Заключение и действие договора лизинга

Размещено на http://www.allbest.ru

Размещено на http://www.allbest.ru

Содержание

Введение

I. Общая характеристика лизинга

1.1 Этапы становления правовой базы

1.2 Понятие лизинга

1.3 Форма и содержание лизинга

1.4 Существенные условия договора лизинга

1.5 Права и обязанности сторон

II. Особенности договора лизинга

2.1 Сублизинг

2.2 Международный лизинг

2.3 Лизинг для бюджетника

2.4 Договор лизинга недвижимого имущества

III. Правовое регулирование лизинга

3.1 Проблемы правового регулирования

3.2 Антимонопольное регулирование лизинга

3.3 Судебная практика

Заключение

Список используемой литературы

Введение

Термин "лизинг" имеет иностранные корни (США) и произошел от английского глагола "to lease", что в переводе означает "нанимать", "брать в аренду". Мировое распространение получило второе значение термина "лизинг", которое используется для обозначения строго определенного вида договора имущественного найма.

С 1992 г. лизинг получает развитие в нашей стране наряду с зарубежной практикой, несмотря на отсутствие специального регулирования (лизинг не регламентировался ни гражданским, ни налоговым законодательством).

Между тем из-за отсутствия законодательной базы основой заключения договоров служили арендные отношения.

Поэтому лизинг - это институт гражданского законодательства, представляющий собой разновидность договора аренды.

Лизинг как экономический и правовой институт сформировался во многих странах. Достаточно быстрыми темпами идет его развитие и в России, что обусловлено потребностью рынка в формировании производственной базы коммерческих предприятий, удовлетворении потребностей в основных средствах производства.

Лизинг как вид предпринимательской деятельности широко применяется в странах со стремительно развивающейся экономикой. В России лизинг не получил достаточно широкого распространения. В немалой степени это обусловлено тем обстоятельством, что многие вопросы, возникающие при проведении лизинговых операций (прежде всего, речь идет о правовых, бухгалтерских и налоговых аспектах лизинговой деятельности), до сих пор остаются неурегулированными.

Правда, в последнее время ситуация улучшается. Минувший год в значительной мере оправдал надежды лизингодателей. По данным Российской ассоциации лизинговых компаний Интернет-сайт «Налоговый минимум» http://www.taxminimum.ru, только за 9 месяцев 2012 г. число сделок по сравнению с показателями за аналогичный период 2011 г. увеличилось в 3,9 раза. Данные показатели свидетельствуют о том, что проблемы лизинга актуальны для большого количества участников лизингового рынка.

Актуальность и практический аспект курсовой работы заключается в следующем: в настоящее время лизинг становится новым финансовым инструментом развития экономики, формирования нового вида экономических отношений, получает нормативное регулирование; стороны договора лизинга действуют как предприниматели, самостоятельно определяют условия обязательств и их характер взаимоотношений должен находиться в рамках гражданского законодательства. В частности, для автора выбранная тема актуальна тем, что лизинговые отношения являются неотъемлемой частью текущей деятельности предприятия, с которым автор состоит в трудовых отношениях, так как лизинг обеспечивает большую стабильность финансовых планов, чем при покупке за счет заемных средств.

Объектом курсовой работы являются правоотношения, возникающие в процессе заключения и действия договора лизинга.

Предметом курсовой работы является действующее законодательство Российской Федерации, регулирующее общественные отношения, связанные с предоставлением имущества по договору лизинга, а также научные публикации, в которых затрагиваются указанные вопросы, судебная практика.

Целью данной работы является рассмотрение правовой регламентации договоров лизинга, выявление актуальных проблем, возникающих в ходе заключения таких договоров, а также поиск путей совершенствования их механизма.

Задачами автора при написании данной работы является изучение содержания понятия лизинга, особенностей договора лизинга и его правового регулирования.

При написании данной работы были использованы следующие методы: специально-юридический и сравнительно-правовой - анализ нормативно-правовой документации и дополнительной литературы, а также изучение и обобщение отечественной практики.

Введение раскрывает актуальность, определяет степень научной разработки темы, объект, предмет, цель, задачи и методы исследования, раскрывает теоретическую и практическую значимость работы.

В первой главе рассматриваются общее понятие лизинга, его форма и содержание.

Вторая глава посвящена рассмотрению особенностей договоров лизинга.

В третьей главе раскрываются проблемы правового регулирования лизинговых сделок.

В заключении подводятся итоги исследования, формируются окончательные выводы по рассматриваемой теме.

I. Общая характеристика лизинга

1.1 Этапы становления правовой базы

Осуществляя обзор законодательства о лизинге, условно можно выделить три этапа становления правовой базы.

Первый этап - до начала 1990-х гг. - характеризуется отсутствием специального законодательства о лизинге, четких представлений о правовом положении сторон сделки и неразвитостью этого вида деятельности. Лизинговой деятельностью в тот период занимались только крупные внешнеторговые объединения.

Впервые нечто сходное с лизингом появилось в России в советское время, когда с помощью подобных операций финансировалось приобретение судов и авиатехники (стоимость указанного имущества достаточно велика, поэтому приобретение его осуществлялось с теми или иными временными отсрочками по платежам). Однако сделки эти были немногочисленными, и о существовании лизинга как некоей самостоятельной цельной операции говорить не приходилось.

Второй этап - начало 1990-х гг.

С приходом рыночной экономики в деятельности компаний начали появляться договоры, носящие элементы лизинговых сделок. Данный этап можно охарактеризовать следующими признаками:

- отсутствием специальных нормативных актов в сфере лизинга;

- развитием лизинга с применением норм законодательства об аренде;

- высокими рисками для участников лизинговой сделки.

На этом этапе для договоров лизинга характерно наличие элементов договора купли-продажи и имущественного найма.

