В статье 4 Директивы ЕС 2006 г. предписано: любое лицо, которое после истечения срока охраны авторского права впервые законным путем публикует или законным путем сообщает для всеобщего сведения ранее неопубликованное произведение, пользуется охраной, равноценной охране имущественных прав автора. Срок действия охраны этих прав составляет 25 лет, исчисляемых со дня, когда это произведение было впервые законным путем опубликовано или законным путем сообщено для всеобщего сведения.

Введение института права публикатора носит явную социальную направленность - стимулирование поиска и опубликования ранее неопубликованных произведений. Согласно требованиям ГК РФ деятельность публикатора не может быть признана творчеством в обычном понимании данного слова, это своего рода научно-популярная деятельность, не ведущая к созданию результатов интеллектуальной деятельности.

В соответствии с пунктом 1 ст. 1337 ГК РФ публикатором признается гражданин, который правомерно обнародовал или организовал обнародование произведения, науки литературы или искусства, ранее не обнародованного и перешедшего в общественное достояние (ст. 1282) либо находящееся в общественном достоянии в силу того, что оно не охранялось авторским правом.

Согласно статье 1282 ГК РФ по истечении срока действия исключительного права произведение науки, литературы или искусства (как обнародованное, так и необнародованное) переходит в общественное достояние (то есть не пользуется авторско-правовой охраной) и может свободно использоваться любым лицом без чьего-либо согласия или разрешения и без выплаты авторского вознаграждения. При этом охраняются нематериальные блага: авторство, имя автора и неприкосновенность произведения.

Как следует из вышеизложенного, субъектом права на необнародованное произведение не может быть юридическое лицо. Публикатор - это всегда гражданин, который либо сам правомерно обнародовал произведение, либо организовал такое обнародование. Здесь лишний раз подчеркивается организационно-технический характер деятельности публикатора, имеющий мало общего с творчеством.

Деятельность публикатора должна быть правомерной, то есть не противоречить воле автора, определенно выраженной им в письменной форме (в завещании, письмах, дневниках и т.п.) (п. 3 ст. 1282 ГК РФ).

Если перешедшее в общественное достояние необнародованное произведение обнародует непосредственно юридическое лицо, право публикатора не возникает. Вместе с тем юридическое лицо может приобрести исключительное право использовать произведение у публикатора-гражданина, поскольку последний согласно предложению второму п. 1 ст. 1339 ГК РФ может распоряжаться указанным исключительным правом. Это обстоятельство необходимо учитывать, например, во взаимоотношениях организации и ее служащего в целях соблюдения правил возникновения права публикатора на произведение науки, литературы и искусства.

Согласно пункту 2 ст. 1337 ГК РФ права публикатора распространяются на произведения, которые независимо от времени их создания могли быть признаны объектами авторского права в соответствии с правилами статьи 1259 Кодекса. В связи с вышеизложенным следует отметить: право публикатора не может возникнуть в отношении объектов, не являющихся объектами авторского права, в частности, относительно произведений народного творчества (фольклора).

В пункте 3 данной статьи определен объем прав публикатора, существенно сужающий сферу его деятельности: положения, предусмотренные настоящим параграфом, не распространяются на произведения, находящиеся в государственных и муниципальных архивах. Таким образом, сфера изысканий публикатора, по сути, ограничена частными архивами.

В статье 1338 ГК РФ установлены права публикатора:

- исключительное право публикатора на обнародованное им произведение, являющееся имущественным правом;

- право на указание своего имени на экземплярах обнародованного им произведения и в иных случаях его использования, в том числе при переводе или другой переработке произведения, являющееся, по сути, личным неимущественным правом.

В пункте 2 данной статьи предписано, что при обнародовании произведения публикатор обязан соблюдать условия, предусмотренные пунктом 3 ст. 1268 Кодекса. Условия эти идентичны условиям, изложенным в упомянутом выше пункте 3 ст. 1282 (если обнародование не противоречит воле автора произведения, определенно выраженной им в письменной форме (в завещании, письмах, дневниках и т.п.), только они относятся к лицу, обладающему исключительным правом на произведение, не обнародованное при жизни автора, но к такому лицу публикатор не имеет никакого отношения.

