Правовое обеспечение лизинговой деятельности

Размещено на http://www.allbest.ru/

Введение

Проблемы правового регулирования лизинговых отношений сегодня имеет немаловажное значение. В сложившейся ситуации, когда большая часть российских предприятий испытывает недостаток средств, при этом самой затратной частью для них остаётся содержание парка оборудования, самым оптимальным выходом является приобретение оборудования в лизинг. Стоит отметить, что экономия средств предприятия при заключении договора лизинга в сравнении с получением кредита на приобретение основных средств составляет приблизительно 10% от стоимости оборудования. Серегин В.П., Халевинская Е.Д. Лизинг как форма инвестиционной деятельности. - М. 1998. С. 38.

В настоящее время лизинг становится новым финансовым инструментом развития экономики, формирования нового вида экономических отношений, получает нормативное регулирование. Лизинговые правоотношения формируют определенный вид предпринимательства и осуществляются специальными субъектами коммерческой деятельности, получают достаточно широкое развитие в имущественном обороте.

Стороны договора лизинга действуют как предприниматели, самостоятельно определяют условия обязательств и характер взаимоотношений в рамках гражданского законодательства. Тем самым лизинг закрепляется как устойчивое образование норм, формирующее подход законодателя к развитию этих общественных отношений и необходимости их правового оформления. Правовое регулирование лизинга является основой стабильности участников экономических отношений, упорядочивает хозяйственные связи.

Однако, несмотря на активное развитие, лизинг в российской экономике и гражданском законодательстве - явление еще мало изученное, а нормы, регулирующие данный вид обязательства, впервые появились лишь в Гражданском кодексе РФ 1996 г. Поэтому необходимость совершенствования знаний по данному институту гражданского права определяет актуальность изучения вопросов правового регулирования финансовой аренды.

По договору лизинга Термин «лизинг» происходит от английского глагола to lease (брать в аренду). лизингодатель В дальнейшем термины «финансовая аренда», «арендодатель», «арендатор», и соответственно «лизинг», «лизингодатель», «лизингополучатель» используются как тождественные. обязуется приобрести в собственность указанное лизингополучателем имущество (предмет лизинга) у выбранного им продавца и предоставить лизингополучателю это имущество за определенную плату во временное пользование и владение для целей предпринимательства. Ст. 665 ГК РФ.

Преимуществом лизинга является разнообразие форм и условий, при которых имущество может передаваться в лизинг. Лизинг рассматривается как эффективный способ капиталовложения, который как правило является выгодным для предприятия, когда оно не располагает достаточными средствами для финансирования в оснащение производства, но в России данный договор еще мало развит.

Финансовая аренда представляет собой совокупность правовых и экономических отношений, которые возникли в связи с реализацией договора лизинга, в том числе с приобретением имущества, являющегося предметом лизинга.

Исследование правового регулирования отношений в сфере лизинга необходимо по следующим причинам:

1. В современной юридической литературе возрастает интерес к институту лизинга, поэтому представляется целесообразным рассмотрение его правовой конструкции, так как пока представления об этом специфическом институте гражданского права часто бывают неточны, что искажает истинную значимость лизинга в сфере развития современных рыночных отношений.

2. Рассмотрение заявленной проблемы и анализ источников права, регулирующих отношения в сфере финансовой аренды, могут послужить выявлению существующих в законодательстве противоречий по проблеме осуществления сделок финансовой аренды, что для российского гражданского права может быть полезно в целях уменьшения рисков, возникающих в ходе реализации лизинговых сделок.

3. Изучение специфики лизинговых отношений в системе гражданского права России позволит лучше уяснить правовую природу договора финансовой аренды.

Финансовая аренда в России регулируется многими нормативно-правовыми актами, среди них основными являются:

1. Конвенция УНИДРУА о международном финансовом лизинге (заключена в Оттаве 28.05.1988);

2. Гражданский кодекс РФ (глава 34, регулирующая отношения по поводу аренды вообще, а параграф 6 посвящается непосредственно финансовой аренде);

3. Федеральный закон от 29.10.1998 №164-ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)».

Теоретическую основу исследования составляют работы отечественных ученых по проблемам гражданского права, истории и общей теории права. Комплексное рассмотрение вопросов юридической природы лизинговых правоотношений, особенностей лизинговых сделок невозможно без исследования правовых категорий с точки зрения общей теории права.

Значительный вклад в разработку проблем возникновения, развития и прекращения лизинговых отношений, в исследование их юридической природы и особенностей функционирования внесли В.В.Витрянский, А.П.Сергеев, Ю.К.Толстов и др., представляющие значительный теоретический и практический интерес. Так же в данной этой работе были использованы труды Ю.С.Харитонова, В.Д.Газмана, Н.А.Боровинской, С.В.Комаровой, М.И.Брагинского и др.

Судебно-арбитражная практика, касающаяся различных аспектов деятельности в сфере финансовой аренды, в настоящий момент носит эпизодический характер, и пока можно отметить лишь отдельные споры. Газман В.Д. Изъятие имущества у лизингополучателя // Хозяйство и право. № 9. 2000. С. 54. В большинстве случаев такие споры связаны с противоречиями, имеющимися между Законом «О лизинге» и нормами ГК РФ.

Цель дипломной работы сводиться к тому, чтобы раскрыть положение договора лизинга в национальном праве, а также исследовать гражданско-правовые отношения, возникающие по поводу финансовой аренды.

Задачами дипломной работы являются:

1. Изучение истории возникновения в мировой практике термина «лизинг», а также развитие финансовой аренды в России, установление предпосылок и причин появления института финансовой аренды в системе гражданского права;

2. Раскрытие сущности и содержания договора финансовой аренды

3. Изучение специфики заключения, изменения и расторжения договора финансовой аренды

4. Анализ особенностей сублизинга, как особого вида лизинга в РФ.

Объектом дипломной работы являются урегулированные правовыми нормами лизинговые отношения в российском гражданском праве.

