Осуществление и защита авторских и смежных прав в сети Интернет

- изобразительного (графического, живописного, фотографического, шрифтового, композиционного -- относящегося к искусству вёрстки и подачи материала),

- аудио (мелодии, тексты, партии вокала и инструментов, аранжировки; начитки: аудиокниги, радиоспектакли, лекции, etc.; звуковые эффекты, звукозаписи), видео,

- программистского искусства (подотрасли дизайна, эргономики интерфейса, архитектуры и логики программы, архитектуры и наполнения БД).

Практически полностью из контентного наполнения ресурсов интернета исключена часть, относящаяся к технологическим инновациям, патентному праву, а именно: изобретения, полезные модели, промышленные образцы, селекционные достижения, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау).

Таким образом, классификация объектов контента сети Интернет представлена на рисунке 2.

Рис. 2 Классификация объектов контента сети Интернет

Рассмотрим объект авторского права в интернете нового типа, такой, как сайт.

Самый важный, и наиболее распространённый объект авторского права в интернете нового типа -- это основной объект интернета, из множества которых он состоит: сайт, совокупность гипертекстовых документов, объединённых одной целью (авторами, доменом, хостингом, дизайном, сайтовыми скриптами и базой данных).

Природа сайта, как объекта авторского права в интернете, дуалистична. Сайт является сложным, составным объектом авторского права, сочетающим в себе такие обособленные произведения интеллектуального творчества, как графический товарный знак и фирменный стиль, веб-дизайн, вёрстку, серверные программы (движок сайта, site engine), контент и прочее, то есть результаты интеллектуального труда самых разных областей: графического дизайна, фотографии, программирования, литературного творчества, маркетинговых исследований и прочих.

Таким образом, сайт возможно рассматривать как набор этих раздельных произведений. Также важно учитывать, что все они сочетаются в едином объекте, имеющим ценность зачастую лишь в совокупности, неделимом на элементы без потери своих потребительских качеств.

В последнее время сайты стали более интерактивными, состав сайтов и, соответственно, объектов авторского права в их контентной части стал иным, например:

- проекты физических и юридических лиц, создаваемые на государственные гранты, либо для извлечения коммерческой выгоды от рекламы; доля альтруистических образовательных проектов значительно снизилась ввиду отсутствия поддержки от государств и введению прямых запретов и санкций со стороны реформированного авторского права;

- сайты коммерческих юридических лиц, с каталогами товаров и системами интернет-продаж -- интернет-магазины, как феномен чистой онлайн-коммерции;

- социальные сети, крупные тематические форумы;

- сетевые многопользовательские игры;

- сайты, совместно наполняемые контентом и информацией о происходящем в мире и информационном поле интернета в рамках

- задаваемого владельцами формата, агрегаторы ссылок и контента;

- официальные сайты учреждений и организаций в значительно большем охвате с механизмами интерактивности;

- крупные новостные агентства, сетевые СМИ, развлекательные издания, контент для которых преимущественно создаётся посетителями;

- ресурсы, специально посвящённые созданию объектов совместного творчества: в первую очередь программистского, энциклопедического;

- ресурсы, посвящённые демонстрации объектов авторского права (преимущественно изобразительных: фото, графика, живопись), заливаемых на сервер самими авторами.

Произошёл перенос субъектного состава авторского права в интернете от индивидуального творчества, либо чётко определённой группы соавторов к неопределённому числу соавторов, открытому для ежедневного вступления в него новых участников, и выходу старых.

В традиционном авторском праве подобные модели немыслимы, и тем не менее, они -- именно то, что продвигает вперёд авторские отношения в интернете.

Соответственно сменился и объектный состав: если раньше каждый объект имел определённого автора и был наделён признаками произведения индивидуального труда, то теперь объекты всё чаще выступают результатом совместного интеллектуального творчества множества различных авторов, при котором в них сочетаются различные специализации, редко сочетающиеся в одном авторе (труд программистов, верстальщиков, арт-директоров, специалистов по эргономке интерфейсов, копирайтеров, иллюстраторов, фотографов, специалистов по повышению посещаемости).

Необходимо отметить, что в случае установления неправомерного использования в данной структуре сайта объектов чужого авторского права, данное соображение о его единстве несущественно, и нарушение права должно быть устранено в любом случае: путём изъятия конкретного контрафактного объекта и замены на другой, легальный, либо заключения сделки на приобретение прав на использование авторского объекта.

2.2 Субъекты авторского права в применении к правоотношениям в интернете

Субъектный состав авторского права в интернете в узком понимании этого термина -- объём лиц, могущих быть наделёнными авторскими правами, практически схож с его обычным субъектным составом во всех прочих сферах человеческой деятельности. Это сами авторы, физические лица, порождающие своим творчеством новые объекты интеллектуальной собственности, а также приравненные к ним обладатели смежных прав, результаты творческой деятельности которых также служат возникновению объектов интеллектуальной собственности: исполнители, изготовители фонограмм и т. п.

