2

Министерство образования РФ

Иркутский государственный университет

ЮРИДИЧЕСКИЙ ИНСТИТУТ

Кафедра гражданского права

ЛИЗИНГ: правовые основы и проблемы развития правового регулирования в РФ.

Дипломная работа

Студента 5 курса

Допущена к защите Дневного бюджетного отделения

_________________ Комарова Михаила Владимировича

И.О. зав. кафедрой Научный руководитель

Д.ю.н. профессор Ровный В.В. Чашкова Светлана Юрьевна

Работа защищена “__”__________2001 г.

Протокол № ______________

С оценкой_________

Иркутск 2001 г.

ОГЛАВЛЕНИЕ.

ВВЕДЕНИЕ…………………………………………………………………………………..3

ГЛАВА 1. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ДОГОВОРА ЛИЗИНГА……………………..5

§ 1. Возникновение и значение договора лизинга…………………………………………5

§ 2. Виды договора лизинга……………………………………….………………………...8

§ 3. Субъекты лизинга ……………………….………... …………………………………..14

§ 4. Права и обязанности сторон по договору лизинга……………………..…………….25

§ 5. Правовая природа договора лизинга……………………………………………..……29

ГЛАВА 2. ПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ РЕГУЛИРОВАНИЯ ДОГОВОРА ЛИЗИНГА…….33

§ 1. Этапы развития лизинговой деятельности в России……………….…………………33

§ 2. Правовые основы лизинга в РФ………………………………………………………..38

§ 3. Законодательство о лизинге в зарубежных странах………………….……………….42

§ 4. Международная унификация лизинга …………………………………………………46

ГЛАВА 3. РАЗВИТИЕ ЛИЗИНГА…………………………………………………….……48

§1. Проблемы в развитии законодательства о лизинге………………………….………...49

§2. Перспективы развития лизинга…………………………………..……………………..54

ЗАКЛЮЧЕНИЕ………………………………………………….…………………………..62

Приложение №1……………………………………………………………………..………60

Приложение № 2…………………………………………………………………………….61

Список использованной литературы………………………………………………...……..64

ВВЕДЕНИЕ.

Преобразование под воздействием научно-технического прогресса сферы производства и обращения, глубокие изменения экономических условий хозяйствования вызывают необходимость поиска и внедрения нетрадиционных для хозяйства нашей страны методов обновления материально-технической базы и модификации основных фондов субъектов различных форм собственности. Одним из таких методов является лизинг.

До начала 60-х годов лизинг в зарубежных странах в основном затрагивал розничные компании, которые часто арендовали свои помещения. В течение последних трех десятилетий популярность лизинга резко возросла; вместо того, чтобы занимать деньги для покупки компьютера, автомобиля, судна или спутника, компания может взять его в лизинг.

Переход к рыночной экономике поставил перед промышленными предприятиями ряд проблем, главной из которых является следующая: как утвердиться в условиях возрастающей конкуренции, сокращения рынка сбыта из-за невысоких цен продукции и неплатежеспособности, сложностей поиска поставщиков сырья, материалов и ограниченности финансовых ресурсов.

В настоящее время большинство российских предприятий испытывает недостаток оборотных средств. Они не могут обновлять свои основные фонды, внедрять достижения научно-технического прогресса и вынуждены брать кредиты. Существуют различные виды кредитования: ипотечное, под залог ценных бумаг (операция РЕПО), под залог партий товара, недвижимости. Однако предприятию при необходимости обновления своих основных средств выгоднее брать оборудование в лизинг. При этом экономия средств предприятия по сравнению с обычным кредитом на приобретение основных средств доходит до 10% от стоимости оборудования за весь срок лизинга, который составляет, как правило, от одного года до пяти лет. Сусанян К. Лизинг, бартер, товарообмен с зарубежными партнерами. М.: Мировой океан, 1992. с. 12.

Нынешняя экономическая ситуация в России, по мнению экспертов, благоприятствует лизингу. Форма лизинга примиряет противоречия между предприятием, у которого нет средств на модернизацию, и банком, который неохотно предоставит этому предприятию кредит, так как не имеет достаточных гарантий возврата инвестированных средств. Лизинговая операция выгодна всем участвующим: одна сторона получает кредит, который выплачивает поэтапно, и нужное оборудование; другая сторона - гарантию возврата кредита, так как объект лизинга является собственностью лизингодателя или банка, финансирующего лизинговую операцию, до поступления последнего платежа.

Актуальность развития лизинга в России, включая формирование лизингового рынка в СНГ, обусловлена, прежде всего неблагоприятным состоянием парка оборудования (значительный удельный вес морально устаревшего оборудования, низкая эффективность его использования, необеспеченность запасными частями и т. д.). Одним из вариантов решения этих проблем может быть лизинг, который объединяет элементы внешнеторговых, кредитных и инвестиционных операций.

ГЛАВА 1. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ДОГОВОРА ЛИЗИНГА.

§ 1. Возникновение и значение договора лизинга.

Конструкция лизинга (как и сам термин) пришла в Европу, а затем распространилась по всему миру из США. Поскольку этот термин иностранного происхождения, при его использовании возникает немало трудностей.

Термин лизинг произошёл от английского глагола “to lease”, что означает “нанимать”, “брать в аренду”. В английском юридическом языке словом “leasing” обозначается и традиционная сдача имущества в аренду, и собственно лизинг как разновидность аренды Харитонова Ю.С. Финансовая аренда (лизинг)// Законодательство.-1998.- №1, с. 23.. Именно последнее значение получило более широкое распространение в мире.

В отдельных национальных законодательных актах были сделаны попытки присвоить отношениям лизинга оригинальное название. Так в Королевском постановлении Бельгии вводится понятие “договор найма-финансирования” и “сдача в аренду”. Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран: Сб. нормативных актов. Обязательственное право. М.--1989. с. 185.