Предметом дипломной работы выступают гражданское законодательство Российской федерации и международных стран, регулирующее динамику лизинговых отношений; особенности нормативно - правового регулирования лизинговых отношений в Российском и международном праве, проблемы его применения и совершенствования.

Методологическая основа дипломной работы представляет собой совокупность определенных теоретических и практических приемов и принципов познания, среди которых особое место занимают общенаучные методы, как сравнение и сравнительно-исторический метод обобщение, анализ и синтез.

Дипломная работа состоит из введения, двух глав, разделенных на параграфы, заключения и списка использованных источников и литературы.

Глава 1. Происхождение финансовой аренды (лизинга)

1.1 История возникновения и понятие лизинга

Исторические исследования впервые упоминают о лизинге в 1066 г., однако определенных точек зрения относительно возникновения лизинга не существует.

Собственность во все времена признавалась не просто показателем богатства, но была средством его приращения (это неоднократно подтверждалось в высказываниях мыслителей-философов).

Возможно, эта житейская мудрость перекликалась и с практикой древних цивилизаций, в которых зародились некоторые черты лизинга. В древнем государстве Шумер заключилась сделка, схожая с лизингом, предметом которой была аренда земли, скота, сельскохозяйственных орудий и т.п. В Законах Хаммурапи (1777-1750 гг. до н.э.) отдельно выделялись положения об аренде.

Отношения собственности и их развитие не могли остаться без внимания и в Древнем Риме. При кодификации римского права, которое традиционно считается "колыбелью" частного права, также находили отражение арендные отношения.

Современные истоки лизинга уходят в середину XIX века в практику иностранных государств, прежде всего США, определяющую новые формы вкладывания денежных средств в экономику. Все чаще на практике стал применятся такой способ: финансовые организации приобретали машины и оборудование для промышленных фирм по их же просьбе, чтобы впоследствии передать данное имущество этим фирмам в аренду.

В этот момент лизинг как отношения, определяющиеся известной спецификой, законодательством облекаются в форму соответствующего договора.

В других странах Запада лизинг как юридический институт появился несколько позже - в середине XX века.

Активному применению лизинга способствовало развитие железнодорожного транспорта: железнодорожные компании, стремясь уйти от значительных расходов, стремились приобрести вагоны, локомотивы и иные транспортные средства в пользование, а не в собственность.

Следующим этапом является сдача в лизинг организациям, эксплуатирующим технологическое оборудование, машины, самолеты, соответствующее имущество, что в начале 50-х годов XX века в США приобрело массовый характер.

Примерно в это же время появились первые специализированные лизинговые компании, коммерческие банки США получили разрешение на создание дочерних фирм для осуществления лизинговых операций.

В настоящее время лизинг как экономический и правовой институт сформировался во многих странах. Достаточно быстрыми темпами идет его развитие и в России, что обусловлено потребностью рынка в формировании производственной базы коммерческих предприятий, удовлетворении потребностей в основных средствах производства.

Поэтому лизинг как форма взаимоотношений между предпринимателями служит целям их поддержания и стабильного развития их экономики.

Термин "лизинг" имеет иностранные корни (США) и произошел от английского глагола "to lease", что в переводе означает "нанимать", "брать в аренду".

При этом в английском языке слово "leasing" как юридический термин означает традиционную сдачу имущества в аренду.

Но все-таки широко распространено другое значение термина "лизинг", которое используется для обозначения строго определенного вида договора имущественного найма.

Стоит отметить также синонимичность понятий "аренда" и "имущественный найм", а также вытекающие из них понятия "арендодатель"-"наймодатель" и "арендатор"-"наниматель". Это определяет их семантическое тождество. Однако в российском правопорядке используется конструкция "арендодатель" - "арендатор" в силу выделения аренды в отдельный вид обязательства с определенным наименованием сторон.

Понятия "лизинг" и "финансовая аренда" в отечественном законодательстве равнозначны. В Гражданском кодексе РФ это четко выделено в названии параграфа 6 главы 34, которая называется "Финансовая аренда (лизинг)".

Термин "лизинг" как в научной литературе, так и в законодательстве считается многоаспектным понятием, имеющим различные значения. Для наиболее точного обозначения различных аспектов лизинга предлагается использовать следующие понятия:

1) лизинговая деятельность, как вид инвестиционной деятельности по приобретению имущества и передаче его в лизинг;

2) лизинговые инвестиции, то есть особая форма инвестирования или кредитования;

3) лизинговые операции - совокупность всех отношений, связанных с лизинговой деятельностью, включая отношения, складывающиеся при выдаче займов лизингодателю и обеспечении исполнения последним заемных обязательств;

4) комплекс операций, совершаемых лизингодателем по приобретению лизингового имущества;

5) совокупность правовых и экономических отношений, возникающих по поводу реализации договора лизинга, в том числе в связи с приобретением предмета лизинга (легальное определение лизинга).

1.2 Развитие лизинга в России

Правовое регулирование лизинга в нашей стране имеет незначительную историю, обусловленную отсутствием подобных экономических отношений в советский период. В России становление лизинга проходило в непростых условиях формирования свободного рынка, создания предприятий и организаций, основанных на частной инициативе.

Сегодня можно перечислить несколько этапов, определяющих правовую основу развития лизинговой деятельности:

Для первого периода, до начала 1990-х гг., характерно отсутствие какого-либо законодательства, имеющего отношение к лизингу.