В широком понимании возможно рассматривать совокупность субъектов авторского права, как объём лиц, наделённых специфическими функциями и так или иначе, в соответствии с ними, участвующих в отношениях, возникающих касательно распоряжения авторскими правами. Здесь уже возникает разделение: стандартный, традиционный круг таких лиц, существовавший в авторском праве и до появления интернета, и принципиально новый, специфичный для этой новой сферы человеческой деятельности.

В традиционный круг входят наследники авторов -- лица, не вовлечённые в упомянутый акт творчества, но наделяемые законом исключительными правами на произведение по праву наследования после смерти автора, прочие лица, к которым авторские права перешли на законных основаниях, агенты, выступающие в интересах авторов, как принципалов (например, литературные агенты), организации коллективного управления, коллективы соавторов, а также те физические и юридические лица, с которыми они вступают в правоотношения относительно традиционной реализации своих авторских прав: публикации, экранизации, аранжировки и прочего; распоряжения правами с целью извлечения выгоды.

Принципиально новый круг лиц, вовлечённый в авторские отношения в интернете состоит из ролей, которые эти лица играют в функционировании всей системы отношений, возникающей вокруг авторов, их произведений и прав в глобальном информационном поле интернета. Это: провайдеры, хостеры, регистраторы, администраторы сети, посетители (пользователи, потребители), владельцы доменов, разработчики сайтов, сотрудники сайтов (команды), администраторы и модераторы сайтов (веб-мастеры), соавторы произведений на многопользовательских сайтах, предоставляющих возможности для такого соавторства Даниленков А. Доменные имена и объекты гражданского права / А. Даниленков // Хозяйство и право. - 2013. - № 12. - С. 43..

Все эти субъекты вовлечены в процесс реализации авторских прав в интернете зачастую от самого первого этапа: формирования идеи создания произведения интеллектуальной собственности -- до финального распоряжения результатами интеллектуальной деятельности: передач авторских прав по договору, продаж конечного продукта потребителям.

Подобные же схемы субъектного взаимодействия возникают и в случае злоупотребления свободой рыночных отношений: спамеры, спамдексеры, манипуляторы общественным мнением. А также, что для авторского права представляет большую значимость, и в случае нарушения прав на интеллектуальную собственность: киберсквоттеры и контрафакторы, получающие прибыль из присвоения и перепродажи умышленно захваченных для этой цели результатов чужого интеллектуального труда, также задействуют в своей деятельности те же отношения: провайдеров, хостеров, регистраторов, и т.п.

Таким образом, субъекты, участвующие в реализации авторского права в интернете можно классифицировать по следующим группам:

- авторы и исполнители -- лица, создающие объекты интеллектуального творчества: как офлайнового, традиционных форм: литературы, живописи и т.п., так и онлайнового, характерного для интернета: сайтов, цифровой живописи и графики, прикладных программ, игр, скриптов, предназначенных для функционирования на серверах, и тому подобного; как создающие самостоятельные, автономные произведения, так и те, что предназначены для использования в чужих интересах: иллюстрации, сайты, программы, среды для сотрудничества множества пользователей в целях создания результатов совместной интеллектуальной деятельности, и т.п.;

- правообладатели -- круг граждан или юридических лиц, обладающих исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации;

- издатели -- владельцы сайтов, редакторы, публицисты (в качестве которых выступает каждый, кто публикует в интернете не свой авторский материал, а производную работу: осмысление чужого творчества или рассказ о событии; а также публикующие в парадигме коллективного сотворчества свои комментарии и материалы посетители);

- технические специалисты интернета -- провайдеры, регистраторы, хостеры, администраторы, веб-мастеры, поддерживающие созданные ранее веб-разработчиками сайты;

- потребители -- лица, основной функцией которых является не участие в создании, обработке и доведению до всеобщего сведения результатов интеллектуальной деятельности, а потребление их. Как показывает статистика и практика, в интернете доля пассивных потребителей, сознательно отказывающихся вносить какой-либо личный вклад в совместное творчество -- даже когда создателями сетевого проекта специально предусмотрена, разработана и разрекламирована система свободного сотрудничества в общих творческих интересах -- составляет свыше 95%.

В этой классификации важно учитывать, что одно и то же лицо может одновременно выступать в нескольких ролях, в зависимости от задач, которые оно в конкретный момент решает, его профессиональных и личных качеств. С правовой точки зрения необходимо рассматривать субъект, опираясь именно на те его функции, которые были задействованы в момент юридически-значимого акта, анализ которого ведётся.