В начале в. в Англии с развитием промышленности, увеличением производства различных видов оборудования возросло количество товаров, сдаваемых в лизинг. Особую роль в этом сыграло развитие железнодорожного транспорта и каменноугольной промышленности. Собственники каменноугольных копей вначале покупали вагоны для перевозки угля, однако, вскоре стала очевидна невыгодность и невозможность таких приобретений. Выработка угля увеличивалась, открывались новые шахты, требовалось всё больше вагонов. Небольшие предприятия решили воспользоваться этой ситуацией и выгодно вложить капитал. Они покупали железнодорожные вагоны для угля и сдавали их в лизинг. Стали появляться компании, единственной целью которых был лизинг железнодорожных вагонов. При составлении договора они включали в него право на покупку, предоставляющиеся пользователю по окончании срока лизинга. Такие сделки получили название договоров аренды-продажи.

В США, как и в Англии, лизинг начал развиваться в области железнодорожного транспорта. Отцом американского лизинга считается Генри Шонфельд, организовавший в 1952 г. компанию для одной конкретной сделки. Убедившись в том, что эта форма таит в себе многие, ещё не раскрытые возможности, он стал организатором известнейшей американской лизинговой компании “United States Leasing Corp.”. Кабатова Е.В. Лизинг: правовое регулирование, практика.- М.: ИНФРА-М, 1998. с.15

Первое известное употребление термина “лизинг” относится к 1877 году, когда телефонная компания “Белл” приняла решение не продавать свои телефонные аппараты, а сдавать их в аренду, то есть устанавливать оборудование в доме или офисе клиента только на основе арендной платы. Эта операция оказала сильное воздействие не только на развитие связи. Интересуясь прибылью от предоставления специфических по тому времени финансовых услуг, производители новой техники были также заинтересованы в защите технологии, составляющей предмет их собственности, воплощенной в новых машинах. Поэтому многие высоко оценили аренду оборудования, позволяющую им в отличие от простой продажи защитить свое монопольное право на использование “ноу-хау”. Аналогично “Белл” компания Hughes, изготовляющая инструменты, сохраняла контроль над ценами, предоставляя свой специализированный 11-ти гранный бур только на условиях аренды. Компания “U. S. Shoe Machenery”, производившая оборудование для изготовления обуви, использовала соглашения, связывавшие клиентов исключительно с ее собственной продукцией. Только принятие федерального антимонопольного законодательства США положило конец этой практике и потребовало от изготовителей выставить оборудование на свободную продажу.

Во время второй мировой войны правительство США активно использовало так называемые контракты с фиксированной рентабельностью (cost - plus contracts). Это обеспечивало еще один важный стимул для развития арендного бизнеса, так как в большинстве контрактов правительственным подрядчикам позволялось устанавливать определенный уровень доходности по отношению к издержкам. Эти подрядчики понимали, что большая часть их товаров или услуг необходима правительству, лишь пока идет война, и что, по всей вероятности, контракты не будут возобновлены после ее окончания.

Таким образом, промышленники сталкивались с риском не успеть восстановить свои издержки на оборудование, приобретенное для выполнения конкретного правительственного проекта. Кроме того, специализированные станки и машины вообще могли иметь очень ограниченную рыночную стоимость в мирное время. Правительственные подрядчики осознали, что аренда промышленного оборудования на срок, ограниченный договором подряда (в противоположность покупке), минимизирует риск. В тех случаях, когда требовались большие специализированные машины и инструменты, само правительство должно выступать перед подрядчиками в роли арендодателя.

В это же время стал быстро наращивать масштабы лизинговый бизнес, связанный с транспортными средствами. В 30-е годы Генри Форд эффективно использовал аренду для расширения сбыта своих автомобилей.

В СССР с понятием “лизинг” познакомились во время второй мировой войны, когда в 1941 - 1945 годах по lend - lease осуществлялись поставки американской техники.

В конце 50-х годов лизинговые компании обратили свои взоры на зарубежные рынки. В 1959 г. “United States Leasing Corp.” учредила филиал в Канаде. Так начиналось превращение лизинговых компаний в транснациональные компании.

Коммерческие банки США начали принимать участие в лизинговых операциях в начале 60-х годов. Расширению лизингового бизнеса способствовало принятое в 1971 году решение Совета управляющих Федеральной резервной системы, позволившее банкам учреждать дочерние фирмы для сдачи в аренду оборудования, а затем и недвижимости.

1982 год стал знаменательным для лизинга авиационной техники. В этот год корпорация Мак-Доннела Дугласа сумела за счет новой финансовой политики с помощью лизинга завоевать рынок для самолета ДС-9-80 в конкуренции с Боингом-727. Предложенная Дугласом концепция была названа “fly before buy” (“летать, прежде чем покупать”). Балтус П., Майджер Б. Школа европейского бизнеса,// Лизинг-ревю.- 1996. №1.

В условиях жёсткой конкуренции за внутренние и внешние рынки всё более важным становится улучшение не только технических характеристик оборудования, но и финансовых условий, на основе которых оно предлагается потребителям. Лизинг как раз и может удовлетворить эти дополнительные требования потребителей, с одной стороны, и повысить прибыль лизинговых фирм за счёт расширения круга клиентуры- с другой.

Лизинг даёт возможность приобрести оборудование, которое нужно лишь в течение какого-то срока либо для сезонных работ, либо для выполнения какой-то определённой работы, по окончании чего необходимость в оборудовании отпадает, а содержать его не используя невыгодно. Фирмы-подрядчики, выполняющие работу в разных географических районах, в основном берут оборудование в краткосрочный лизинг. Причём лизингодатель при наличии соответствующей оговорки в соглашении доставляет оборудование к месту назначения, что снижает транспортные расходы подрядчика.