Изучение лизинга в российских научных кругах началось минимум четверть века назад - задолго даже до того, как сам лизинг стал возможен в СССР. В отраслевых НИИ и внешторговых организациях велось накопление и изучение информации о несоциалистических формах хозяйствования, в частности, об аренде. Например, еще до 1977 года долгосрочная аренда изучалась в СССР как способ сбыта автомобилей на капиталистическом рынке Карпов Ю. Н.. Аренда как новая форма сбыта автомобилей на капиталистическом рынке. - М.: Ордена трудового красного знамени Научно - исследовательский институт МВТ СССР, диссертация на соискание ученой степени кандидата экономических наук, 1977. Такие исследования носили в основном описательный характер, вплоть до 1980 гг., и речь в них шла в основном о возможных перспективах совершенствования социалистической экономики. При этом сам лизинг не получал какого-либо развития в СССР. В 1980-х годах лизинговой деятельностью эпизодически занимались лишь крупные внешнеторговые организации бывшего СССР.

В начале рыночных реформ (в период перестройки) в СССР лизинговые операции начали более широко практиковать во внешнеторговых организациях. Лизинговые сделки были немногочисленны, но достаточно крупные по размерам - доллар как мировая валюта тогда был намного дороже, чем сейчас, и ежегодные капиталовложения размером 200 - 300 млн. долл. в год являлись заметными в общем внешнеторговом обороте с капиталистическими странами. Определенное регулирующие влияние сохранял за собой Внешэкономбанк СССР. Авансовый, арендные платежи и окончательный платеж, фиксирующий переход титула собственности, производились главным образом за счет кредита Внешэкономбанка СССР или банка-корреспондента в Англии, предоставляемого В/О "Совфрахт" под гарантю Минморфлота в иностранной валюте. Кредит выдавался в размере 80-100% стоимости судна на срок 8-10 лет по ставкам мирового денежного рынка и погашался, как правило, за счет выручки, получаемой в результате эксплуатации судна. Васильев Г.И. Лизинг; международный аспект // Деньги и кредит, 1989 г., № 11

Другим примером применения арендных отношений в СССР является лизинг международных автомобильных перевозок, который осуществлялся внешнеторговым объединением "Совтрансавто", приобретавшее за рубежом различные виды грузового автомобильного транспорта на условиях аренды с последующим выкупом.

Одновременно с импортом был и обратный поток экспорта отечественной продукции по лизингу. Например, по лизингу осуществлялся экспорт советских самолетов в Италию и большегрузных самосвалов БелАЗ - 7523 в США Газета Известия, 10 декабря 1988 г. стр. 2..

Вплоть до конца 80 гг. годов развитие международного лизинга сдерживалось главным образом запретом на операции с иностранной валютой и, как следствие, отсутствием иностранной валюты для оплаты иностранного оборудования у государственных и первых частных предприятий. В связи с чем иногда вполне допускалось использование предприятиями, не имеющими валютных ресурсов, зарубежных станков и другой техники. Такими сделками предусматривалась оплата обязательств поставкой продукции, произведенной на этом оборудовании (пример компенсационного лизинга - «buy - baсk»). Начиная с апреля 1989 г. у предприятий появилось право для самостоятельного выхода на внешний рынок, как следствие у многих из них появился персональный источник валютных поступлений. В связи с этим возможность заключения сделок международного лизинга с участием российских предприятий стала шире.

Внутренний лизинг не получал какого-либо заметного развития до середины 1989 года - когда предприятия начали переводить на другие формы хозяйствования - арендные. Первым шагом законодательного закрепления начальных правил применения аренды и лизинга стали Основы законодательства Союза ССР и союзных республик об аренде от 23 ноября 1989 года № 810-1 и письмо Госбанка СССР от 16 февраля 1990 года № 270 "О плане счетов бухгалтерского учета", который закрепил порядок и способы отражения в бухгалтерском учете аренды и лизинга. Результаты либерализации экономических отношений не заставили долго ждать: в книге "Финансовый лизинг" Тома Кларка, вышедшей в 1990 г. в Лондоне, ссылаясь на данные ЦБ СССР, говорится, что в 1989 г. объемы лизинговых операций в стране с участием резидентов составляли 400 млн. долларов.

По данным Госкомстата СССР на 1 января 1991 г. объем аренды и концессии составил по импорту 11,8 млн. руб., а по экспорту 54,7 млн. руб. Из них на аренду машин, оборудования и транспортных средств приходилось по импорту 11,8 млн. руб. и по экспорту 54,6 млн. руб., то есть почти 100% общего объема. Доля лизинга в общем объеме машинно-технического экспорта составляла 0,5 % и импорта менее 1 %, конкретнее - 0,04 % Е. Чекмарева "Лизинговый бизнес" - М.: "Экономика", 1994 г., с. 53-54..

Второй период развития лизинга длился с начала до середины 1990-х гг. В деятельности предприятий все чаще стали использоваться договоры, которые носили в себе элементы лизинговых сделок. Это связано с продолжением рыночных реформ и переходом к многоукладной экономике. Однако по-прежнему отсутствовало законодательство федерального уровня в сфере лизинга. Тем не менее, лизинг развивался с применением норм законодательства об аренде, и наличие высоких рисков для участников лизинговой деятельности сдерживало ее развитие. До 1996 г. лизинг мог осуществляться в качестве сделок, "хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему" статья 4 ГК РСФСР 1964 года

В отдельных отраслях народного хозяйства были приняты распоряжения, способствующие развитию такого нового вида инвестиционной деятельности, как лизинг. Например:

1. О принятии предложения Комитета рыбного хозяйства при Минсельхозе России о развитии лизинговых операций с целью приобретения рыболовецких судов, построенных за рубежом. (21.03.1992);

2. О полном освобождении от оплаты таможенных пошлин и налогов самолетов А-310-300, запасных частей и двигателей к ним, временно ввозимых в Россию по лизинговому соглашению между "Аэрофлот - советские авиалинии" и консорциумом западноевропейских банков. (24.05.1994);

3. Постановление Правительства РФ от 16 июня 1994 г. № 686 "Об организации обеспечения агропромышленного комплекса машиностроительной продукцией на основе долгосрочной аренды (лизинга).