Законодательство классифицирует участников сети Интернет - субъектов авторского права в интернете следующим образом.

Федеральный закон от 27.07.2006 № 149-ФЗ (ред. от 21.07.2014) «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» перечисляет следующих субъектов:

- обладатель информации - лицо, самостоятельно создавшее информацию либо получившее на основании закона или договора право разрешать или ограничивать доступ к информации, определяемой по каким-либо признакам;

- оператор информационной системы - гражданин или юридическое лицо, осуществляющие деятельность по эксплуатации информационной системы, в том числе по обработке информации, содержащейся в ее базах данных;

- организатор распространения информации в сети "Интернет" - лицо, осуществляющее деятельность по обеспечению функционирования информационных систем и (или) программ для электронных вычислительных машин, которые предназначены и (или) используются для приема, передачи, доставки и (или) обработки электронных сообщений пользователей сети "Интернет",

- владелец сайта в сети Интернет - лицо, самостоятельно и по своему усмотрению определяющее порядок использования сайта в сети "Интернет", в том числе порядок размещения информации на таком сайте; доступ к которому в течение суток составляет более трех тысяч пользователей сети Интернет (блогер),

- провайдер хостинга - лицо, оказывающее услуги по предоставлению вычислительной мощности для размещения информации в информационной системе, постоянно подключенной к сети Интернет.

Кроме того, в связи с принятием Федерального закона от 2 июля 2013 года № 187-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ по вопросам защиты интеллектуальных прав в информационно-телекоммуникационных сетях», Гражданский Кодекс РФ дополнился статьей 1253.1, в которой вводится понятие «информационный посредник» - лицо, осуществляющее передачу материала в информационно-телекоммуникационной сети, в том числе в сети Интернет, лицо, предоставляющее возможность размещения материала или информации, необходимой для его получения с использованием информационно-телекоммуникационной сети, лицо, предоставляющее возможность доступа к материалу в этой сети.

В результате анализа механизма взаимодействия участников «сетевых» отношений в юридической литературе, нами сделан вывод о том, что к понятию информационного посредника можно отнести как интернет-провайдеров, владельцев сайтов, так и операторов определенных Интернет-ресурсов (социальных сетей, торрент-трекеров и др.), которые обладают основными признаками информационных посредников в части использования результатов интеллектуальной деятельности в сети Интернет.

2.3 Содержание авторских и смежных прав

Авторские права (глава 70 ГК РФ) входят в более общую группу интеллектуальных прав наряду со смежными правами (глава 71), патентными правами (глава 72), правами на селекционные достижения (глава 73), правами на топологии интегральных микросхем (глава 74), правами на секрет производства (ноу- хау) (глава 75), правами на средства индивидуализации (глава 76), правами на технологию (глава 77).

Авторскими правами являются интеллектуальные права на произведения науки, литературы и искусства.

Авторские права принято делить на следующие составляющие:

- личные неимущественные права:

- право на обнародование произведения.

- право авторства;

- право автора на имя;

- право на неприкосновенность произведения;

- имущественные права (исключительное право на произведение);

- иные права

- право на вознаграждение за использование служебного произведения,

- право на отзыв

- право следования

- право доступа, и другие.

Важной особенностью авторских прав является то, что по общему правилу они не зависят от права собственности на материальный носитель (вещь), в котором выражен соответствующий результат интеллектуальной деятельности, и переход права собственности на вещь не влечет переход или предоставление прав на результат интеллектуальной деятельности, выраженный в этой вещи. Исключение составляют случаи отчуждения оригинала произведения его собственником, обладающим исключительным правом на произведение, но не являющимся автором произведения. В этих случаях исключительное право на произведение переходит к приобретателю оригинала произведения, если иное не указано в договоре.

Личные неимущественные права неразрывно связаны с личностью автора и являются неотчуждаемыми. Они принадлежат автору независимо от имущественных прав, которые он, в свою очередь, может уступить иным лицам.

Первый пункт статьи 6bis Бернской конвенции гласит: «Независимо от имущественных прав автора и даже после уступки этих прав он имеет право требовать признания своего авторства на произведение и противодействовать всякому извращению, искажению или иному изменению этого произведения, а также любому другому посягательству на произведение, способному нанести ущерб чести или репутации автора».

Следует, однако, отметить, что неимущественные права, тем не менее, могут быть связаны и с имущественными интересами автора, в случае, когда имя автора становится известно общественности и выступает залогом качества и стиля его произведений. В этом случае публикация с нарушением права автора на имя ведёт к прямому репутационному и имущественному ущербу. Здесь неимущественное авторское право на имя выступает аналогом прав на средства индивидуализации.