В пункте 3 данной статьи публикатор в течение срока действия исключительного права на произведение наделяется правомочиями, указанными в пункте 1 ст. 1266, равно как и лицо, к которому перешло исключительное право публикатора на произведение. Речь идет о правомочии вносить в произведение изменения, сокращения или дополнения при условии, что этим не искажается замысел автора и не нарушается целостность восприятия произведения и это не противоречит воле автора, определенно выраженной им в завещании, письмах, дневниках или иной письменной форме.

Содержание исключительного права публикатора на произведение раскрыто в статье 1339 ГК РФ. Так, согласно пункту 1 данной статьи публикатору принадлежит исключительное право использовать произведение в соответствии со статьей 1229 способами, предусмотренными подпунктами 1 - 8 и 11 п. 2 ст. 1270 Кодекса.

Ссылка на статью 1229 означает, что данная норма включает позитивную функцию исключительного права публикатора на произведение (право публикатора на собственные действия), сформулированное самым широким образом, и негативную функцию исключительного права, согласно которой публикатор может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использовать произведение.

Следует особо подчеркнуть: в данной норме установлен закрытый (исчерпывающий) перечень способов использования произведения, играющий роль перечня запрещенных (контрафактных) действий, содержащий девять позиций. В указанный перечень не входят два способа использования произведения: перевод или другая переработка произведения; практическая реализация архитектурного, дизайнерского, градостроительного или садово-паркового проекта.

Следовательно, публикатор не правомочен запретить другим лицам перевод или другую переработку обнародованного им произведения, однако при этом его имя должно быть указано на экземплярах обнародованного им произведения. Кроме того, если публикатор обнародует, например, архитектурный проект, он сможет запретить его воспроизведение и распространение, но не строительство сооружения по данному проекту.

В пункте 1 ст. 1339 ГК РФ закреплено также правомочие публикатора на распоряжение своим исключительным правом. Конкретные формы распоряжения исключительным правом публикатора установлены в общих положениях § 1 гл. 71 ГК РФ: статьях 1307 «Договор об отчуждении исключительного права на объект смежных прав» и 1308 «Лицензионный договор о предоставлении права использования объекта смежных прав». Кроме того, возможно применение общих положений статей 1233-1238 ГК РФ, позволяющих, в частности, использование права публикатора в качестве предмета залога (п. 5 ст. 1233).

В предложении первом п. 2 ст. 1339 ГК РФ указано: исключительное право публикатора на произведение признается и в случае, когда произведение было обнародовано публикатором в переводе или в виде иной переработки. Таким образом, исключительное право публикатора возникает и в случае, когда произведение в оригинале или в первоначальном виде остается необнародованным. В связи с вышеизложенным следует согласиться с мнением Э.П. Гаврилова: комментируемая норма относится только к ситуациям, когда публикатор обнародовал не только перевод или иную обработку произведения, но и первоначальное произведение. Конечно, знакомясь с переводом, невозможно точно определить форму, в которой выражен оригинал произведения, а что касается поэзии, то по переводу восстановить оригинал практически никогда невозможно.

Норма о независимости действия исключительного права публикатора от наличия и действия авторского права публикатора или других лиц на перевод или иную переработку произведения содержится во втором предложении п. 2 ст. 1339. Указанную норму следует понимать следующим образом: прекращение действия одного из этих прав не может оказывать влияние на действительность других прав.

Досрочное прекращение действия исключительного права публикатора на произведение предусмотрено в статье 1342 ГК РФ. Так, указанное исключительное право может быть прекращено досрочно в судебном порядке по иску заинтересованного лица, если при использовании произведения правообладатель нарушает требования Кодекса (в частности, п. 3 ст. 1282) в отношении охраны следующих нематериальных благ: авторства, имени автора или неприкосновенности произведения, которые охраняются бессрочно (ст. 1267).

В некоторых публикациях в связи с вышеизложенным ошибочно утверждается: если публикатор или его правопреемники нарушают бессрочно охраняемые личные неимущественные права автора произведения (право авторства, право на имя и право на неприкосновенность произведения), действие исключительного права публикатора на произведение может быть прекращено судом по иску любого заинтересованного лица. Со смертью автора прекращают свое действие и его личные неимущественные права, а охране подлежат в определенных случаях нематериальные блага - авторство, имя автора и неприкосновенность произведения.