В то время чтобы обновить основные фонды Правительство как и прежде создавало лизинговые компании с участием различных госструктур, в том числе государственных банков. В 1990 г. были созданы четыре лизинговые компании: "Дальлизинг" во Владивостоке, "РОСС и Я" в Нижнем Новгороде, "Ярославтехлизинг" в Ярославле и "Балтийский лизинг"в Санкт- Петербурге. В июне 1991 г. была создана, а с декабря того же года начала действовать международная лизинговая компания "Евролизинг". Ее учредителями стали Внешэкономбанк СССР, Совморфлот и Госснаб СССР, один из крупнейших банков во Франции и Европе в целом "Банк Насиональ де Пари", и одна из крупнейших лизинговых компаний Западной Германии - "Митфинанц ГмбХ". Наряду с этим в начале 90 гг. появились и первые негосударственные лизинговые компании, в основном учрежденные банками, что способствовало внедрению через новую банковскую практику лизинговых операций.

В 1993 г. лизинг был классифицирован как вид услуг финансового посредничества В соответствии с Постановлением Госстандарта России от 6 сентября 1993 г., лизинг - это вид услуг финансового посредничества, код 65.21 Общероссийского классификатора видов экономической деятельности.. Дальнейшее развитие лизинга в России продолжалось примерно такими же темпами, как и менялась вся экономика в сторону формирования рыночных отношений.

Третий период в развитии лизинга в России приходится на середину 1990-х гг. до 2002 г. В этот период было принято специальное законодательства о лизинге.

С течением времени потребовалась консолидация усилий операторов российского лизингового рынка для улучшения условий ведения бизнеса и разъяснения преимуществ лизинга потенциальным лизингополучателям. Представители российского лизингового сообщества организуют учебные семинары, "круглые столы" для дискуссий, конференций и участвуют в выставках. Создаваемые профессиональные объединения со временем стали приобретать формальную основу. Например, в октябре 1994 года была создана "Рослизинг" - Российская ассоциация лизинговых компаний, которая стала членом "LEASEUROPE" - Европейской федерации ассоциаций лизинговых компаний.

С тех пор увеличилось число не только собственно лизинговых компаний, но также и объем заключенных лизинговых сделок. Например, в 1995 г., общий объем сделок, заключенных членами “Рослизинга”, составил 170 млрд. руб. (42 млн. долл. США), в 1996 г. эта цифра выросла до 670 млрд. руб. (130 млн. долл. США), а в 1997 г. - до 2,8 триллиона рублей (500 млн. долл. США). В 1998 г. (до кризиса), по информации “Рослизинга”, его члены заключили лизинговые сделки на общую сумму 4 млрд. долл Технологии лизинга и инвестиций // Журнал Российской ассоциации лизинговых компаний - № 1, 1999 г..

Нормативные акты, способствующие развитию лизинговых отношений, принимались на региональном уровне, а также на уровне министерств и ведомств. Однако, уже ко второй половине прошлого десятилетия были обозначены основные принципы регулирования лизинговых отношений в России. На протяжении более чем четырех лет (с сентября 1994 г. до октября 1998 г.) действовало постановление Правительства РФ "О развитии лизинга в инвестиционной деятельности" от 29 июня 1995 г. № 663, продлеваясь, дополняясь и меняясь в своей редакции пять раз в течение этого времени. И еще два постановления, принятые Правительством РФ, сыграли важную роль в развитии российского лизинга. Первое постановление №1133 (ноябрь 1995 г.) предусматривало, что лизингополучатель может включать лизинговые платежи в состав затрат. Второе постановление № 752 (июнь 1996 г.) регламентировало, что стороны договора лизинга могут применять механизм ускоренной амортизации к активам, являющимся объектом финансового лизинга, при отражении таковых в своей финансовой отчетности.

Принятие Второй части ГК РФ, которая вступила в силу в марте 1996 года, стало значимым событием в процессе развития лизинга в России. С тех пор все нормативные документы, которые регулировали отношения финансовой аренды, должны были рассматриваться в соответствии с Гражданским кодексом.

8 февраля 1998 г. Президент подписал ФЗ N 16 "О присоединении Российской Федерации к Конвенции УНИДРУА "О международном финансовом лизинге". Однако реальные события последних лет свидетельствуют о том, что существенного положительного влияния на прогресс нашей экономики подобные показные мероприятия не оказывают. Так, при присоединении Россия к Оттавской Конвенции 1988г. усилий было потрачено немало: общественность и правительство уверяли, что российский лизинг не может без Конвенции развиваться; что это будет прорыв на мировой рынок и т.д. Когда же Россия присоединились, то оказались в одной компании лишь с Нигерией, Панамой, Латвией, Венгрией, Белоруссией. Из развитых стран к этой конвенции присоединились лишь Италия и Франция (с оговорками). К онвенция не получила широкого признания во всем мире - к ней присоединилось лишь 8 стран, из которых 3 - бывшие республики СССР (в том числе Россия).

29 октября 1998 был принят ФЗ N 164 "О лизинге", но практика показала, что закон в целом не соответствовал экономической ситуации того времени и создал юридические сложности, которые мешали развитию финансовой аренды. Юристы, так же как и экономисты полагали, что необходимо доработать закон. Важно отметить, что по поводу того, какие именно поправки нужно было внести в закон, долгое время велись жаркие дискуссии. Еще в 1997-98 гг. ряд специалистов высказывали предположения, о том, что "Если даже представить, что правовой режим лизинга (вследствие ли принятия закона “О лизинге” или внесения поправок в действующий Гражданский кодекс) будет максимально благоприятным и для лизинговых компаний и их клиентов - потребителей оборудования, то само по себе это обстоятельство ни в коей мере не гарантирует быстрого развития лизинга в России" См. например Кулешов А. Почему хотят принять закон “О лизинге”? // журнал Лизинг-ревю, № 1-2, 1998.. Эта точка зрения подтвердилась практикой последующих лет. В общей структуре законодательных актов РФ место собственно закона “О лизинге” в тот период времени не просматривалось. Он явно противоречил Гражданскому кодексу РФ и в силу этого не мог подлежать безусловному применению. Поэтому, в последствии закон стал более формальным документом, воспроизводящим основные положения главы 34 ГК РФ и, несколько расширяя их, но не лучшим образом. Существенной практической пользы отечественному бизнесу от принятия такого закона “О лизинге” не вышло потому, что в законе было достаточно трудно, а точнее говоря невозможно отразить все необходимые для развития лизинга в России положения. Экономическая выгода от этого “невнятного” законодательного проекта казалась минимальной на момент его принятия и едва заметна теперь после принятия закона в 1998 г. и внесения в него более чем 70 поправок в начале 2002 г.