Исключительное право на произведение состоит в свою очередь из следующих правомочий по его использованию:

- воспроизведение произведения, то есть изготовление экземпляров произведения в любой материальной форме;

- распространение произведения путем продажи или иного отчуждения его оригинала или экземпляров;

- публичный показ произведения, то есть любая демонстрация;

- импорт оригинала или экземпляров произведения в целях распространения;

- прокат оригинала или экземпляра произведения;

- публичное исполнение произведения;

- сообщение в эфир;

- сообщение по кабелю;

- перевод или другая переработка произведения;

- практическая реализация дизайнерского проекта;

- доведение произведения до всеобщего сведения.

Публикация в интернете, технически реализуемом посредством группировок орбитальных спутников, волоконно-оптической, проводной, телефонной и эфирной связи, относится к пунктам сообщение в эфир и сообщение по кабелю.

Авторские права, согласно статье 1259 ГК РФ, распространяются как на обнародованные, так и на необнародованные произведения выраженные в какой-либо объективной форме, в том числе в письменной, устной (в виде публичного произнесения, публичного исполнения и иной подобной), в форме изображения, в форме звуко- или видеозаписи, в объемнопространственной форме.

Таким образом, чтобы заявить о начале охраны, удостоверив идентичность произведения как охраняемого объекта и соответствие его автору, не требуется доведение произведения до общественности путём публикации -- охрана начинается автоматически по созданию произведения.

Основанием возникновения авторских прав является сам факт наличия произведения в объективной форме -- который, тем не менее, имеет смысл зафиксировать на какую-либо дату, чтобы в случае кражи неопубликованного оригинала либо его копии и последующего судебного оспаривания наличия авторских прав, автор имел доказательства своего авторства. Надо отметить, что в настоящее время закон не обеспечивает должной охраны авторских прав в подобных ситуациях.

Для осуществления и защиты авторских прав не требуется регистрация произведения или соблюдение каких-либо иных формальностей. В отношении программ для ЭВМ и баз данных возможна регистрация, осуществляемая по желанию правообладателя в соответствии с правилами статьи 1262 ГК. По ним, правообладатель в течение срока действия исключительного права на программу для ЭВМ или на базу данных может по своему желанию зарегистрировать такую программу или такую базу данных в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности.

Автору результата интеллектуальной деятельности принадлежит право авторства, право на имя и иные личные неимущественные права. Право авторства, право на имя и иные личные неимущественные права автора неотчуждаемы и непередаваемы. Отказ от этих прав ничтожен. Авторство и имя автора охраняются бессрочно.

Исключительное право на результат интеллектуальной деятельности, созданный творческим трудом, первоначально возникает у его автора. Это право может быть передано автором другому лицу по договору, а также может перейти к другим лицам по иным основаниям, установленным законом.

Права на результат интеллектуальной деятельности, созданный совместным творческим трудом двух и более граждан (соавторство), принадлежат соавторам совместно.

К смежным правам относится исключительное право, которое означает право лица, обладающего данным правом, использовать тот или иной объект смежного права по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Кроме того, в отношении некоторых объектов смежных прав, например исполнения и фонограммы, законодатель устанавливает личные неимущественные права. Исполнитель помимо исключительного права на исполнение в соответствии со ст. 1315 ГК РФ обладает следующими неимущественными правами на исполнение:

- авторства,

- на имя,

- на неприкосновенность исполнения.

Изготовитель фонограммы помимо исключительного права на фонограмму в соответствии со ст. 1323 ГК РФ обладает следующими личными неимущественными правами:

- на указание на экземплярах фонограммы и (или) их упаковке своего имени или наименования,

- на защиту фонограммы от искажения при ее использовании,

- на обнародование фонограммы.

Смежные права - исключительные права, предоставляемые исполнителям, производителям фонограмм и организациям эфирного или кабельного вещания.

Основное содержание смежных прав сводится к тому, что использование третьими лицами фонограмм, радио и телепрограмм, а также творческих результатов исполнителей требует согласия либо артиста, осуществляющего исполнение, либо организаций, сделавших звукозапись, либо радио и телеорганизаций.

Целью смежных прав является охрана юридических интересов конкретных физических и юридических лиц, которые способствуют созданию произведений, доступных для широкой публики. Одним ярким примером является певец или музыкант, исполняющий произведение композитора для широкой публики.

Иногда смежные права связаны с произведениями, которые не охраняются авторским правом, например, произведения, которые являются всеобщим достоянием. В качестве примера, фортепьянный концерт Бетховена. Он может быть исполнен в концертном зале или записан на компакт-диск. Поскольку Бетховен умер в 1827 г., все его произведения являются всеобщим достоянием, в силу чего не подлежат охране авторским правом. Следовательно, кто угодно волен, исполнять определенное сочинение, или записывать его на компакт диск без получения разрешения.

