, являются:

* валюта, которая будет использована для осуществления лизинговых платежей. Какая из сторон будет подвержена риску изменения курса валюты.

* процедура получения доходов, генерированных на территории другого государства (репатриация доходов).

* наиболее подходящий способ уменьшения инфляционных рисков.

* потенциальные изменения в социально-политическом климате страны на время действия лизингового договора.

Способы снижения рисков при осуществлении лизинговых сделок:

Инвестиционные проекты всегда сопряжены с долей риска получить не всю расчетную прибыль вплоть до потери всего инвестированного в проект капитала. Инвестор заинтересован по возможности максимально снизить риск своего участия в проекте. Полностью избежать риска можно только полностью отказавшись от участия в проекте, что означает отказ от получения прибыли. Инвесторы должны быть уверены, что предполагаемые доходы от проекта будут достаточны для покрытия затрат, выплаты задолженностей и обеспечения окупаемости капиталовложений. Гарантией для инвестора могут быть не только залоговые обязательства, но и наличие уверенности в существовании возможности успешного сбыта производимой продукции, а значит, уверенность в жизнеспособности проекта.