В последние годы законодательная база финансовой аренды в России продолжала развиваться. Между тем, данные юридических и экономических исследований указывают на то, что на развитие лизингового бизнеса в России в большей степени оказывает влияние инвестиционная ситуация в стране в целом.

Однако, зачастую развитие лизинга в России сдерживали нерешенные юридические вопросы, появившиеся из-за неадекватности лизингового законодательства, а также длительность судебных процедур рассмотрения споров, возникающих в отношении лизинговой практики.

Со второй половины 2001 г. и по настоящее время продолжается четвертый период развития лизинга. Он характеризуется реформированием законодательства в области финансовой аренды. Наиболее существенными изменениями являются следующие. 26 декабря 2001 г., после обсуждения проблемы с теоретиками и практиками лизинговой деятельности, Государственная Дума проголосовала за принятие закона "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "О лизинге" - было принято более 70 поправок к действующему закону, 2 февраля 2002 г. изменения к закону вступили в силу.

Вступившая в действие в начале 2002 г. 25-ая глава Налогового Кодекса закрепила имеющийся льготный налоговый режим для проведения лизинговых операций в РФ. Изменения, внесенные в текст этого документа летом 2002 г. устранили некоторые противоречия с иным законодательством.

Немаловажное значение для лизинга импортного имущества и иностранных капиталовложений через лизинг имело принятие новой редакции таможенного кодекса, в ходе подготовки которой проводилась большая работа законодателей и лизинговых лоббистов.

В то время как упрощение закона о лизинге, принятие 25 главы НК РФ и ТК РФ сняло ряд имеющихся противоречий в нормативных документах и тем самым способствовало развитию лизинга, законодательство в сфере налогообложения лизинговых операций за последние годы стало чрезвычайно важным для лизинговой практики, в особенности для ее финансовой составляющей. Существо спорных правовых вопросов в финансовой сфере лизинговой деятельности, особенно актуальных в последние годы и в настоящее время, можно отследить по материалам специализированных изданий о лизинге в РФ и по практике судебных разбирательств в отношении лизинговой деятельности.

В следствии ряда специфических проблем, ограничивающих лизинговую практику в РФ, многие специалисты-практики считают, что принятых в отношении лизинга законодательных поправок явно недостаточно. Однако, если рассматривать современную российскую правовую базу для лизинга подробнее, то в ней обнаружатся более общие проблемы. Не для кого не секрет, что нынешняя редакция закона "О финансовой аренде (лизинге)" - результат лоббирования интересов определенных бизнес-кругов. Закон о лизинге продолжает действовать теперь в новой, но по-прежнему несовершенной форме, вопреки общепринятому в странах с развитой рыночной экономикой представлению о том, что сделки финансовой аренды, оставаясь в юридическом смысле арендными сделками (подразумевают заключение именно арендного договора) должны регулироваться экономическими методами - на уровне бухгалтерского учета. За последнее десятилетие российская правовая и экономическая пресса, уделяя достаточное место общим исследованиям лизинга, крайне скупо освещает конкретные меры, предпринимаемые государственными и общественными организациями в указанном направлении. В условиях такого информационного вакуума можно предположить, что реформы в сфере бухгалтерского учета в ближайшее время существенно не затронут лизинговую деятельность прежде всего потому, что госорганы вяло имитируют подготовку радикальных изменений, поскольку вообще ничего не делать как бы - нельзя, да и изменения в странах СНГ обязывают проводить реформирование более радикально Например, аналогичные проблемы рассматривается в Белоруссии. См. например, Минович Е. Реформа бухгалтерского учета, как повод для углубленного рассмотрения юридических аспектов лизинга - журнал "Вестник Высшего Хозяйственного Суда. Республика Беларусь" № 10/2, 2002 г.. И, что не менее важно, в настоящее время необходимы действия, направленные на приближение российского бухгалтерского учета к правилам, закрепленным в международных стандартах, в частности, в отношении учета арендных операций.

Закон о лизинге является прежде всего нормативным актом гражданско-правового характера. На данном этапе в законе выведены нормы, раскрывающие экономическое содержание лизинговых правоотношений, состав лизинговых платежей. Нормы Закона о лизинге относятся к материальным нормам внутреннего законодательства, непосредственно регулирующим гражданские правоотношения.

С 1992 г. лизинг получает развитие в нашей стране, наряду с зарубежной практикой, несмотря на отсутствие специального регулирования (лизинг не регламентировался ни гражданским, ни налоговым законодательством). Между тем из-за отсутствия законодательной базы основой заключения договоров служили арендные отношения.

В концепции построения Гражданского кодекса РФ лежит принцип исчерпывающего регулирования включенных в него поименованных гражданско-правовых договоров.

Исключительность в приоритете ведения федеральным законодателем сферы гражданского права в полной мере распространяется на нормы, регулирующие договоры, в том числе договор финансовой аренды (лизинга).

В настоящий момент нормы, регулирующие лизинг как гражданско-правовое обязательство, сосредоточены в главе 34 Гражданского кодекса РФ, в параграфе, именуемом "Финансовая аренда (лизинг)".