Однако, исполнитель концерта (пианист и оркестр), так же как и производитель, компакт диска, содержащего запись концерта, будут пользоваться смежными правами в отношении, соответственно, своего исполнения концерта или его записи. Следовательно, в рассматриваемом случае никто не имеет права записывать живое исполнение такого концерта без разрешения исполнителей. Также никто не имеет права делать копии фонограммы, являющейся звукозаписью этого фортепьянного концерта, без разрешения производителя звукозаписи.

Смежные права на совместное исполнение принадлежат совместно принимавшим участие в его создании членам коллектива исполнителей Якубова Е. Коллектив исполнителей / Е. Якубова // Интеллектуальная собственность. Авторское право и смежные права. - 2010. - № 2. - С. 18. (актерам, занятым в спектакле, оркестрантам и другим членам коллектива исполнителей) независимо от того, образует такое исполнение неразрывное целое или состоит из элементов, каждый из которых имеет самостоятельное значение. Доходы от совместного использования совместного исполнения распределяются между всеми правообладателями поровну, если соглашением между ними не предусмотрено иное.

2.4 Особенности правоотношений в сфере авторского права через сеть Интернет

Механизмы распространения авторских произведений среди потребителей кардинально изменились под воздействием информационно-цифровых технологий. Это обусловлено следующими факторами:

а) способность сохранять записанные в цифровой форме изображения, тексты и звуки облегчает электронную доставку этих изображений, текстов и звуков потребителям через глобальную сеть Интернет;

б) компьютерные сети активно формируют глобальный информационный рынок, в котором установленные ранее территориальные границы обмена информацией размываются, становясь все более транспарентными;

в) многообразие и возрастающее число цифровых форматов используется в более широком разнообразии контекстов, чем когда-либо прежде;

г) подавляющее большинство процессов, связанных с получением потребителями разрешений на использование авторских произведений и прав на отдельные объекты авторского права, а также выплат ими в пользу правообладателей предусмотренного законом вознаграждения, в настоящее время осуществляются в формате компьютерной обработки информации и электронных сделок Караулова Ю.А. Современный этап развития авторского права в России (часть 2) // Право и управление. XXI век. - 2009. - № 1 (10). - С. 23..

Таким образом, выделим две основные проблемы в сфере авторского права через сеть Интернет.

Во-первых, размещение материалов в сети Интернет и предоставление к ним открытого доступа без разрешения правообладателя: «…экстерриториальность Интернета делает неконтролируемыми экспорт и импорт объектов интеллектуальной собственности…» Корнева Л.А. Криминологические и уголовно-правовые аспекты противодействия нарушениям имущественных авторских и смежных прав в Интернете / Л.А. Корнева: Автореф. дисс. … канд. юрид. наук. 12.00.08. - М., 2008. - С. 19..

Во-вторых, присвоение авторства на размещенные в Интернете произведения, то есть плагиат.

Проанализировав литературу по вопросам регулирования правоотношений авторского права через сеть Интернет нами поставлены следующие актуальные вопросы:

- какие именно действия запрещены законом,

- какие действия нарушают авторские и смежные права,

- на каком уровне происходит их нарушение: на уровне размещения объектов в сеть Интернет, на уровне предоставления доступа к ним или на уровне копирования материалов из сети Интернет,

- кого нужно привлечь к ответственности: пользователя информационно-телекоммуникационной сети, который в нарушение монополии, установленной авторским правом, «скачивает» из Сети произведения, или лица, обеспечивающего доступ к Интернету, функционирование ресурсов в Сети и размещение на них соответствующих объектов (provider) или поставщика информации в Интернет Толстая Е.В. Посягательства на авторские и смежные права в российском сегменте Интернет: уголовно-правовой аспект / Е.В. Толстая // Проблемы совершенствования прокурорского надзора: сб. ст. -- Иркутск: Изд-во ИЮИ Академии Генеральной прокуратуры РФ, 2010. -- Вып. 7. -- С. 138..

Для того, чтобы определить области нарушения авторского права и смежных прав при использовании сети Интернет, целесообразно выделить функции Интернета: коммуникативная, коммерческая, информационная, развлекательная и файлообменная.

Файлообмен между пользователями не является основной функцией Интернета, но, на наш взгляд, именно он причиняет наибольший ущерб правообладателям.

Несмотря на то, что в последнее время появилось большое количество результатов интеллектуальной деятельности, распространяющихся бесплатно: материалы печатных и электронных СМИ, ТВ, некоторое программное обеспечение, многие объекты авторского права и смежных прав бесконтрольно распространяются как в сети Интернет, так и в локальных сетях без ведома и разрешения правообладателя. Как только любой материал попадает в сеть Интернет, далее его распространение не зависит от воли правообладателя. Такой объект де-факто становится объектом пользования и владения для всех пользователей цифрового пространства Вилинов А.А. Актуальные вопросы регулирования отношений по охране авторского и смежных прав в сети Интернет / А.А. Вилинов, Г.И. Сытенко // Культура: управление, экономика, право. - 2010. -№ 2. - С. 8..