При заключении договора лизинга не требуются крупные первоначальные взносы. В практике американских лизинговых компаний нередко встречаются лизинговые договоры, условиями которых предусматривается, что периодические платежи исчисляются в зависимости от производительности оборудования либо интенсивности его использования. Медведков С.Ю. Лизинг в экономике США// США: политика, экономика, идеология.-1979.-№ 5.-с. 101.

Лизинг дает возможность пользователю в течение срока действия договора ознакомиться с работой оборудования, испытать его в эксплуатации, а затем, если оно отвечает всем необходимым требованиям, приобрести его в собственность. Причём покупка в этом случае будет осуществляться с учётом ранее уплаченных взносов, т.е. на выгодных для пользователя условиях.

К лизингу обычно прибегают вновь создаваемые компании, нуждающиеся в оборудовании, но не имеющие достаточного капитала для приобретения оборудования в собственность.

§ 2 Виды лизинга.

Лизинг представляет собой трёхсторонний комплекс отношений, в состав которого входят два договора: купли-продажи--на приобретение оборудования лизинговой фирмой и лизинга--между лизинговой компанией и пользователем.

Разнообразие предметов, объектов, субъектов, сроков и других условий лизинговых сделок позволяет составить их обширную классификацию, часть которой уже отражена в нормативных актах, а другая ждёт своего законодательного урегулирования.

Деление лизинга на “оперативный” и “финансовый” в России осуществляется зачастую слишком упрощённо - по степени окупаемости объекта сделки( ст. 7 Закона о лизинге).

В Законе под финансовым лизингом понимается такой вид лизинга, при котором “лизингодатель обязуется приобрести в собственность указанное лизингополучателем имущество у определённого продавца и передать лизингополучателю данное имущество в качестве предмета лизинга за определённую плату, на определённый срок и на определённых условиях во временное владение и пользование. При этом срок, на который предмет лизинга передаётся лизингополучателю, соизмерим по продолжительности со сроком полной амортизации предмета лизинга или превышает его. Предмет лизинга переходит в собственность лизингополучателя по истечении срока действия договора лизинга или до его истечения при условии выплаты лизингополучателем полной суммы, предусмотренной договором лизинга, если иное не предусмотрено договором лизинга” О лизинге: Закон РФ от 11.09.1998 г.//Российская газета 5 ноября 1998г.

Финансовый лизинг отличается следующими чертами:

Лизингодатель закупает имущество для последующей передачи его в лизинг не на свой страх и риск, а по указанию лизингополучателя;

Кроме лизингодателя и лизингополучателя в сделке участвует третья сторона-продавец объекта сделки;

Продолжительным период лизингового договора, соизмеримым или превышающим срок амортизации;

Невозможностью перехода права собственности и завершения догвора до выплаты лизингополучателем полной суммы.

Законодательство предусматривает такую разновидность финансового лизинга как возвратный лизинг. Возвратный лизинг заключается в том, что предприятие, испытывающее затруднения с оборотными средствами, продаёт своё имущество лизинговой компании. Лизинговая компания, в свою очередь, на основе заключённого с бывшим собственником имущества договора лизинга передаёт предприятию его же бывшую собственность в лизинг. В результате операции купли-продажи имущества предприятие получает необходимые для работы оборотные средства, а в результате лизинговой операции у него появляется возможность работать на необходимом оборудовании, а в конце срока лизингового договора вернуть себе право собственности на своё бывшее имущество.

Таким образом возвратный лизинг предполагает наличие системы взаимосвязанных соглашений, при которой предприятие--собственник движимого или недвижимого имущества продаёт эту собственность лизинговой компании с одновременным оформлением договора о долгосрочной аренде своей бывшей собственности на условиях лизинга.

Возвратный лизинг выступает в данном случае как альтернатива залоговой операции, причём продавец собственности, перевоплощающийся в лизингополучателя, немедленно получает в своё распоряжение от покупателя взаимно согласованную сумму сделки купли-продажи, а покупатель продолжает участвовать в этой операции, но уже в качестве лизингодателя.

В отечественной практике возвратный лизинг необходим прежде всего для тех хозяйствующих субъектов, которым срочно требуются значительные объёмы оборотных средств.

Другой вид лизинга не менее распространённый вид лизинга, указанный в законодательстве--оперативный. Помимо объёма обязанностей лизингодателя, он отличается от финансового лизинга и по сроку: при оперативном лизинге оборудование используется в течение времени намного меньше срока экономической службы оборудования. Желая возместить стоимость оборудования, лизинговая компания сдаёт его во временное пользование несколько раз, как правило, разным пользователям. Техобслуживание, ремонт, страхование и прочее при оперативном лизинге лежат на лизинговой компании. Предметом оперативного лизинга обычно бывает оборудование с высокими темпами морального старения.

В. Газман разделяет лизинг на два вида: оперативный и финансовый. Газман В. Кризис законодательства о лизинге // Хозяйство и право. 2000. №4. с.97.

В свою очередь, финансовый лизинг он подразделяет на “финансовый лизинг с выкупом имущества” и “финансовый лизинг без выкупа имущества”. В обычной лизинговой сделке к арендодателю возвращается владение после истечения срока договора о лизинге. В соответствии с другими лизинговыми соглашениями арендатор может приобрести в собственность объект договора о лизинге. В отношениях финансового лизинга без выкупа имущества лизингополучатель может в зависимости от соглашения сторон вернуть оборудование владельцу в связи с окончанием срока договора или продлить его на прежних или скорректированных условиях (револьверный или возобновляемый лизинг). При этом объекты лизинга через определённое время в зависимости от износа и по желанию лизингополучателя меняются на более совершенные образцы.