Стабильное развитие лизинговых отношений и увеличение на этом фоне лизинговых операций определяет влияние не только на экономику, но и на законодательство во многих странах. При этом лизинговое законодательство в них имеет существенные различия. В научной литературе выделяют три уровня режимов правового обеспечения лизинговых отношений:

1) страны, имеющие специальные законы, регулирующие лизинговые сделки (Франция, Бельгия, Италия и др.);

2) страны, имеющие специальные законодательные акты (Англия, Австралия);

3) страны, не имеющие специальных законов и подзаконных актов (США, Германия).

Россия принадлежит к тем странам, где главенствующую роль имеет нормативный акт и где имеется специальное законодательство, регулирующее договор лизинга. В США же, напротив, большой вес имеет судебный прецедент: нормативные акты создаются под влиянием не только практики применения договора лизинга, но и судебной практики по разрешению споров, вытекающих из его реализации.

Нормативная база стран прецедентного права в большей степени "опережается" развитием лизинга, что позволяет наиболее устоявшиеся модели правоотношений закрепить законодательно.

В России развитие лизинга инициировалось нормативными актами и двигалось ими же.

В настоящее время УНИДРУА (Международный институт по унификации частного права) в рамках проекта LIX-A осуществляет разработку Модельного закона о лизинге.

Основным актом, регулирующим процессы унификации законодательства о лизинге, международного финансового лизинга в настоящий момент является Конвенция о международном финансовом лизинге (заключена в Оттаве 28 мая 1988 г.).

Конвенция УНИДРУА является открытой для государств, желающих присоединиться к положениям Конвенции полностью или в части. Страны - участницы конвенции следуют положениям Конвенции применительно к условиям внутреннего правопорядка (Конвенция вступила в силу для Российской Федерации 1 января 1999 г.).

Россия присоединилась к Конвенции с оговоркой о применении норм своего внутреннего гражданского законодательства вместо положений п. 3 ст. 8 Конвенции.

При этом ст. 20 Конвенции предусматривает такое право, вызванное интересами правовой системы или особенностями регулирования соответствующих правоотношений.

В Российском законодательстве несколько по-иному и в целом строже регулируется ряд вопросов ответственности в рамках лизинговых правоотношений (ст. 401 Гражданского кодекса РФ, устанавливающая основания для ответственности за нарушение обязательств). Таким образом, дополнительно защищаются интересы отечественных лизингополучателей.

Конвенция является ориентиром для российского законодательства, ведь если наша страна присоединится к международному договору, то как следствие будет необходимым приведение российского законодательства в соответствие с положениями этого договора.

Сфера действия Конвенции определяется территорией деятельности участников лизинговых отношений, не учитывается принадлежность лизингового имущества (как указано в Законе), она не имеет правового значения.

Здесь следует указать на соотношение внутреннего и международного законодательства. В соответствии с п. 4 ст. 15 Конституции РФ общепризнанные принципы, международные договоры и нормы международного права и Российской Федерации являются неотъемлемой частью правовой системы РФ.

При этом, если международным договором установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены гражданским законодательством, применяются правила международного договора ст. 7 ГК. Исходя из вышесказанного, положения о международном финансовом лизинге Закона (к сожалению, даже в обновленной редакции), которые не соответствуют Конвенции, не подлежат применению.

Конвенция под международным финансовым лизингом понимает как правило сделки, заключаемые в сфере предпринимательства.

Конвенция регулирует международные лизинговые сделки, т.е. сделки между теми странами, государствами, которые подписали данный акт, ратифицировали его, а также если участники лизинговых отношений (лизингодатель и лизингополучатель, поставщик) дают свое согласие на применение данной Конвенции; стороны в своих взаимных отношениях могут отступать от тех или иных положений или вносить изменения в возможные их последствия, кроме определенного круга положений данной Конвенции.

Кроме того, Конвенция может быть принята не всеми административно-территориальными образованиями того или иного государства. В этом случае стороны составляют письменное заявление о неприменении положений данного международно-правового акта и не обязаны руководствоваться такими положениями.

договор финансовый аренда лизинг

Глава 2. Сущность, структура и правовые основы договора финансовой аренды.

2.1 Понятие и содержание договора финансовой аренды (лизинга)

Легальное определение договора финансовой аренды, содержащееся в ст. 665 ГК, воспроизводит признаки, изложенные в ст. 1 Конвенции УНИДРУА о международном финансовом лизинге.

По договору финансовой аренды (договору лизинга) арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное арендатором имущество у определенного им продавца и предоставить арендатору это имущество за плату во временное владение и пользование для предпринимательских целей ст. 665 ГК РФ. Договором финансовой аренды может быть предусмотрено, что выбор продавца и приобретаемого имущества осуществляется арендодателем.

Договор лизинга является двусторонним, взаимным, консенсуальным, возмездным.

Стороны договора лизинга: арендодатель (лицо, приобретающее в собственность имущество, указанное арендатором, у определенного продавца и предоставляющее имущество во владение и пользование по договору лизинга) и арендатор (лицо, владеющее и пользующееся лизинговым имуществом). В правовых актах и литературе арендатор и арендодатель по договору лизинга именуются лизингополучателем и лизингодателем соответственно.

В соответствии с нормой ст. 665 ГК договор лизинга может преследовать только предпринимательские цели. Поэтому сторонами в договоре лизинга могут быть лишь субъекты, обладающие правом на осуществление коммерческой деятельности, в том числе некоммерческие юридические лица, которым закон разрешает осуществлять коммерческую деятельность (например, учреждения в силу п. 2 ст. 298 ГК).

В качестве арендодателей (лизингодателей) чаще всего выступают субъекты, располагающие большими финансовыми ресурсами или имеющие доступ к таким ресурсам:

- лизинговые структуры, созданные непосредственно в банках;

- универсальные лизинговые компании, создаваемые банками;

- специализированные лизинговые компании, создаваемые крупными производителями машин и оборудования.

Ранее деятельность по оказанию лизинговых услуг подлежала лицензированию. В настоящее время такой лицензии не требуется*(436).