Третий этап в развитии законодательства о лизинге отмечен рядом нормативных актов Правительства РФ, послуживших основой для развития правоотношений в лизинговой деятельности и лизинга как такового.

Первым российским правовым актом, с которого начался процесс регулирования лизинговых отношений, был Указ Президента РФ от 17.09.1994 N 1929 "О развитии финансового лизинга в инвестиционной деятельности". В Указе содержались различные предписания Президента Правительству, министерствам и ведомствам о разработке документов и предложений по лизингу.

Во исполнение данного Указа было принято Постановление Правительства РФ от 29.06.1995 N 633 "О развитии лизинга в инвестиционной деятельности", где была сформулирована программа развития данного вида деятельности в России и утверждено Временное положение о лизинге. До выхода в свет части второй Гражданского кодекса РФ Временное положение являлось единственным нормативным документом, где приводились основные понятия, характеризующие лизинговую деятельность. В соответствии с Указом Президента РФ от 22.04.1999 N 524 и Постановлением Правительства РФ от 12.07.1999 N 794 Временное положение признано утратившим силу.

Свое дальнейшее развитие законодательство о лизинге получило с выходом в свет части второй ГК РФ. До 1996 г., в соответствии с российским гражданским правом, лизинговые операции могли проводиться в качестве сделок, "хотя и не предусмотренных законом, но и не противоречащих ему". ст. 4 ГК РСФСР 1964 г., ст. 8 ГК РФ 1994 г.

Параллельно законодательной базе развивалась и база нормативная. Постановлением Правительства РФ от 27.06.1996 N 752 внесены изменения и дополнения во Временное положение о лизинге, где предоставлялось право выбора сторонами лизингового договора, у кого на балансе будет учитываться имущество.

После принятия Постановления Правительства РФ от 20.11.1995 N 1133 "О внесении дополнений в Положение N 552 о составе затрат по производству и реализации продукции (работ, услуг), включаемых в себестоимость продукции (работ, услуг) и о порядке формирования финансовых результатов, учитываемых при налогообложении прибыли" у участников лизинговых сделок появилась возможность отнесения на себестоимость продукции (работ, услуг):

- у лизингодателя - затрат на выплату процентов по заемным средствам;

- у лизингополучателя - лизинговых платежей.

8 февраля 1998 г. Президентом РФ был подписан Федеральный закон N 16-ФЗ "О присоединении Российской Федерации к Конвенции УНИДРУА "О международном финансовом лизинге" (далее - Конвенция). Данная Конвенция разрабатывалась с 1974 г. Международным институтом по унификации частного права. Окончательно ее текст был согласован и принят в 1988 г. на конференции в Оттаве представителями 55 государств.

Основная цель Конвенции - унификация правового регулирования отношений, возникающих в связи с осуществлением сделок финансового международного лизинга.

Россия присоединилась к Конвенции с заявлением о том, что вместо положений отдельных пунктов ст. 8 Конвенции она будет применять нормы своего гражданского законодательства, связанные с обязанностью лизингодателя за обеспечение сохранности оборудования, его ответственностью перед третьими лицами за смерть, причинение телесных повреждений или ущерба собственности, имевших причиной использование объекта лизинговой сделки и (или) явившихся результатом умысла или неосторожности лизингодателя.

Наконец, процесс создания нормативной базы лизинга получил свое продолжение 5 ноября 1998 г., когда вступил в силу Федеральный закон от 29.10.1998 N 164-ФЗ "О финансовой аренде (лизинге)", в связи с чем Временное положение о лизинге утратило свою силу, поскольку во многом противоречило ему Постановление Правительства РФ от 12.06.1999 N 794..Выход Закона N 164-ФЗ в свет следует считать весьма конструктивным шагом в развитии лизинговой деятельности в России - в нем подробно и всесторонне описывается данный вид бизнеса. Кроме того, в целом он не противоречит Гражданскому кодексу Российской Федерации.

1.2 Понятие лизинга

В Российской Федерации, согласно Федеральному закону от 29.10.1998 N 164-ФЗ "О финансовой аренде (лизинге)", лизинг определен как совокупность экономических и правовых отношений, возникающих в связи с реализацией договора лизинга, в т.ч. с приобретением предмета лизинга.

Закон N 164-ФЗ также дает определение и таких понятий, как "договор лизинга", "лизинговая деятельность".

Договор лизинга - договор, в соответствии с которым арендодатель (лизингодатель) обязуется приобрести в собственность указанное арендатором (лизингодателем) имущество у определенного им продавца и предоставить лизингополучателю это имущество за плату во временное владение и пользование. Договором лизинга может быть предусмотрено, что выбор продавца и приобретаемого имущества осуществляется лизингодателем.

Лизинговая деятельность - вид инвестиционной деятельности по приобретению имущества и передаче его в лизинг.

Однако до настоящего времени попытки уточнить терминологию и определить местоположение и перспективы лизинга в России не прекращаются. Во многом это связано с относительной новизной факта появления лизингового бизнеса в российской экономике, разнообразием форм его осуществления, особенностями организации лизинговой бизнес-деятельности и управления ею. Кроме того, реализация лизингового бизнеса в России имеет множество аспектов (экономический, финансовый, коммерческий, правовой, инновационный и др.), еще требующих глубокого изучения.

В ГК РФ термин "лизинг" обозначает то же самое, что и "финансовый лизинг" и "финансовая аренда", т.е. лизинг представляется как один из видов арендных отношений. Конвенция УНИДРУА "О международном финансовом лизинге" (решение о присоединении к Конвенции по инициативе Правительства РФ Государственная Дума приняла 16 января 1998 г.) предполагает регулирование международных отношений только по финансовому лизингу. Имеющаяся для лизинга правовая база свидетельствует, что под лизингом следует понимать один из видов арендных отношений.