Оперативный лизинг сходен с ещё одной разновидностью аренды--прокатом. Однако, являясь разновидностью именно финансовой аренды, оперативный лизинг имеет ряд отличительных черт по сравнению с прокатом. Так, цель использования объекта сделки при прокате определяется по общему правилу, как потребительская, а при оперативном лизинге--всегда как предпринимательская. Кроме того, в прокат, в отличие от лизинга могут передаваться “только движимые вещи; договор проката признан публичным; его срок ограничен одним годом; не допускается субаренда и передача прав по договору о прокате”. Харитонова Ю.С. Финансовая аренда (лизинг)// Законодательство.-1998.- №1, с. 28

Таким образом, при всём сходстве оперативного лизинга и проката нельзя не отметить то, что с одной стороны, многие императивно установленные в законе ограничения для договора проката неприменимы к договору оперативного лизинга и, с другой стороны, оперативный лизинги обладает всеми специфическими особенностями финансовой аренды.

Одной из форм возобновляемого (револьверного) лизинга выступает генеральный лизинг, который позволяет лизингополучателю дополнить список арендуемого оборудования без заключения новых контрактов.

Согласно классификации, предложенной В. Газманом, финансовый так и оперативный лизинг могут делиться по Газман В. Кризис законодательства о лизинге // Хозяйство и право. -2000.- №4. с. 98.

:

Типу имущества на лизинг движимого имущества и лизинг недвижимости.

Объёму обслуживания арендованного имущества на:

Чистый, когда все расходы по обслуживанию имущества принимает на себя лизингополучатель, который переводит лизингодателю чистые или нетто-платежи.

Полный, т.е. с полным набором услуг или как его ещё называют “мокрый лизинг”, когда лизингодатель принимает на себя все расходы по обслуживанию имущества. Разновидностью “мокрого лизинга” является так называемый лизинг “под ключ”, при котором лизинговая компания по заказу собственника недвижимости предоставляет ему в лизинг оборудование с полным монтажом, внедрением технологии производства, привлечением специально подготовленной управляющей компании. Рамки этой операции могут быть расширены и за счёт лизинга недвижимости.

С частичным набором услуг, когда на лизингодателя возлагаются лишь отдельные функции по обслуживанию имущества.

Международный и внутренний лизинг по отношению к страновому сектору рынка. Международный лизинг, в свою очередь, подразделяется на импортный и экспортный со своими особенностями заключения договоров.

Е. В. Кабатова выделяет также лизинг с участием множества сторон или “leveraged leasing” Кабатова Е.В. Лизинг: правовое регулирование, практика.- М.: ИНФРА-М, 1998. с. 27. Особенность отношений возникающих в связи с данной разновидностью лизинга, в первую очередь заключается в большом количестве участников (до шести и более). Основное отличие этого вида лизинга от финансового заключается в том, что лизинговая компания, покупая оборудование, выплачивает из своих средств не всю его стоимость, а лишь часть, например 20 %, остальную же сумму берёт в кредит у одного или нескольких заимодавцев (банков, страховых компаний или других финансовых учреждений). При этом лизинговая компания пользуется всеми налоговыми льготами, которые рассчитываются исходя из полной стоимости оборудования, а не части.

Поэтому можно вывести дополнительный критерий вида лизинга, состав участников:

Лизинг с участием множества сторон (ливередж-лизинг). Такой лизинг распространён для финансирования сложных, крупномасштабных объектов. В таких сделках ввиду множества участвующих сторон присутствуют поверенный кредиторов--для координации действий заимодателей и поверенный лизингодателей--для управления совместными действиями контрагентов. Поверенный лизингодателей действует в качестве номинального лизингодателя и получает титул собственника имущества. Он же распределяет прибыль между акционерами, финансирующими лизинговую операцию.

Лизинг с участием двух сторон--возвратный лизинг, представляющий собой систему взаимосвязанных соглашений, при которой собственник продаёт принадлежащее ему имущество лизингодателю и одновременно оформляет соглашение о долгосрочной аренде бывшей собственности на условиях лизинга.

По завершении сделки финансового лизинга пользователь чаще всего выкупает оборудование по остаточной стоимости, но по договорённости сторон оно может быть возвращено лизингодателю и реализовано на рынке подержанной техники. Иногда на уже бывшее в эксплуатации оборудование заключается сделка вторичного лизинга (то есть применяется лизинг по остаточной стоимости, или лизинг из вторых рук). Соответственно, передачу в лизинг новых объектов называют лизингом из первых рук.

Условия некоторых лизинговых договоров предусматривают возможность передачи лизингополучателем лизингового имущества другому пользователю. В данном случае заключается договор сублизинга. При наличии установленных законодательством для лизингополучателя налоговых льгот сублизинг может быть весьма выгодным для обеих сторон этого соглашения.

Интересное основание для классификации приводит В. Сахарчук: отношение к предусмотренным законодательством льготам Сахарчук В. Виды лизинговых операций.// Хозяйство и право.-1998.-№4.-с.27. По этой классификации может различаться мнимый и притворный лизинг, если сделка совершается без намерения создать юридические последствия или прикрывает другую заключенную сделку с целью извлечения наибольшей прибыли за счёт получения необоснованных налоговых и других льгот, а также действительный лизинг, в котором воля и волеизъявление участников сделки совпадают.

В некоторых странах выделяют так называемый персональный лизинг, который основывается на предоставлении лизингополучателю работающих по найму специалистов и рабочих, состоящих в штате лизинговой компании или специально ею подобранных. Однако, в нашей стране такие отношения едва ли можно признать как лизинговыми, так и гражданско-правовыми вообще, поскольку наем рабочей силы регулируется нормами трудового права.

По характеру лизинговых платежей можно различить:

Лизинг с денежным платежом--все платежи осуществляются в денежной форме;

Лизинг с компенсационным платежом --платежи осуществляются поставками части продукции, произведённой на оборудовании, являющемся предметом лизинга (часто используются в отношениях с пользователем имеющем финансовые затруднения).

Лизинг со смешанным платежом--расчёты осуществляются комбинированием этих двух форм.

По объектам сделок лизинг подразделяется на многочисленные виды, основные из которых--лизинг движимого и недвижимого имущества.