Распространение информации в Интернете ограничено теми же требованиями и условиями, что и в обычной жизни. В первую очередь эти ограничения касаются соблюдения авторского права и смежных прав. Текст, картинка, фотография или любой другой объект, размещенный в сети Интернет, имеет своих авторов и правообладателей. Однако, рядовые пользователи даже не подозревают, что своими действиями могут нарушить чьи-либо права и, как следствие, причинить ущерб законному владельцу материала.

Неурегулированность законодательством отношений, связанных с неправомерным распространением результатов интеллектуальной деятельности в цифровой среде, привела к повсеместному нарушению прав авторов, исполнителей и иных правообладателей.

По результатам анализа литературы и сайтов сети Интернет нами определено, что основными источниками неправомерного распространения объектов авторского права и смежных прав являются:

- сайты с бесплатным и платным доступом,

- социальные сети,

- хранилища файлов,

- локальные сети

- торрент-трекеры.

При этом и социальные сети, и хранилища файлов, и торрент-трекеры являются разными типами Интернет-сайтов, имеющими определенное назначение, а также особенности организации и функционированияВилинов А.А. Особенности защиты авторских и смежных прав в Интернете и локальных сетях / А.А. Вилинов// Юрист. - 2007. - № 7. - С. 27..

Например, в социальных сетях пользователи могут самостоятельно выкладывать на своих страницах различный контент (текстовые материалы, изображения, фотографии, аудио и видеозаписи), а также обмениваться файлами между собой, при этом сам контент находится непосредственно на серверах социальных сетей, что позволяет правообладателям предъявлять претензии именно к владельцам социальных сетей. Правообладателям (авторам) не всегда выгодно доводить дело до суда из-за:

- неопределенности ответственного лица,

- сложности доказывания его вины

- длительных сроков рассмотрения самого дела.

Поэтому в большинстве случаев правообладатели, обнаружившие факт нарушения своих прав, стараются разрешить ситуацию договорным путем.

Владельцам сайтов во многих случаях также проще убрать спорный контент, чем иметь возможные юридические проблемы. Поэтому, как правило, после обращения правообладателя к администрации сайта, она убирает спорный контент и в дальнейшем запрещает его распространение на сайте. Обычно правообладателю этого достаточно.

Приведем другой пример. Многочисленные сайты - торрент-трекеры, действующие в сети Интернет, не содержат собственно самих объектов авторского права на своих серверах, а роль администрации трекера сводится лишь к каталогизации данных и сбору статистической информации. Однако вся деятельность торрент-трекеров направлена на неправомерное доведение произведений до всеобщего сведения таким образом, что любое лицо может получить доступ к произведению из любого места и в любое время по собственному выбору.

С помощью трекера осуществляется техническая поддержка связей между участниками, координируются их запросы и пожелания, но в обмене данными раздаваемых файлов он не участвует. На трекере хранятся IP-адреса участников, входящие порты клиентов и т.д. Также трекер может хранить некоторые файлы или их описание, предоставлять статистику закачек по разным файлам, показывать количество подключенных участников и пр. Одним из способов защиты авторских прав является предъявление требований к владельцу трекера.

В мировой судебной практике уже существует пример подобного иска. 17 апреля 2009 г. завершился процесс против четырех создателей крупнейшего в мире BitTorrent-трекера, The Pirate Bay. Согласно обвинению ответчики создали и развивали веб-сайт, оснащенный технологией, позволяющей пользователям нарушать законодательство об авторском праве. Речь шла о 34 случаях нарушений авторских прав, представленных обвинением, из которых 21 связан с музыкальными файлами, 9 касаются представителей киноиндустрии и 4 - владельцев авторских прав на компьютерные игры. Все четверо обвиняемых признаны виновными и приговорены к одному году тюремного заключения и выплате штрафа в размере 30 млн. шведских крон (около 3 620 000 долл. США) Данилина И.В. Информационные отношения в сети Интернет по поводу объектов авторских прав // Законы России: опыт, анализ, практика. - 2010. - № 4. - С. 52..

Таким образом, торрент-крекеры не только способствуют, но и в существенной мере технически осуществляют неправомерное распространение объектов авторского права и смежных прав, однако фактически, распространяют результаты интеллектуальной деятельности сами пользователи, предлагая для скачивания загруженный контент.

Администрациями торрент-трекеров предусмотрена процедура урегулирования споров с правообладателями в случае получения претензий по поводу авторских прав на контент, однако, это не восстанавливает нарушенные права и не предотвращает дальнейшие нарушения исключительных прав.