Лизинговая сделка - совокупность договоров, необходимых для реализации договора лизинга между лизингодателем, лизингополучателем и продавцом (поставщиком) предмета лизинга.

Сделка финансового лизинга - это сделка, включающая следующие характеристики:

- арендатор определяет оборудование и выбирает поставщика, не полагаясь в первую очередь на опыт и суждения арендодателя;

- оборудование приобретается арендодателем в связи с договором лизинга, который заключен или должен быть заключен между арендодателем и арендатором;

- периодические платежи, подлежащие уплате по договору лизинга, рассчитываются, в частности, с учетом всей или существенной части стоимости оборудования (Конвенция УНИДРУА).

Общая схема лизинговой сделки представлена на рисунке:

-------------------------¬

¦ Кредитное учреждение ¦

L------------T------------

\¦/ 5

-----------------------¬ 3 -------------+-----------¬

¦ Продавец имущества +------------------------>¦ Лизингодатель ¦

L------T---------------- L---T---T----T------------

/¦\ 2 /¦\ ¦ /¦\

¦ ------------------------------------------- ¦ ¦

1 ¦ ¦ ------------------------------------------- ¦ 6

¦ ¦ \¦/ 4 ¦

-------+---+---+------¬ -------------+-----------¬

¦ Лизингополучатель ¦<-------------------------+ Страховая компания ¦

L---------------------- 7 L-------------------------

Рис. 1.1

1.3 Форма и содержание лизинга

Обычно форма соответствует содержанию. С незапамятных времен экономические отношения оформляются договоренностями (устными или письменными). Как правило, договорное оформление соответствует содержанию экономических отношений, например арендные отношения оформляются договором аренды, отношения купли-продажи - договором купли-продажи и т.д.

Однако из правила всегда есть исключения, когда по определенным причинам форма договоренности не отражает настоящий смысл экономических отношений. Лизинг только оформлен как аренда, а по экономическому смыслу таковой не является.

По форме договора лизинг - это арендные отношения, поскольку они оформляются договором аренды.

По экономическому содержанию лизинг - отношения купли-продажи и кредита.

Выявляется несоответствие юридической формы лизинга и его экономического содержания.

Почти универсальный способ разрешения подобных противоречий заключается в разделении юридической формы и экономического содержания сделки таким образом, чтобы форма соответствовала одному правилу, а содержание - другому. Такие сделки могут осуществляться в соответствии с двумя правилами сразу, пряча объективно присутствующее внешнее противоречие в собственном различии юридической формы и экономического содержания. Например, оформляется договор купли-продажи имущества для лизинга и делается вид, что это инвестиции, но подразумевается финансовое посредничество в смысле передачи этого имущества в аренду. Одновременно оформляется договор аренды, а подразумевается продажа в рассрочку О.А.Антошина «Лизинг», периодическое издание «Налоговый вестник», 2011, № 6..

Согласно мировой практике схемы, включающие передачу имущества во временное пользование, в соответствии со степенью окупаемости этого имущества (предмета договора) разделяют на две группы: финансовый и оперативный лизинг (с полной и неполной окупаемостью).

Схемы, включающие полную (или близкую к полной) окупаемость имущества, называют "финансовый лизинг" ("лизинг", "финансовая аренда"). В общем случае по такой схеме лизинговой фирмой осуществляется покупка имущества для передачи его пользователю за плату согласно договору на определенный срок, продолжительность которого близка к нормативному сроку службы имущества. Предметом лизинга обычно является дорогостоящее оборудование с большим сроком физического износа.

Классический финансовый лизинг характеризуется следующими признаками:

- участием продавца (поставщика) имуществ (продавец знает, что имущество приобретается для сдачи в лизинг);

- приобретением имущества лизингодателем в собственность специально для сдачи в лизинг (с учетом интересов потенциального лизингополучателя);

- поставкой имущества непосредственно пользователю (лизингополучателю), который принимает его, и возникающие претензии по качеству предъявляются лизингополучателем продавцу имущества.

При условии выплаты лизингополучателем полной суммы оговоренных договором лизинговых платежей, как правило, предмет лизинга переходит в собственность к лизингополучателю А.А.Кирилловых «Лизинговые сделки: некоторые вопросы правового регулирования обязательств», "Налоги" (газета), 2010, N 21..

В российской практике используется термин "оперативный лизинг" ("лизинг с неполной окупаемостью", "сервисный лизинг") для определения действий, в результате которых фирмой осуществляется покупка имущества в целях передачи его пользователю согласно договору на определенный срок, продолжительность которого меньше, чем нормативный срок службы имущества, т.е. за период действия договора происходит только частичная амортизация имущества.

По своему характеру оперативный лизинг чрезвычайно близок к традиционной аренде, а договор оперативного лизинга, в соответствии с российским гражданским правом, является договором аренды, имеющим следующие особенности:

- срок договора значительно меньше нормативного срока службы имущества;

- во временное пользование сдается имущество, которое приобреталось фирмой без ориентации на конкретного пользователя;

- обязанности по техническому обслуживанию, ремонту, страхованию лежат на фирме, сдающей имущество во временное пользование;

- риск случайной гибели, утраты, порчи имущества лежит на фирме, сдающей имущество во временное пользование;

- по истечении срока действия договора имущество возвращается собственнику.

По окончании срока действия договора пользователь (арендатор) имеет право:

- продлить срок договора на более выгодных условиях (в этом случае заключается новый договор);

- купить имущество, заключив договор купли-продажи.

Договор лизинга независимо от срока всегда заключается в письменной форме. См. п. 1 ст. 15 Федерального закона от 29.10.1998 N 164-ФЗ "О финансовой аренде (лизинге)" (в ред. от 08.05.2010). Для выполнения своих обязательств по договору финансовой аренды субъекты лизинга заключают обязательный договор (купли-продажи) и при необходимости сопутствующие (о привлечении средств, договоры залога, гарантии, поручительства и др.).