Авторитетные автомобильные производители Западной Европы практикуют частный лизинг автотранспортных средств, когда лизингополучателем является физическое лицо. Оперативный лизинг в данном случае напоминает договор бытового проката. Однако подобные операции представляют определенный интерес, если по окончании срока договора происходит переход права собственности на имущество и возможности в случае систематических неплатежей лизингополучателя изъять собственное имущество. Лизингополучателю же выгодно осуществить выбор имущества, а затем приобрести его в собственность (при определённых гарантиях в случае банкротства лизингодателя) путём выплат частей его полной стоимости.

Частный лизинг иногда отождествляют с потребительским лизингом, однако, по мнению В. Сахарчука, эти понятия неидентичны. Лизингополучателем в потребительском лизинге может быть как физическое, так и юридическое лицо, однако лизинговое имущество используется им не в предпринимательской деятельности. Характерный пример подобного рода отношений--лизинг оборудования для обустройства зала видео сеансов для сотрудников организации. Сахарчук В. Виды лизинговых операций.// Хозяйство и право.-1998.-№4.-с.30

§3 Субъекты лизинга.

С точки зрения законодательства, в договоре лизинга участвуют три лица: продавец (изготовитель) имущества, его приобретатель-лизингодатель и арендатор-лизингополучатель. Организацией, выступающей в роли лизингодателя выступает, чаще всего, лизинговая компания. Федеральный закон о лизинге О лизинге: Закон РФ от 11.09.1998 г.//Российская газета 5 ноября 1998г. выделяет следующих субъектов:

лизингодатель - физическое или юридическое лицо, которое за счет привлеченных или собственных денежных средств приобретает в ходе реализации лизинговой сделки в собственность имущество и предоставляет его в качестве предмета лизинга лизингополучателю за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях во временное владение и в пользование с переходом или без перехода к лизингополучателю права собственности на предмет лизинга;

лизингополучатель - физическое или юридическое лицо, которое в соответствии с договором лизинга обязано принять предмет лизинга за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях во временное владение и в пользование в соответствии с договором лизинга; продавец (поставщик) - физическое или юридическое лицо, которое в соответствии с договором купли - продажи с лизингодателем продает лизингодателю в обусловленный срок производимое (закупаемое) им имущество, являющееся предметом лизинга.

Продавец (поставщик) обязан передать предмет лизинга лизингодателю или лизингополучателю в соответствии с условиями договора купли - продажи. В развитых капиталистических странах в 50-60-е годы такие компании обычно были филиалами крупных промышленных фирм, находивших в лизинге дополнительные возможности для рекламы и сбыта своей продукции Кабатова Е.В. Лизинг: правовое регулирование, практика.- М.: ИНФРА-М, 1998.- с. 30

Участие лизингодателя выражается в следующем:

- лизинговая компания проверяет соответствие цены, которую согласовал

лизингополучатель, согласно текущему рыночному уровню;

-лизингодатель покупает необходимое лизингополучателю имущество у поставщика или производителя на основе договора купли-продажи в собственность лизинговой компании;

- передает купленное имущество лизингополучателю во временное пользование на оговоренных в договоре лизинга условиях.

При такой схеме преимущества очевидны для всех: пользователь получает дополнительные возможности для приобретения дорогостоящего оборудования, как правило, в таких случаях пользователю не нужно нанимать или выделять сотрудников для ремонта, сложное технологическое оборудование обслуживается высококвалифицированными специалистами изготовителя; фирма-изготовитель получает возможность оперативно выявить производственные и конструкторские недостатки оборудования и устранять их, повышая качество и конкурентоспособность оборудования. Однако впоследствии возросло число самостоятельных лизинговых компаний.

Некоторые авторы полагают, что наряду с лизингодателем, лизингополучателем, и поставщиком имущества в качестве субъектов лизинга могли бы выступать кредиторы и страховщики, принимающие участие в финансировании приобретения лизингового имущества и в его страховании. Газман В.Д. Рынок лизинговых услуг.-М.: Правовая культура, 1999, с.306

Их оппоненты полагают, что включение в перечень возможных субъектов лизинга гаранта, страховщика, инвестора, неоправданны, поскольку это не является необходимой и всегда присутствующей характеристикой лизинговых отношений. Газман В.Д. Рынок лизинговых услуг.-М.: Правовая культура, 1999, с.306. По их мнению сведения о страховщике и гаранте следует искать в соответствующих главах Гражданского кодекса РФ (гл. 48 “Страхование”, гл. 23 “Обеспечение исполнения обязательств”, включающая такие способы обеспечения обязательств, как поручительство, банковская гарантия, задаток и другие) и ином специальном законодательстве.

Мне представляется более правильной первая позиция. Действительно, можно согласиться, что кредиторы и страховщики не всегда участвуют в сделках, связанных с лизингом имущества. Однако в данном вопросе необходимо исходить из российских реалий лизинговой деятельности. А они таковы, что лишь считанное количество лизинговых компаний имеет возможность использовать собственные средства, причём в небольшом объёме, для приобретения оборудования по заказу лизингополучателя. Определяющую роль в процессе финансирования большинства лизинговых сделок играют банки. Не случайно основная часть реально действующих компаний создана при банках. В ряде лизинговых компаний (“Индустрия-М”, “ИнтерЛизинг”, “Красные ворота”, “Интерпромлизинг”, “Госинкор-лизинг”, “ММБ-лизинг” и др.) разработкой ключевых вопросов по каждой конкретной лизинговой сделке занимаются специалисты банка-учредителя. Обоснованность такой позиции, на мой взгляд обуславливается сущностью права, его “обслуживающей” ролью по отношению к экономической надстройке.