Предметом договора финансовой аренды могут быть любые непотребляемые вещи, используемые для предпринимательской деятельности, кроме земельных участков и других природных объектов ст.666 ГК. В ст. 3 Закона о лизинге уточнено, что в качестве предмета лизинга могут выступать имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другое движимое и недвижимое имущество, которое может быть использовано для деятельности в области предпринимательства.

Форма договора финансовой аренды, как всякой предпринимательской сделки, должна быть письменной (п. 1 ст. 160 ГК). Договор лизинга недвижимого имущества подлежит регистрации по правилам о регистрации договоров аренды (п. 2 ст. 609 ГК). Договор лизинга, предусматривающий переход в дальнейшем права собственности на это имущество к лизингополучателю, заключается в форме, предусмотренной для договора купли-продажи этого имущества (п. 3 ст. 609 ГК).

Срок договора финансовой аренды определяется по усмотрению сторон в соответствии с правилами ст. 610 ГК.

Согласно легальному определению договора финансовой аренды, данному ст. 665 ГК, существенными условиями договора лизинга являются:

а) условие о предмете лизинга;

б) условие о продавце предмета лизинга;

в) условие об исключительно предпринимательской цели использования предмета аренды*(437).

Они должны быть отнесены к существенным в силу указания закона. Вместе такие условия, как условие о продавце предмета лизинга, а также условие об исключительно предпринимательской цели использования предмета аренды одновременно необходимы для договора лизинга в силу его сущности (п. 1 ст. 432 ГК).

Согласно закону одним из главных юридических признаков, отличающих договор лизинга от иных разновидностей договора аренды, является обязанность арендодателя купить указанный арендатором предмет лизинга у продавца, определенного по общему правилу арендатором либо арендодателем в силу исключения, предусмотренного договором лизинга (ст. 665 ГК). Поэтому, если стороны в процессе заключения договора финансовой аренды не согласуют условие о продавце, то он будет считаться незаключенным.

Если же по договору, названному финансовой арендой (лизингом), стороны просто укажут, что арендодатель обязуется передать во временное владение и пользование вещь, которую он приобретет в будущем, и при этом не укажут продавца, то будет иметь место простое арендное отношение, хотя и названное лизингом. Иначе говоря, налицо будет мнимый лизинг. Дело в том, что отсутствие точного указания продавца, избранного арендодателем, лишает арендатора права на предъявление солидарного требования к продавцу и арендодателю за недостатки проданной вещи (п. 2 ст. 670 ГК).

Необходимость обязательного согласования в договоре лизинга условия о продавце не превращает договор лизинга в трехстороннюю сделку. Собственно лизинговая сделка - сделка между лизингодателем и лизингополучателем всегда носит двусторонний характер. Их отношения опираются именно на нее. Отношения же лизингодателя, как и лизингополучателя, с продавцом, как будет показано ниже, опираются на сложный фактический состав, включающий в себя договор купли-продажи предмета лизинга и сделку финансового лизинга.

Квалифицирующим признаком договора лизинга является его предпринимательская цель. Если же стороны в процессе заключения договора финансовой аренды не согласуют условие о предпринимательской цели использования предмета лизинга, то он будет считаться незаключенным. Если стороны в договоре, поименованном лизингом, оговорят предпринимательскую цель использования арендатором имущества, купленного у продавца, а арендатор будет использовать его в бытовых целях, то будет иметь место мнимый лизинг.

Договор лизинга всегда регламентирует сложные отношения. В силу этого при его заключении сторонам необходимо согласовать весьма многочисленные и разнообразные условия:

- объем правомочий пользователя (арендатора);

- место и порядок передачи предмета лизинга;

- порядок учета предмета лизинга на балансе предприятия;

- порядок ремонта и содержания предмета лизинга;

- перечень дополнительных услуг, которые готов предоставить лизингодатель;

- общая сумма договора лизинга и размера выплаты лизингодателю;

- порядок расчетов (график платежей);

- порядок страхования предмета лизинга и т.д.

2.2 Предмет договора финансовой аренды (лизинга)

Предметом договора финансовой аренды являются только непотребляемые вещи, которые могут быть использованы в предпринимательской деятельности. Обычно это механизмы, машины, оборудование, иные вещи, которые относятся к непотребляемым, т.е. не исчезают в процессе их использования Ст. 666 ГК.

Предметом договора лизинга может являться как движимое, так и недвижимое имущество. Однако объектом аренды не могут выступать ни земельные участки, ни другие природные объекты (например, реки, озера, участки недр, горные отводы, леса и т.п.).

Изъятие земельных участков из круга объектов, которые могут быть вовлечены в оборот в качестве предмета лизинга, объясняется тем, что использование земель и других природных объектов для предпринимательских целей и сделок с ними регулируются специальным (земельным) законодательством, а также тем, что аренда указанных объектов регулируется специальными договорами, имеющими свою специфику.

Законом о лизинге устанавливается, что в договоре лизинга должны быть указаны данные, с помощью которых можно установить имущество, подлежащее передаче лизингодателю по договору лизинга в качестве его предмета. В противном случае договор лизинга не считается заключенным ст. 15 Закона о лизинге.

Предмет договора финансовой аренды значительно сужен благодаря предпринимательской цели использования вещи, являющейся предметом аренды.

При этом также исключается возможность вовлечения в гражданский оборот объектов с целью их последующего использования не в коммерческой деятельности, а в профессиональной.

Предметом лизинга не может быть имущество, которое в соответствии с федеральными законами запрещено для свободного обращения или которому установлен особый порядок обращения. Как следует из общего положения, закрепленного в п. 1 ст. 607 ГК РФ, законом могут быть установлены виды имущества, которое недопустимо для сдачи в аренду либо сдача в аренду для которого ограничивается.