Традиционно любой договор состоит из нескольких разделов. Первый из них - "Предмет договора". Законом о финансовой аренде установлено следующее требование к содержанию этого раздела: в договоре лизинга должны быть указаны данные, позволяющие определенно установить имущество, подлежащее передаче лизингополучателю в качестве предмета лизинга. При отсутствии таких данных в договоре условие о предмете, подлежащем передаче в лизинг, считается не согласованным сторонами, а договор лизинга считается незаключенным (п. 3 ст. 15 Закона о финансовой аренде).

Договором лизинга может быть оговорено, что предмет лизинга выкупается лизингополучателем. Тогда в общую сумму договора лизинга включается выкупная цена предмета лизинга. Если условие о выкупе арендованного имущества не предусмотрено в договоре аренды, оно может быть установлено дополнительным соглашением сторон, которые при этом вправе договориться о зачете ранее внесенной арендной платы в выкупную цену.

Кроме того, в договоре лизинга могут быть оговорены обстоятельства, которые стороны считают бесспорным и очевидным нарушением обязательств и которые ведут к прекращению действия договора лизинга и изъятию предмета лизинга. Договор лизинга может предусматривать право лизингополучателя продлить срок лизинга с сохранением или изменением условий договора (п. 7 ст. 15 Закона о финансовой аренде). Е.Н.Шестакова «Правовые аспекты лизинга», периодическое издание "ЭЖ-Юрист", 2011, N 21.

1.4 Существенные условия договора лизинга

лизинг договор антимонопольное регулирование

Согласно определению договора финансового лизинга в ст. 665 ГК РФ и ст. 2 Закона «О лизинге (финансовой аренде)», фактически воспроизводящего признаки, изложенные в ст. 1 Конвенции УНИДРУА о международном финансовом лизинге, можно выделить следующие существенные условия договора лизинга:

письменная форма, а при необходимости и его государственная регистрация;

условие о предмете лизинга;

условие о продавце предмета лизинга;

условие о предпринимательской цели использования предмета лизинга и срок лизинга.

Также существенными являются условия, которые названы в Законе о лизинге или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. В.В.Ковалев «Лизинг: финансовые, учетно-аналитические и правовые аспекты». М: Проспект, 2011, 309с.

В редакции Закона о финансовой аренде, действовавшей до 2002 г., были перечислены десять существенных положений, которые должен был содержать договор лизинга:

- точное описание предмета лизинга;

- объем передаваемых прав собственности;

- наименование места и порядок передачи предмета лизинга;

- указание срока действия договора лизинга;

- порядок балансового учета предмета лизинга;

- порядок содержания и ремонта предмета лизинга;

- перечень дополнительных услуг, предоставленных лизингодателем на основании договора комплексного лизинга;

- указание общей суммы договора лизинга и размера вознаграждения лизингодателя;

- порядок расчетов (график платежей);

- определение обязанности лизингодателя или лизингополучателя застраховать предмет лизинга от связанных с договором лизинга рисков, если иное не предусмотрено договором. А.А.Кирилловых «Лизинговые сделки: некоторые вопросы правового регулирования обязательств», "Налоги" (газета), 2010, N 21.

В настоящее время перечисленные положения "ушли" из Закона, но многие из этих пунктов, хотя и не являются обязательными, так или иначе присутствуют в договоре.

Таким образом, если при заключении договора лизинга учесть его существенные признаки, а также судебную практику по данному вопросу, возможно практически исключить риск признания судом договора лизинга незаключенным или недействительным.

1.5 Права и обязанности сторон

Права и обязанности сторон договора лизинга регулируются гражданским законодательством Российской Федерации, Законом о лизинге и договором лизинга.

На основании договора лизинга лизингодатель обязуется:

- приобрести у определенного продавца в собственность определенное имущество для его передачи за определенную плату на определенный срок, на определенных условиях в качестве предмета лизинга лизингополучателю;

- выполнить другие обязательства, вытекающие из содержания договора лизинга.

В соответствии со ст. 665 ГК РФ, лизингополучатель вправе самостоятельно выбрать объект лизинга и сообщить о нем лизингополучателю либо оставить выбор лизингового имущества на усмотрение лизингодателя.

Лизингополучатель обязуется:

- принять предмет лизинга в порядке, предусмотренном указанным договором;

- выплатить лизингодателю лизинговые платежи в порядке и в сроки, которые предусмотрены договором лизинга;

- по окончании срока действия договора лизинга возвратить предмет лизинга, если иное не предусмотрено указанным договором лизинга, или приобрести предмет лизинга в собственность на основании договора купли-продажи;

- выполнить другие обязательства, вытекающие из содержания договора лизинга.

Лизингодатель обязан предоставить лизингополучателю имущество, являющееся предметом лизинга, в состоянии, соответствующем условиям данного имущества.

Конвенция УНИДРУА предусматривает обязанность арендодателя предоставить имущество арендатору, которое свободно от третьих лиц, или предупредить о всех правах третьих лиц на предмет лизинга.

Имущество, являющееся предметом договора финансовой аренды, передается продавцом непосредственно арендатору в месте нахождения последнего (ст. 668 ГК РФ).

Это означает обязанность продавца поставить имущество. При этом лизингодатель по смыслу указанной нормы организует передачу соответствующего имущества.

Передача предмета лизинга лизингополучателю предполагает также передачу всех принадлежностей, относящихся к предмету.

Право владения и пользования предметом лизинга возникает у лизингополучателя в полном объеме и предполагает свободное использование в течение всего срока действия договора.