Такая мера защиты, как досрочное прекращение исключительного права публикатора применяется судом по иску заинтересованного лица. Понятие «заинтересованное лицо» в законе не раскрыто, поэтому в судебной практике в принципе возможно как его ограничительное толкование (родственники автора, государственные или муниципальные органы, ведающие вопросами науки, литературы или искусства), так и расширительное (любое лицо, действующее в общественных интересах).

В статье 1343 ГК РФ урегулировано действие исключительного права публикатора на произведение при отчуждении оригинала произведения. По общему правилу, установленному в пункте 1 данной статьи, при отчуждении оригинала произведения (рукописи, оригинала произведения живописи, скульптуры или другого подобного произведения) его собственником, обладающим исключительным правом публикатора на отчуждаемое произведение, это исключительное право переходит к приобретателю оригинала произведения. Указанное правило действует во всех случаях, если договором не предусмотрено иное.

В пункте 2 данной статьи предусмотрен как раз случай, когда в договоре предусмотрено иное, то есть исключительное право публикатора произведения не переходит к приобретателю оригинала произведения. Приобретатель вправе без согласия обладателя исключительного права публикатора использовать оригинал произведения способами, указанными в абзаце втором п. 1 ст. 1291 (без выплаты вознаграждения публикатору демонстрировать приобретенный в собственность оригинал произведения и воспроизводить его в каталогах выставок и в изданиях, посвященных его коллекции, а также передавать оригинал этого произведения для демонстрации на выставках, организуемых другими лицами).

В статье 1344 ГК РФ закреплено изъятие из исключительного права публикатора в форме так называемого исчерпания прав. Если оригинал или экземпляры произведения, обнародованного в соответствии с настоящим параграфом, правомерно (то есть самим публикатором или с его согласия, например, лицензиатом) введены в гражданский оборот путем их продажи или иного отчуждения (например, мена, дарение), дальнейшее распространение оригинала или экземпляров допускается без согласия публикатора и без выплаты ему вознаграждения.

В данной норме установлен международный принцип исчерпания прав, который менее благоприятен для публикатора по сравнению с национальным принципом исчерпания прав автора произведения согласно статье 1272 ГК РФ, поскольку введенный в гражданский оборот в любой стране оригинал или экземпляры произведения могут свободно распространяться повсюду, в том числе путем ввоза на территорию России. Кроме того, исчерпание прав публикатора осуществляется в отношении обнародованного произведения, а не опубликованного произведения в соответствии с авторским правом, что также расширяет область применения нормы об исчерпании прав публикатора.

Исключительное право публикатора на произведение, как и любое исключительное право, осуществляется в определенных границах (пределах), в данном случае во времени и пространстве. Временные пределы исключительного права публикатора определены в статье 1340, а территориальные - в статье 1341 ГК РФ.

Исключительное право публикатора возникает в момент обнародования произведения и действует в течение 25 лет, считая с 1 января года, следующего за годом его обнародования. Указанный срок в принципе аналогичен соответствующему сроку, установленному статьей 4 Директивы ЕС 2006 г. (только точка отсчета этого срока исчисляется со дня, когда произведение было впервые законным путем опубликовано или сообщено для всеобщего сведения).

Согласно пункту 46 Постановления №5/29 право публикатора на произведение науки, литературы или искусства (§ 6 гл. 71 ГК РФ) охраняется только в отношении произведения, правомерно обнародованного публикатором после 31 декабря 2007 г.

Действие исключительного права публикатора на произведение на территории Российской Федерации определено в пункте 1 ст. 1341 ГК РФ в следующих четырех случаях:

- обнародование на территории России независимо от гражданства публикатора (территориальный критерий);

- обнародованное за пределами Российской Федерации российским гражданином (критерий гражданства);

- обнародованное за пределами территории России иностранным гражданином или лицом без гражданства (апатридом) при условии, что законодательством иностранного государства, где обнародовано произведение, предоставляется на его территории охрана исключительному праву публикатора, являющегося гражданином Российской Федерации (принцип взаимности);

- в иных случаях, предусмотренных международными договорами Российской Федерации (таковые в настоящее время отсутствуют) (международно-правовой критерий).

В случае взаимности срок действия исключительного права публикатора на территории России не может превышать срок действия исключительного права публикатора, установленный в государстве, на территории которого имел место юридический факт, послуживший основанием для приобретения такого исключительного права, то есть действует так называемое правило сравнения сроков охраны (п. 2 ст. 1341 ГК РФ).

Заключение