Закон регулирует порядок создания и деятельность такого специализированного субъекта лизинга как лизинговая компания. Установлено, что в качестве учредителей лизинговой компании могут выступать юридические и физические лица, а также граждане зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей. Вместе с тем для осуществления лизинговой деятельности лизинговые компании имеют право привлекать денежные средства только юридических лиц. Таким образом, физические лица могут быть учредителями лизинговых компаний, лизингодателями, но не могут быть кредиторами лизинговых операций.

Важным аспектом полноты правосубъектности лизинговых компаний является лицензирование. В соответствии со ст. 6 Закона “О лизинге” получение лицензии является обязательным для лизинговых компаний и индивидуальных предпринимателей, то есть для тех лизингодателей деятельность которых характеризуется многократностью лизинговых сделок. Однако, согласно Закону “О лицензировании отдельных видов деятельности” О лицензировании отдельных видов деятельности: Закон РФ от 16 сен. 1998 г.//РГ 3 окт., 1998 г. подлежат лицензированию только операции по финансовому лизингу (включая возвратный). В то же время нет необходимости для получения лицензии на операции, связанные с оперативным лизингом.

До выхода закона условия выдачи лицензии определялись Постановлением Правительства от 26 февраля 1996 г. Об утверждении положения о лицензировании лизинговой деятельности: Постановление Правительства РФ от 26 февраля 1996 г. № 167.//РГ 12 марта 1996 г. в соответсвии с этим положением было установлено, что лицензированием лизинговой деятельности занимается Минэкономики России. Приказом Министра экономики от 20 июня 1996 г. Об организации работы по лицензированию лизинговой деятельности в РФ: Приказ Минэкономики от 20 июня 1996 г.//Закон №8, 1999. на Государственную регистрационную палату были возложены функции регистрации представленных лизинговыми компаниями документов, определение их комплектности и соответствия действующему законодательству. Палата осуществляет выдачу организациям заявителям лицензий на право осуществления лизинговой деятельности; выдачу уведомлений о продлении, переоформлении, аннулировании, приостановлении или возобновлении срока действия, а также об отказе в выдаче лицензии. При необходимости Палата осуществляет дополнительную экспертизу документов или принимает решение о проведении независимой экспертизы с привлечением лизинговой компании.

Рассмотрев документы, Палата направляет своё заключение о выдаче, об отказе в выдаче, о продлении, переоформлении или возобновлении срока действия лицензии в Комиссию по лизинговой деятельности при Минэкономики РФ.

В соответствии с п. 18 Положения о лицензировании предусматривалось, что минимальный срок лицензии может быть один год, а максимальный- пять лет. Первый норматив чаще применялся к вновь созданным компаниям, второй--к компаниям, к которые уже имели опыт лизинговой деятельности.

Относительно этих нормативов возникает один очень важный вопрос: как быть тем компаниям, которые получили лицензии на срок, меньший, чем сроки, предусмотренные в договорах лизинга?

В п. 8 Федерального закона “О лицензировании отдельных видов деятельности” была введена норма, в соответствии с которой срок действия лицензии устанавливается положением о лицензировании конкретного вида деятельности, но не может быть мньше трёх лет.

Участником (но не субъектом) лизинга могут выступать “ лизинговые брокерские компании”. Кабатова Е.В. Лизинг: правовое регулирование, практика.- М.: ИНФРА-М, 1998.- с. 30. Основной функцией этих компаний является сведение пользователя, желающего взять во временное пользование то или иное оборудование, изготовителя или оптовую фирму и банк, который может финансировать сделку. Лизинговый брокер не является участником отношений по лизингу, он лишь осуществляет посреднические функции и получает комиссионное вознаграждение.

В лизинге возрастает роль банков. Участие банка может быть прямым, если он непосредственно сдаёт машины и оборудование во временное пользование, и косвенным, например предоставление ссуд лизинговым компаниям. В этом случае банк выступает как поставщик кредита.

Необходимо учитывать, что при лизинговых сделках очень важно осуществлять страхование не только имущественных рисков, но и рисков возврата лизинговых платежей.

Страховые компании, как и банки, участвуют в прямом лизинге, т.е. сами сдают оборудование во временное пользование; их участие может быть и косвенным. Если устав страхового общества не позволяет вкладывать деньги в движимое имущество, то они нередко создают посреднические организации.

Российская Ассоциация Лизинговых Компаний (“Рослизинг”), некоммерческое объединение лизинговых компаний, банков и иных предприятий, занимающихся лизингом, осуществляющая:

а) координацию деятельности организаций, входящих в нее, и объединение их средств для осуществления совместных взаимовыгодных проектов;

б) разработку, совместно с органами государственного управления, стратегических направлений и программы развития лизинга в России;

в) подготовку проектов законодательных актов;

г) участие в работе международных ассоциативных общественных организаций.

По мнению президента Российской ассоциации лизинговых компаний, генерального директора ЗАО “Балтийский лизинг” В.Н. Голощапова, можно выделить четыре основных варианта организации лизинга:

Лизинговые компании, созданные в структуре банков;

Универсальные лизинговые компании, учреждаемые банками;

Специализированные лизинговые компании, организуемые крупными производителями машин и оборудования и лизингующие часть выпускаемой продукции;

Лизинговые компании, создаваемые крупными фирмами, специализирующимися на поставках и обслуживании техники. Голощапов В. “Развитие лизинга в России: реальность и перспективы”, // Финансовый бизнес,1996, № 7.

В российских условиях выделяется еще два варианта организации лизинга.

-- Лизинговые компании, создаваемые министерствами и ведомствами для решения узких внутриведомственных задач. В этом случае ресурсы лизинговых компаний получаются из государственного или местного бюджета (как это сделано для развития лизинга комбайнов российского производства).

-- Лизинговые компании, созданные иностранными инвесторами.

Первые два варианта характерны в основном для финансового лизинга, последние два -- для оперативного.