Лизингополучатель за свой счет осуществляет техническое обслуживание предмета лизинга и обеспечивает его сохранность, а также осуществляет капитальный и текущий ремонт предмета лизинга, если иное не предусмотрено договором лизинга.

При прекращении договора лизинга лизингополучатель обязан вернуть лизингодателю предмет лизинга в состоянии, в котором он его получил, с учетом нормального износа или износа, обусловленного договором лизинга.

Условия договора лизинга могут предусматривать переход права собственности на предмет к лизингополучателю:

1) по истечении срока действия договора;

2) до истечения срока действия договора.

Дополнительными обязательствами сторон могут быть:

- лизингополучатель вправе требовать продления срока лизинга с сохранением или изменением условий договора лизинга;

- лизингодатель вправе потребовать прекращения договора и изъять предмет лизинга у арендатора при обстоятельствах, которые стороны сочтут бесспорным и очевидным нарушением, т.е. существенным неисполнением обязательств. А.А.Кирилловых «Лизинговые сделки: некоторые вопросы правового регулирования обязательств», "Налоги" (газета), 2010, N 21.

Если лизингополучатель не возвратил предмет лизинга или возвратил его несвоевременно, лизингодатель вправе требовать внесения платежей за время просрочки. В случае если указанная плата не покрывает причиненных лизингодателю убытков, он может требовать их возмещения.

В случае если за несвоевременный возврат предмета лизинга лизингодателю предусмотрена неустойка, убытки могут быть взысканы с лизингополучателя в полной сумме сверх неустойки, если иное не предусмотрено договором лизинга.

Ответственность сторон в договоре лизинга предусматривает необходимость определения ответственного лица, связанного с выполнением обязанности продавца по договору купли-продажи, по сохранности предмета лизинга, соответствие его целям аренды. С этим также связывается и гражданско-правовая ответственность сторон договора - возмещение убытков в результате наступления определенных событий, влекущих невозможность реализации прав арендатора или арендодателя по договору лизинга. Установление в договоре соответствующих условий означает распределение рисков из договора лизинга между сторонами.

Утрата предмета лизинга или утрата предметом лизинга своих функций по вине лизингополучателя не освобождает лизингополучателя от обязательств по договору лизинга, если договором лизинга не установлено иное.

II. Особенности договора лизинга

2.1 Сублизинг

Среди форм и видов лизинга следует различать сублизинг.

Согласно ст. 8 ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)», сублизинг - вид поднайма, предмета лизинга, при котором лизингополучатель по договору лизинга передает третьим лицам (лизингополучателям по договору сублизинга) во владение и пользование за плату и на срок, в соответствии с условиями договора сублизинга, имущество, полученное ранее от лизингодателя по договору лизинга и составляющее предмет лизинга.

Сдача в сублизинг означает переход к субарендатору всех прав по отношению к продавцу, его оформление должно быть осуществлено при наличии письменного согласия лизингодателя.

К требованиям лизингополучателя к продавцу предмета лизинга, предусмотренным в п. 2 ст. 10 Закона о лизинге, относятся соблюдение качества и комплектности, сроков исполнения обязанности передать товар и другие требования, установленные законодательством и договором купли-продажи между продавцом и лизингодателем.

Отличия сублизинга и лизинга состоят в следующем:

- предмет лизинга не закупается специально для передачи в сублизинг;

- в сделке не участвуют все три стороны - продавец, лизингодатель, лизингополучатель;

- сублизингополучатель получает от лизингополучателя по договору сублизинга право владения и пользования имуществом, но не право распоряжения им Постановление ФАС Центрального округа от 13.09.2004 N А35-896/04-С13..

Сублизинг признается в Законе о лизинге видом поднайма. ГК РФ не содержит специальных положений относительно сублизинга, в этом случае следует применять общие нормы об аренде и, в частности, общие нормы, регламентирующие договор субаренды (п. 2 ст. 615, ст. 618 ГК РФ). И.Р.Дун «Экономические и налоговые преимущества применения лизинговых операций», 2012, №6.

Но сублизинг и субаренда все же разные сделки. Различие сублизинга и субаренды в том, что при передаче имущества в сублизинг к лизингополучателю по договору сублизинга переходит и право требования к продавцу.

Общими положениями при субаренде и при сублизинге являются:

- наличие письменного согласия лизингодателя;

- условия о сроках, на которые может быть заключен договор сублизинга или субаренды.

Договор сублизинга не может быть заключен на срок, превышающий срок договора лизинга. Согласие лизингодателя на сублизинг распространяется на период с момента дачи такого согласия и до истечения предусмотренного договором срока лизинга. Таким образом, имеется возможность заключения нескольких договоров сублизинга при условии, что последний из них не выходит по сроку исполнения за пределы времени действия основного договора лизинга. То есть если лизингодатель дал согласие на сублизинг, но не оговорил предельного ее срока, лизингополучатель вправе возобновлять договор сублизинга в пределах срока лизинга без получения дополнительного разрешения лизингодателя.

Субарендатор имеет право на заключение с лизингодателем договора аренды на лизинговое имущество, находившееся в его пользовании в соответствии с договором субаренды, в пределах оставшегося срока субаренды на условиях, соответствующих условиям прекращенного договора субаренды. Аналогичное правило распространяется и на сублизинговые отношения. И.Р.Дун «Экономические и налоговые преимущества применения лизинговых операций», 2012, №6.

Недействительность договора лизинга влечет за собой недействительность договора сублизинга.