В юридической литературе по вопросам ответственности за нарушения авторского права ученые-правоведы высказываются неоднозначно.

По мнению Е.В. Толстой, действия провайдеров являются необходимым условием нарушения авторских и смежных прав. Непосредственные же действия по незаконному использованию охраняемых объектов осуществляют потребители интернет-услуг. Исходя из общих положений уголовного права о выполнении объективной стороны преступления, утверждается, что провайдеры выступают опосредованными причинителями вреда. Потребители интернет-услуг представляют в этом смысле своего рода «живые» орудия этих лиц Толстая Е.В. Интернет и объект преступного нарушения авторских и смежных прав / Е.В. Толстая // Вестник Академии Генеральной прокуратуры Российской Федерации. -- 2011. -- № 1. - С. 34..

Как считает А. Паламарчук, «ни в коем случае действия не должны направляться против пользователей, которые, добросовестно внося плату за Интернет, имеют право на доступ к информации и не должны проверять правомерность деятельности владельцев сайтов, обязанных урегулировать свои правоотношения с авторами и правообладателями» Паламарчук А. Защита исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности при их использовании в сети Интернет // Законность. -. 2010. -. № 7. - С. 16..

Или, по мнению правоведа А.А. Вилинова «…скачивая ресурсы из сетей, пользователь не обязан знать, правомерно ли был предоставлен доступ к данным объектам или же были нарушены права правообладателя».

Правовед М.Л. Фирсов, напротив, считает, что «конечные пользователи в случае незаконного использования объектов авторского права (воспроизведение, распространение и т.д.) … также могут быть субъектами преступления …. При этом следует отметить, что проблемы оценки и доказывания умысла лица на незаконное использование авторских произведений при скачивании их из Интернета либо иных компьютерных сетей в настоящее время практически неразрешимы для правоприменителя»Фирсов М.Л. Некоторые проблемы квалификации нарушения авторских и смежных прав в сети Интернет / М.Л. Фирсов // Криминалистъ. - 2012. - №1 (10). - С. 39. .

Во-первых, большинство конечных пользователей слабо представляют себе, какая информация находится в свободном доступе, а какая охраняется нормами об авторском праве, т. е. они в лучшем случае лишь допускают, что используемое ими произведение может являться контрафактным, а этого не всегда достаточно для установления вины в совершении преступления. То есть конечный пользователь может добросовестно заблуждаться относительно законности использования им объектов авторского (смежного) права, полученных из Интернета, что свидетельствует об отсутствии умысла на совершение преступления. Это первая проблема -- проблема внутренней субъективной оценки лицом законности совершаемых им действий по использованию объектов авторского права или смежных прав.

Во-вторых, даже если конечный пользователь заведомо знает о незаконности использования им объектов авторского (смежного) права, полученных в сети Интернет, доказать данный факт на практике очень сложно в случае его отрицания самим пользователем. Это вторая проблема -- проблема объективной оценки правоприменителем доказательств, подтверждающих наличие у лица умысла на использование контрафактных экземпляров произведений.

Далее, законодатель считает, что «…нарушителями авторских и смежных прав в Интернете могут быть признаны владельцы сайта, на котором размещены незаконно используемые охраняемые объекты: авторские произведения, исполнения, фонограммы, передачи вещательных, в том числе кабельных организаций» Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 19 июня 2006 г. № 15 «О вопросах, возникших у судов при рассмотрении гражданских дел, связанных с применением законодательства об авторском праве и смежных правах» // Российская газета 2006 28 июня..

Однако в распространении информации в Интернете участвуют не только ее владелец, собственник сайта (сетевого ресурса), но и посредник - собственник сервера (хост-провайдер).

Как указывают в своих работах В.Н. Щепетильников и И.М. Рассолов, технические возможности провайдера воздействовать на информационное содержимое сервера породили институт ответственности провайдера, в рамках которого выделились три основных направления:

- провайдер несет абсолютную ответственность за любые действия пользователей, независимо от осведомленности о фактах нарушения законодательства об интеллектуальной собственности;

- провайдер не несет ответственности за действия пользователей при соблюдении определенных условий взаимодействия с иными субъектами информационного обмена (в первую очередь, с правообладателями);

- провайдер ни при каких условиях не несет ответственности за действия пользователей Рассолов И.М. Право и Интернет. Теоретические проблемы / И.М. Рассолов. - М.: Норма, 2009. - С. 114. .

В целом следует согласиться с мнением Л.А. Корневой о том, что провайдер может признаваться исполнителем рассматриваемого преступления, если он непосредственно сам незаконно размещает объекты авторского (смежного) права на своем сервере, предоставляя к ним доступ неограниченному количеству пользователей, т.е. является контент-провайдером.