Любой из субъектов лизинга может быть резидентом Российской Федерации, нерезидентом Российской Федерации, а также субъектом предпринимательской деятельности с участием иностранного инвестора, осуществляющим свою деятельность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Лизинг интересен всем субъектам лизинговых отношений: потребителю оборудования, инвестору, представителем которого в данном случае является лизинговая компания, государству, которое может использовать лизинг для направления инвестиций в приоритетные отрасли экономики, и, наконец, банку, который в результате лизинга может рассчитывать на уверенную долгосрочную прибыль.

Основные преимущества лизинга, наиболее актуальные с учетом особенностей экономической ситуацией, сложившейся в России на данном этапе, заключается в следующем:

Для государства. При сложившейся экономической ситуации и острой необходимости в оживлении инвестиционной активности проблема развития лизинга приобретает для государства особую актуальность.

-- Этот финансовый инструмент способствует мобилизации финансовых средств для инвестиционной деятельности.

-- Обеспечивает посредством своего механизма гарантированное использование инвестиционных ресурсов на цели переоснащения производства.

-- Государство, поощряя лизинговую деятельность и используя для этого, например, налоговые льготы, может существенно уменьшить бюджетные ассигнования на финансирование инвестиций, эффективно управлять процессом совершенствования их отраслевой структуры, содействовать развитию товарного производства и сферы услуг, повышению экспортного потенциала, сокращению оттока частного российского капитала на Запад, созданию дополнительных рабочих мест, особенно в сфере малого предпринимательства, решению других насущных социально-экономических задач.

Для лизингополучателя.

-- При наличии рентабельного проекта потребитель имеет возможность получить оборудование и начать то или иное производство без крупных единовременных затрат. Это особенно актуально для начинающих мелких и средних предпринимателей.

-- Уменьшение размеров налога на имущество предприятий, поскольку стоимость объектов лизинга, хотя это и не обязательно, но в большинстве случаев, отражается в активе баланса лизингодателя. В ст. 12 Закона “О лизинге” законодательно решён вопрос об учёте предмета лизинга. Здесь говорится, что предмет лизинга, переданный лизингополучателю по договору финансового лизинга, учитывается на балансе лизингодателя или лизингополучателя по соглашению сторон. При осуществлении оперативного лизинга предмет лизинга учитывается на балансе лизингодателя.

-- Первого июля 1995 г. Постановлением Правительства Российской Федерации № 661 были приняты с “Изменения и дополнения, вносимые в Положение о составе затрат по производству и реализации продукции (работ, услуг), включаемых в себестоимость продукции (работ, услуг), и о порядке формирования финансовых результатов, учитываемых при налогообложении прибыли”. Изменения и дополнения, вносимые в Положение о составе затрат по производству и реализации (работ, услуг), включаемых в себестоимость продукции (работ, услуг), и о порядке формирования финансовых результатов учитываемых при налогообложении прибыли: Постановление Правительства РФ от 1 июля 1995 г. Следствием из этого постановления является снижение размеров платежей налога на прибыль, поскольку лизинговые платежи относятся на затраты, включаемые в себестоимость продукции. (Пункт 2).

-- Согласно Федеральному закону “О лизинге” ко всем видам движимого имущества, составляющего объект лизинга и относимого к активной части основных фондов разрешено применять механизм ускоренной амортизации с коэффициентом не выше 3.

-- У лизингополучателя упрощается бухгалтерский учет, так как по основным средствам, начислению амортизации, выплате части налогов и управлению долгом учет осуществляет лизинговая компания.

-- В договоре лизинга можно предусмотреть использование более удобных, гибких схем погашения задолженности.

Ко всем перечисленным случаям можно добавить и вариант, при котором сам банк становится лизингополучателем. Это весьма выгодно для банка, т. к. при этом облегчается баланс банка, что в свою очередь положительно отражается на экономических показателях, характеризующих банковскую деятельность. Например, при лизинге стоимость незавершенного производства постепенно включается в себестоимость и не будет пагубно влиять на категорию “капитал” и, следовательно, на расчеты обязательных экономических нормативов деятельности кредитных организаций.

Для малых предприятий, а также иных хозяйствующих субъектов которым срочно требуются значительные объёмы оборотных средств, наиболее подходит возвратный лизинг.

Для предприятия, ранее владевшего этой собственностью, важно, став лизингополучателем, продолжать пользоваться своей прежней собственностью на новых условиях лизинга. В финансовом отношении это напоминает заёмную операцию, при которой расчёты производятся согласованному графику лизинговых платежей. В случае же предоставления займа под залог финансовая компания рассчитывала бы на получение серии равновеликих платежей, достаточных как для погашения займа, так для получения заимодавцем обусловленной ставки за инвестированную сумму.

Важным преимуществом возвратного лизинга является использование уже находящегося в эксплуатации оборудования в качестве источника финансирования строящихся новых объектов с вытекающей из этого возможностью использовать налоговые льготы, предоставляемые участникам лизинговых операций. Возвратный лизинг даёт возможность рефинансировать капитальные вложения с меньшими затратами, чем при привлечении банковских ссуд, особенно если платежеспособность предприятия ставится кредитующими организациями под сомнение ввиду неблагоприятного соотношения между его уставным капиталом и заёмными фондами.

Для лизингодателя.

-- Для лизинговых компаний как инвесторов лизинг обеспечивает необходимую прибыль на вложенный капитал при более низком риске (по сравнению с обычным кредитованием) за счет действенной защиты от неплатежеспособности клиента.

-- До завершающего платежа лизингодатель остается юридическим собственником оборудования, так что в случае срыва расчетов может востребовать это оборудование и реализовать его для погашения убытков.

-- В случае банкротства лизингополучателя оборудование также в обязательном порядке возвращается лизинговой компании.

-- Лизингодателем передается лизингополучателю не денежные ресурсы, контроль над использованием которых не всегда возможен, а непосредственно средства производства.

-- Освобождение от уплаты налога на прибыль, которая получена от реализации договоров финансового лизинга со сроком действия не менее трех лет.