Лизингополучатель вправе с согласия лизингодателя сдавать арендованное имущество в сублизинг (поднаем) и передавать свои права и обязанности по договору аренды другому лицу (перенаем), предоставлять арендованное имущество в безвозмездное пользование, а также отдавать арендные права в залог и вносить их в качестве вклада в уставный капитал хозяйственных товариществ и обществ или паевого взноса в производственный кооператив, если иное не установлено Гражданским кодексом, другим законом или иными правовыми актами. В указанных случаях, за исключением перенайма, ответственным по договору перед лизингодателем остается лизингополучатель (п. 2 ст. 615 ГК РФ). Переуступка лизингополучателем своих обязательств по выплате платежей третьему лицу не допускается Постановление ФАС Уральского округа от 24.08.2005 N Ф09-2683/05-С6..

2.2 Международный лизинг

В зависимости от сектора рынка, где проводятся лизинговые операции, различают внутренний лизинг, когда все участники сделки представляют одну страну, и международный (внешний) лизинг.

Международным лизингом в соответствии с п. 1 ст. 7 Федерального закона "О финансовой аренде (лизинге)" признаются договоры, в которых лизингодатель или лизингополучатель является нерезидентом Российской Федерации. Такие договоры регулируются внутренним российским законодательством и международными документами о лизинге.

Осложняет проекты по международному финансовому лизингу то, что субъекты лизинга являются резидентами разных стран, где действуют различные нормы права, финансового и налогового законодательства.

К международному лизингу применимо, во-первых, право Российской Федерации. В соответствии с п. 4 ст. 15 Конституции РФ, международные договоры Российской Федерации входят в правовую систему Российской Федерации, и при этом при расхождении с положениями законодательства Российской Федерации подлежат применению положения международного договора Российской Федерации. О.А.Антошина «Лизинг», периодическое издание «Налоговый вестник», 2011, №6.

Как правило, для российской практики характерно заключение сделок, в которых на стороне лизингополучателя выступает российское юридическое лицо, а на стороне лизингодателя - иностранное. Для указанной модели правоотношений, по мнению автора, будет справедливо следующее.

Для ведения лизинговой деятельности в России иностранная компания не обязана создавать представительство или филиал, иметь зарубежную или российскую лизинговую лицензию, за исключением случаев, когда предметом лизинга является недвижимость.

Заключая сделку международного финансового лизинга, российскому лизингополучателю также следует выделить факторы валютных рисков и принять во внимание:

- какая валюта будет использована для осуществления лизинговых платежей;

- какая из сторон будет подвержена риску изменения курса валюты;

- каким методом уменьшить инфляционные риски;

- каковы могут быть потенциальные изменения в социально-политическом климате страны-контрагента в лизинговой сделке на время ее действия.

Международный финансовый лизинг отнесен таможенными органами к группе риска, т.е. к сделкам, которые могут привести к неуплате таможенных платежей, что свидетельствует о повышенном внимании фискальных органов к участникам внешнеэкономической деятельности, задействованным в подобных проектах.

2.3 Лизинг для бюджетника

Ситуация со старением материально-технической базы учреждений социальной сферы катастрофична во всех регионах страны.

Уже семь лет назад лизинг виделся эффективным и доступным способом решения части проблем. В сравнении с другими финансовыми инструментами он имеет преимущества в реализации инвестиционных проектов в социальной сфере муниципального сектора экономики: приобретаются основные фонды, появляется возможность наиболее эффективного использования внебюджетных средств, кроме того, использование предмета лизинга способно приносить немедленный доход. Бюджетные учреждения смогут оказывать различные платные услуги нужного качества и в нужный срок, а это отличная возможность конкурировать на рынке с частным сектором.

Получается, что бюджетные предприятия - интересная целевая группа для лизинговых компаний: денежные средства со счетов лизингополучателя списываются бесспорно, региональные власти выступают гарантами исполнения договорных отношений, залогом является само оборудование, а риски его утраты или уничтожения страхуются в ведущих страховых компаниях.

Правительство РФ предложило:

1) дополнить ст. 72 Бюджетного кодекса п. 4 следующего содержания: в случае, если предметом государственного (муниципального) контракта является финансовая аренда (лизинг), перечень имущества, которое может являться предметом договора финансовой аренды (лизинга), устанавливается Правительством РФ.

При этом в условиях договора финансовой аренды (лизинга) должно быть установлено, что выбор продавца имущества по договору финансовой аренды (лизинга) осуществляется лизингодателем;

2) внести в Федеральный закон от 29.10.1998 N 164-ФЗ "О финансовой аренде (лизинге)" следующие изменения:

- ст.1 дополнить абзацами такого содержания: в случае, если лизингополучателем является бюджетное учреждение, положения п. 2 ст. 7, п. 1 ст. 13, п. 7 ст. 15, п. п. 5 - 9 ст. 17, абз. 1 и 3 п. 2 ст. 28 настоящего Федерального закона применяются с учетом положений бюджетного законодательства Российской Федерации.

На бюджетные учреждения не распространяются положения ст. 8, п. 3 ст. 11, п. 2 ст. 15 (в части сопутствующих договоров), ст. 18, п. 3 ст. 20, п. 4 ст. 21, п. 2 ст. 23, абз. 2 п. 2 ст. 28, п. 3 ст. 37, ст. 38 настоящего Федерального закона;

3) п. 1 ст. 10 дополнить абзацем следующего содержания: в случае, если лизингополучателем является бюджетное учреждение, права и обязанности сторон договора лизинга регулируются федеральными законами, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации и договором лизинга. Н.Б.Пчелинцева «Лизинг для бюджетника», периодическое издание "Руководитель бюджетной организации", 2010, N 1.