Согласно положениям части 1 ст. 129 ГК РФ объекты гражданских прав в зависимости от их оборотоспособности делятся на три группы:

объекты, свободные в обороте;

объекты, изъятые из оборота, виды которых должны быть прямо указаны в законе;

объекты, ограниченно оборотоспособные, т.е. объекты гражданских прав, которые могут принадлежать лишь некоторым участникам оборота или которые могут находится в обороте лишь по специальному разрешению, а виды их определяются особым порядком обращения.

Интересно, что возможность передачи в лизинг имущественных прав предусматривалась в п. 1 Указа Президента РФ от 17 сентября 1994 г. N 1929 (принятого до части второй ГК РФ).

В литературе признается, что предметом найма может быть даже право, если только пользование им может принести экономическую выгоду.

Концепция бестелесного имущества (бестелесных вещей) рассматривает в качестве предмета лизинга в основном права, имеющие стоимость и денежную оценку и представляющие собой "идеальный" имущественный объект. Имущественные права получают применение в коммерческой практике, являясь предметом различных сделок.

Их эксплуатация и коммерческая передача становятся все более важным фактором хозяйствования, оттесняя на второй план операции с реальными вещами.

С позиции гражданского законодательства признается недопустимым вовлечение в гражданский оборот в качестве предмета лизинга таких благ, как права на использование результатов интеллектуальной деятельности и акций (долей) хозяйственных обществ, обусловленного определением лизинга в ГК РФ как вида аренды.

Согласно п. 1 Указа Президента РФ от 17 сентября 1994 г. N 1929 "О развитии финансового лизинга в инвестиционной деятельности", а также п. 2 Временного положения о лизинге, утвержденного постановлением Правительства РФ от 29 июня 1995 г. N 633 "О развитии лизинга в инвестиционной деятельности", предметом лизинга может быть любое имущество, будь то движимое или недвижимое, относящееся по действующей классификации к основным средствам (кроме имущества, запрещенного к свободному обращению на рынке), а также имущественные права. Кроме того, отсюда следует, что указанными нормативными актами земельные участки также не были исключены из круга возможных предметов лизинга.

Стороны договора должны точно охарактеризовать вещь, опираясь на особые признаки - цвет, размер, форму, модель. Дополнительно указываются технические номера, регистрационные номера заводов-изготовителей и т.п.

Однако интересы сторон будут соблюдены, если вещь, передаваемая продавцом лизингополучателю, будет соответствовать условиям договора купли-продажи, товаром по которому может быть (и в большинстве случаев является) заменимая вещь, индивидуализируемая лишь в момент ее передачи.

В договоре лизинга предприятия стороны обязательно должны отразить судьбу долгов сдаваемого в лизинг предприятия. При выкупе лизингополучателем арендуемого предприятия неотражение в договоре лизинга (или купли-продажи арендуемого предприятия, если первоначальный договор лизинга не содержит условий о выкупе) положения о долгах предприятия может привести в дальнейшем к серьезным спорам между сторонами лизингового договора, так как, в частности, в соответствии с п. 3 ст. 565 ГК РФ, покупатель (лизингополучатель) вправе будет потребовать уменьшения покупной (выкупной) цены предприятия в случае выявления в составе предприятия долгов, которые не были указаны, а продавец (лизингодатель) вправе будет выдвигать возражения, касающиеся того, что лизингополучатель знал об этих долгах.

Еще одной особенностью лизинга предприятий, в отличие от иных видов лизингового имущества, является то, что в большинстве случаев для лизинга предприятия необходимо согласие соответствующего территориального антимонопольного органа.

На время лизинга предприятие - имущественный комплекс, как это вытекает из гражданского и налогового законодательства, становится обособленным подразделением юридического лица. В соответствии с п. 3 ст. 55 ГК РФ филиалы должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица, т.е. лизингополучателю будет необходимо внести соответствующие изменения в устав.

В Федеральном законе от 23 июня 1999 г. N 117-ФЗ "О защите конкуренции на рынке финансовых услуг" лизинговая деятельность трактуется качестве финансовой услуги. Аналогичный подход использован и во вновь принятом Федеральном законе от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции".

Признание лизинга в гражданско-правовых целях финансовой услугой (что представляется более обоснованным, нежели допущение в рамках действующего ГК РФ аренды прав) позволило бы расширить круг объектов, вовлекаемых в гражданский оборот на основе принципиальной идеи лизинга.

2.3 Стороны договора лизинга, их права и обязанности

Правосубъектность - это совокупность прав, обязанностей и ответственности субъектов права. Стороны по договору лизинга наделены правосубъектностью в объеме, необходимом для надлежащего удовлетворения своих интересов в результате совершения лизинговой сделки.

Арендатором может выступать лишь гражданин, который осуществляет предпринимательскую деятельность ст. 23-25 ГК, либо юридическое лицо (чаще всего коммерческие организации, хотя в случаях, когда специальная правоспособность некоммерческой организации допускает осуществление тех или иных видов предпринимательской деятельности в порядке, предусмотренном в ст. 49, 50 ГК, ст. 24 Закона о неком. орг., арендатором могут выступать и они). Дело в том, что имущество, которое по договору лизинга является предметом, передается арендатору именно для предпринимательства.

Арендодателем также может выступать лишь физическое лицо, являющееся индивидуальным предпринимателем либо юридическое лицо, так как систематическое предоставление имущества в аренду с целью извлечения прибыли предполагает регистрацию в качестве предпринимателя ст. 2 ГК. Имущество по договору финансовой аренды передается только (и одновременно) во владение и пользование.

Продавцом имущества, передаваемого по договору финансовой аренды, может быть любое дееспособное лицо. Необязательно, чтобы лицо это было предпринимателем: достаточно того, что оно решило продать свое имущество по одному из видов договора купли-продажи. Продавца определяет арендатор. Лишь в случае, когда договором финансовой аренды это специально предусмотрено, арендодатель сам определяет продавца и приобретаемое имущество.