-- Лизингодатель частично освобождается от уплаты таможенных пошлин и налогов в отношении временно ввозимой на территорию РФ продукции, являющейся объектом международного лизинга.

Для продавцов лизингового имущества.

-- В развитии лизинга заинтересованы не только лизингополучатели как потребители оборудования, но и действующие производства, поскольку за счет лизинга расширяется рынок сбыта производимого ими оборудования. Увеличивается доход от реализации запчастей к лизинговому оборудованию, осуществление его сервиса и модернизации.

Понятие лизинга вошло в российскую официальную финансовую лексику на рубеже 1989 -- 1990 годов, когда в лицензиях коммерческих банков на право осуществления банковских операций был введен лизинг как вид банковской деятельности по предоставлению банковских услуг. Лизинг стал находить отражение и в некоторых нормативных документах, регулирующих банковскую деятельность. Банки оценили целесообразность использования в своей практике лизинговых операций по-разному.

На первом этапе для большинства банков были характерны попытки осуществления лизинговых сделок, в которых они непосредственно выступали в роли лизингополучателя. Это вносило изменения в структуру банков -- выделялись самостоятельные подразделения либо секторы лизинга в их инвестиционных департаментах и управлениях. Однако широкого развития на этом этапе лизинг не получил. Этому способствовал ряд причин:

1. Для банков (в основном средних и мелких) всегда является обременительным введение нового департамента в свою и без того сложную организационную структуру.

2. Специфика лизинговой деятельности трудно вписывается в деятельность банка. Нужна специальная квалифицированная экспертиза, новые маркетологи, менеджеры.

3. Неудобства в бухгалтерском учете, связанные с обобщением информации о лизинговом имуществе, амортизации лизингового имущества, лизинговых платежей.

4. Лизинговое имущество, находясь на балансе коммерческого банка, утяжеляет его, тем самым приводит к ухудшению экономических нормативов деятельности банка. Приказом Центрального Банка Российской Федерации от 30 января 1996 год была введена в действие Инструкция №1 “О порядке регулирования деятельности кредитных организаций”. Этой инструкцией были установлены обязательные экономические нормативы деятельности кредитных организаций. Эта инструкция послужила точкой отсчета для фактического сворачивания лизинговых отделов в структуре коммерческих банков России, т.к. исходя из этих нормативов на много выгоднее вместо того, чтобы держать объекты лизингового договора на балансе (ухудшая показатели), кредитовать лизинговую компанию, созданную банком (улучшая показатели).

Тем не менее, привлекательность лизинга как инструмента для осуществления инвестиционной деятельности, снижающего риски, продолжает интересовать финансовые институты, которые начали искать оптимальные пути и формы его применения.

Сегодня наибольшим потенциалом по объему лизинговых операций обладает вторая из перечисленных групп лизингодателей (лизинговые компании, создаваемые банками), что говорит о рациональности данной структуры организации в сегодняшних экономических условиях.

“Расчёты показывают, что финансовый лизинг--более выгодный способ приобретения оборудования по сравнению с его покупкой за счёт полученного кредита или собственных средств. Так по оценке специалистов компании “Инкомлизинг” (учреждена Инкомбанком), при сроке лизинга в пять лет экономичность лизинговой схемы по сравнению с кредитной составляет 10,6 процента, а по сравнению с покупкой на собственные средства--14 процентов. В Промстройбанке подсчитали, что лизинг выгоднее кредита со сроком свыше двух лет на 17 и более процентов”. Газман В. Лизинг в малом предпринимательстве, организационно-правовое обеспечение// Хозяйство и

право. -1998. -№7, с.101.

Первоочередная проблема, решаемая любой лизинговой компанией, -- поиск стабильных источников финансовых ресурсов для закупки лизингуемого оборудования. Эта проблема автоматически решается в лизинговых компаниях, созданных при участии коммерческих банков.

Аналогичный путь был выбран при создании одной из первых специализированных лизинговых компаний -- “Балтийский лизинг” (Санкт-Петербург): в качестве основных его учредителей выступили один из крупнейших банков России -- Санкт-Петербургский “Промышленно-строительный банк” и один из лидеров страхового рынка -- “Росгосстрах”. Таким образом, решились сразу две задачи: формирование надежного источника финансирования лизинговых операций и одновременно их страхование. Использование относительно дешевых и долгосрочных кредитов помогло “Балтлизу” выжить в тяжелых экономических условиях. Эта лизинговая компания работает и по сей день.

Основные преимущества лизинговых компаний, создаваемых с участием коммерческих банков заключаются в следующем.

-- Кредиты, выдаваемые коммерческими банками, улучшают экономические показатели (по Инструкции №1).

Возможность коммерческого банка получать дивиденды от лизинговой компании.

Вместе с тем лизингу присущ и ряд негативных сторон. В частности, на лизингодателя ложится риск морального старения оборудования (особенно, если договор лизинга заключается не на полный срок его амортизации), а для лизингополучателя стоимость лизинга выходит более высокой, чем цена покупки оборудования. Еще одним недостатком финансового лизинга является то, что в случае выхода из строя оборудования, платежи производятся в установленные сроки независимо от состояния оборудования.

Сравнивая экономические преимущества лизинга с другими вариантами привлечения средств для создания нового предприятия, важно учитывать фактор времени. Самое главное и ответственное--это оценка размеров платежеспособного спроса на ту продукцию или услуги, которые будут создаваться на взятом в лизинг оборудовании. Если оценка выполнена квалифицированно, то лизинг оборудования позволяет существенно приблизить момент реализации товаров или оказания услуг, т.е. найденная на рынке ниша начинает заполняться товарами и услугами нового производителя. Если момент реализации будет отложен или потенциальный производитель в течение года--двух будет занят накоплением средств, то эта ниша будет заполнена другими предпринимателями. Приближение момента реализации--существенный вклад в успех начатого дела.