На текущий момент Закон N 164-ФЗ претерпел ряд изменений в связи с принятием поправок В ред. Федерального закона от 08.05.2010 N 83-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с совершенствованием правового положения государственных (муниципальных) учреждений".. В частности, изменения коснулись:

- ст. 1, в которую добавлен п. 2: "В случае если лизингополучателем является бюджетное учреждение, положения пункта 1 статьи 13 настоящего Федерального закона применяются с учетом положений законодательства Российской Федерации, устанавливающих особенности правового положения бюджетных учреждений, положения абзаца второго пункта 2 статьи 28 настоящего Федерального закона на бюджетные учреждения не распространяются". Таким образом, для бюджетных учреждений проведение лизинговых операций сопряжено с особыми условиями;

- из ст. 3 Закона N 164-ФЗ убрана формулировка, согласно которой лизинговое имущество может применяться только для осуществления предпринимательской деятельности. Внесение данной поправки неоднозначно воспринято лизинговым сообществом и вызывает массу профессиональных споров.

Возможно, допустив бюджетные учреждения к услуге финансовой аренды, Правительство РФ рассчитывало подхлестнуть спрос на отечественные автотранспортное, медицинское и иное оборудование для научных и образовательных целей.

Но эти инициативы вызывают определенный скепсис и у лизинговых компаний, и у самих учреждений. Весь вопрос в том, под какие проценты им можно будет воспользоваться, так как стоимость услуги может колебаться от 6 до 20%. В отличие от лизинговых компаний и банков, кредитующих сделку, государство не заинтересовано в высоких ставках. Законопроект предусматривает закупки в лизинг только отечественного оборудования и техники, а это существенно снизит возможности бюджетных организаций в сравнении с коммерческими предприятиями. Да и не все бюджетники готовы брать в аренду отечественное.

Немногие лизинговые компании фактически практиковали заключение сделок с бюджетными организациями. И дело в данном случае даже не в том, в какую правовую форму ее облечь (например, договор аренды), сколько в технологии ее проведения и сопутствующих рисках. В большинстве своем риски по сделке сопоставлялись именно с объемами предпринимательской деятельности бюджетной организации. Предлагаемые поправки снимают только часть рисков лизинговой компании (например, предоставляется возможность бесспорного списания денежных средств со счета).

2.4 Договор лизинга недвижимого имущества

Договор лизинга недвижимого имущества на срок более года подлежит государственной регистрации, если иное не установлено законом.

Порядок регистрации имущества (предмета договора лизинга) и прав на него определен ст. 20 Закона N 164-ФЗ.

В соответствии со ст. 20 Закона N 164-ФЗ, права на имущество, которое передается в лизинг, и (или) договор лизинга, предметом которого является данное имущество, подлежат государственной регистрации.

Специальные требования, предъявляемые законодательством Российской Федерации к собственнику регистрируемого имущества (авиационной техники, морских и других судов, другого имущества), распространяются на лизингодателя или лизингополучателя по взаимному соглашению.

Предметы лизинга, подлежащие государственной регистрации в государственных органах, регистрируются по соглашению сторон на имя лизингодателя или лизингополучателя (п. 2 ст. 20 Закона N 164-ФЗ).

По соглашению сторон лизингодатель вправе поручить лизингополучателю регистрацию предмета лизинга на имя лизингодателя. При этом в регистрационных документах должны быть указаны сведения о собственнике и владельце (пользователе) имущества. При расторжении договора и изъятии лизингодателем предмета лизинга по заявлению последнего государственные органы, осуществившие регистрацию, обязаны аннулировать запись о владельце (пользователе). При выкупе предмета лизинга возможно аннулировать запись о собственнике с последующей регистрацией предмета лизинга за лизингополучателем, на основании договора купли-продажи.

III. Правовое регулирование лизинга

3.1 Проблемы правового регулирования лизинга

Одной из важнейших законодательных проблем, по мнению автора, является решение вопроса об отнесении того или иного объекта к объектам недвижимости.

Б.М. Гонгало утверждает, что решение об отнесении конкретного объекта к недвижимости будет приниматься не только на основе объективных критериев, сформулированных в ст. 130 ГК РФ, но и под влиянием субъективных факторов, к числу которых он относит уровень юридических знаний лица, принимающего решение, его способность трансформировать общие представления о недвижимости применительно к конкретной ситуации с учетом специфики того или иного предмета. См. Гонгало Б.М. Постатейный комментарий к Федеральному закону "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним". Под. ред. Крашенинникова П.В. М.: Статут, 2007, с. 15.

Не разделяя в целом позицию Б.М. Гонгало, автору следует согласиться с тем, что ст. 130 ГК РФ, содержащая определение недвижимости, не упоминает такого его признака, как государственная регистрация прав, а также ГК РФ использует понятие "недвижимость" при определении самовольной постройки (п. 1 ст. 222 ГК РФ).

Решение вопроса об определении правового режима объекта лизинга (недвижимая или движимая вещь) в лизинговой деятельности вызывает особенно серьезные проблемы, что касается в первую очередь прав на недвижимое имущество, возникших до вступления в силу Федерального закона от 21.07.1997 N 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним", регистрация которых не является обязательной и осуществляется по желанию правообладателей или в силу необходимости совершения сделки с объектом. Для лизинговых компаний указанное выражается в получении отказа от регистрирующего органа в государственной регистрации прав по причине того, что соответствующее имущество недвижимым не является. При этом наличие кадастрового паспорта на объект недвижимости в отсутствие государственной регистрации права не свидетельствует о том, что объект является недвижимой вещью. Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 11.10.2010 по делу N А26-2336/2010.

Следует отметить, что недвижимое имущество как предмет договора лизинга определяет не только специфику его правового регулирования на стадии заключения договора и исполнения договорного обязательства, но и особенности изменения и расторжения такого договора. Справедливости ради следует отметить, что указанная проблема касается не только договора лизинга.

Основные направления совершенствования гражданского законодательства отражены в Концепции развития гражданского законодательства, принятой Советом при Президенте РФ 7 октября 2009 г., и в разработанных на базе указанной Концепции изменениях Гражданского кодекса Российской Федерации, где, в частности, в ст. 130 ГК РФ и ряд иных статей вносятся изменения в части установления перечня объектов недвижимого имущества. Из числа недвижимого имущества исключается предприятие как имущественный комплекс, дополнительно в перечень недвижимого имущества включаются единый объект, представляющий собой совокупность земельного участка и расположенных на нем зданий и сооружений, технологический комплекс, представляющий собой совокупность зданий и сооружений, связанных между собой общим назначением. Все предлагаемые проектом изменения в ГК РФ в части уточнения перечня недвижимого имущества заслуживают безусловной поддержки, практически ни у кого не вызывают возражений и должны быть реализованы также и при разработке новой редакции Закона о государственной регистрации прав на недвижимое имущество.

Второй комплекс проблем связан с тем, что законодатель не в полной мере учел особенности, связанные с государственной регистрацией договора финансовой аренды (лизинга) объекта недвижимости, что усугубляется отсутствием нормативного закрепления последовательности необходимых для регистрации лизинга регистрационных процедур.

Пунктом 1 ст. 20 Федерального закона от 29.10.1998 N 164-ФЗ "О финансовой аренде (лизинге)" установлено, что в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации, права на имущество, которое передается в лизинг, и (или) договор лизинга, предметом которого является данное имущество, подлежат государственной регистрации. Поскольку договор лизинга является подвидом договора аренды (ст. 625 ГК), то к нему применяются общие положения об аренде, а именно нормы § 1 гл. 34 ГК РФ. Поэтому в том случае, когда предметом договора финансовой аренды (лизинга) выступает недвижимое имущество, такой договор подлежит государственной регистрации (п. 2 ст. 609, ст. 625 ГК РФ, ст. 4 Закона о государственной регистрации прав) императивно.

Квалифицирующим признаком договора финансовой аренды (лизинга) недвижимого имущества, позволяющим отделить его от договора аренды, выступает то обстоятельство, что на момент его заключения лизингодатель не является собственником или титульным владельцем имущества, подлежащего передаче в лизинг, в противном случае возникали бы обычные арендные отношения.

Предметом договора лизинга является конкретный объект, обладающий индивидуальными признаками, имеющий конкретного собственника, а не недвижимость (здания, оборудование, транспортные средства и т.д.) вообще. На момент заключения договора лизинга объект недвижимости уже должен существовать и иметь собственника. Статьей 667 ГК РФ на арендодателя возложена императивная обязанность уведомить продавца о том, что имущество предназначено для передачи в аренду определенному лицу. Можно предположить, что такое уведомление в обязательном порядке должно содержаться в договоре купли-продажи имущества, и лизингополучатель может быть прямо назван в договоре. Однако это не исключает возможности уведомления продавца и другими способами.

Следует заметить, что законом не определен момент, когда лизингодатель должен договориться с собственником о продаже имущества. Очевидно, что все-таки еще до заключения договора лизинга сторонам (лизингодателю и лизингополучателю) должны быть известны объект недвижимости, его состояние и цена продажи. Кроме того, для заключения договора лизинга объекта недвижимого имущества лизингодателю потребуется кадастровый паспорт объекта, который имеет или может получить только собственник объекта. Исходя из изложенного, представляется, что определенная договоренность о продаже имущества между сторонами договора лизинга и собственником недвижимости должна быть достигнута еще до заключения договора лизинга, например в форме предварительного договора. Е.А.Киндеева, Л.В.Усович «Лизинг: проблемы правового регулирования предлагаемое решение», бератор "Лизинг", 2012, N 4.

Совершенно очевидно, что лизинговая сделка представляет собой комплекс договоров, заключаемых в ее исполнение. Исходя из нормативного определения лизинга, следует, что самым первым договором, заключаемым в рамках лизинговой сделки, является договор лизинга. Все последующие договоры: купли-продажи предмета лизинга, страхования, договор на выполнение дополнительных работ или оказания дополнительных услуг и т.д. - должны заключаться уже после договора лизинга.

Договор финансовой аренды (лизинга) считается заключенным с момента его государственной регистрации (п. 3 ст. 433 ГК РФ). Государственной регистрации подлежат не только вещные права на недвижимое имущество, но и обременения этих прав, в том числе аренда (ст. 4 Закона о государственной регистрации прав). Государственная регистрация финансовой аренды (лизинга) как обременения (ограниченного права на имущество) недвижимого имущества, согласно п. 1 ст. 26 Закона о государственной регистрации прав, проводится путем государственной регистрации договора аренды такого недвижимого имущества. При этом напомним, что с заявлением о государственной регистрации договора аренды недвижимого имущества может обратиться одна из сторон договора аренды недвижимого имущества. Итак, в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним (далее - ЕГРП) имеется запись о праве собственности на объект недвижимого имущества, который по договору, заключенному лизингодателем, не являющимся собственником объекта, и лизингополучателем, передается в финансовую аренду. При этом предполагается, что между лизингодателем и собственником объекта имеется предварительная договоренность о продаже этого объекта, но законодательными и нормативными актами не установлено каких-либо требований к форме такой договоренности (письменная, устная) и требований представить на государственную регистрацию подтверждение такой договоренности. Регистрация договора лизинга может быть осуществлена по заявлению лизингодателя или лизингополучателя, а собственник будет уведомлен о состоявшейся государственной регистрации обременения его права собственности на объект недвижимости (п. 2 ст. 13 Закона о регистрации прав). Безусловно, участники гражданского оборота должны действовать добросовестно и разумно, но подобный порядок осуществления регистрационных действий не исключает и возможности заключения договора лизинга исключительно с намерением причинить вред правообладателю, например, чтобы сорвать сделку по продаже им объекта недвижимости, которую потенциальный покупатель откажется заключать, поскольку по данным ЕГРП право собственности на объект обременено лизингом.