Если провайдер занимается только хостингом, т. е. предоставлением на договорной основе третьим лицам физического дискового пространства на сервере для хранения и обработки информации, а также для обеспечения работы веб-сайтов, то он может быть признан пособником преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 146 УК РФ, если он заведомо знал о том, что такие лица занимаются незаконным использованием объектов авторского (смежного) права, и при наличии иных необходимых признаков соучастия (совместность, единый умысел, двухсторонняя виновная связь) Мысловский Е.Н. Уголовно-правовая защита объектов интеллектуальной собственности в электронной информационной среде // Е.Н. Мысловский, С.Е. Мысловский, Е.Н. Петров, В.Н. Щепетильников. - М.: Технологии, 2009. - С. 56..

Приведем пример. ООО «Контент и право», являясь обладателем исключительных прав на использование некоторых музыкальных произведений, обратилось за защитой своих прав от их незаконного использования на сайте www.zaycev.net.

Ответчиком по делу о нарушении авторских прав выступало ЗАО "Мастерхост", которое оказывало услуги хостинг-провайдера.

Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ решил, что хостинг-провайдер не несет ответственности за размещенный его клиентами контент (Постановление Президиума ВАС Российской Федерации от 23 декабря 2008 г. N 10962/08).

Данное правило действует лишь в том случае, если провайдер не инициирует передачу незаконной информации, не выбирает получателя информации и не влияет на целостность передаваемых данных.

Кроме того, правообладатель должен доказать факт несанкционированного использования хостинг-провайдером музыкальных произведений, размещенных в Интернете. В таких случаях ответственность возлагается на владельца сайта, использовавшего произведения без согласия правообладателя Данилина И.В. Информационные отношения в сети Интернет по поводу объектов авторских прав // Законы России: опыт, анализ, практика. - 2010. - № 4. - С. 56..

При отсутствии же в рассматриваемой ситуации выше указанных признаков (так называемой субъективной совместности действий), представляется, провайдер не может быть привлечен к ответственности за незаконное использование объектов авторского права или смежных прав, так как фактически он осуществляет хранение контрафактных экземпляров произведений на сервере без цели сбыта.

Поскольку данный вопрос является достаточно сложным, а его решение неоднозначным, то имеется необходимость урегулирования ситуации на законодательном уровне.

В любом случае необходимо принятие правовой нормы, обязывающей провайдеров убирать из сети контрафактные произведения, либо запрещать к ним доступ при наличии осведомленности об их размещении на сервере, сайте.

И наконец, провайдеры доступа, которые выступают лишь связующим звеном между конечными пользователями и ресурсами Интернета, обеспечивая перемещение цифровой информации, не могут выступать в качестве субъекта преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 146 УК РФ, так как они физически не могут отследить и проверить содержание перемещаемых данных, при этом вполне допуская, что среди всего объема информации имеются контрафактные объектыФирсов М.Л. Некоторые проблемы квалификации нарушения авторских и смежных прав в сети Интернет / М.Л. Фирсов // Криминалистъ. - 2012. - №1 (10). - С. 41. .

Таким образом, правоприменителям следует учитывать, что в процесс незаконного оборота контрафактных экземпляров произведений в Интернете вовлечено большое количество лиц и зачастую «пираты» не могут обойтись без участия легальных организаций, предоставляющих доступ в сеть (провайдеров) и обеспечивающих прием, перечисление платежей от пользователей. Юридическая оценка должна быть дана действиям каждого из таких лиц.

Выводы

Во второй главе дипломного исследования нами:

- определен объектно-субъектный состав авторского права в сети Интернет;

- раскрыто содержание авторских и смежных прав;

- выявлены особенности, проблемы правоотношений в сфере авторского права через сеть Интернет и степень ответственности субъектов.

Указанные обстоятельства, выявленные проблемы, формирование и развитие информационного общества обусловили разработку механизмов, применимых для защиты авторских и смежных прав в информационном пространстве.

3. Особенности и проблемы защиты авторских и смежных прав в сети Интернет

3.1 Способы защиты авторских и смежных прав в сети Интернет

Говоря о защите авторских прав, необходимо выделить отдельные аспекты защиты:

- способы предотвращения нарушения авторских прав,

- способы защиты нарушенных авторских прав.

Чтобы защитить авторские права и избежать их нарушения в дальнейшем, а также, чтобы при нарушении было доказательство авторства, необходимо заранее, еще до возможного нарушения, принять все необходимые и возможные меры. Рассмотрим их.

1. Первая защита авторских прав в Интернете - это знак копирайт, предупреждение всем: у произведения есть хозяин, коммерческое использование без разрешения собственника - автора или правообладателя запрещено.

Примеры:

Право на использование данного знака вы получаете, как только создали любой объект, на который распространяется понятие авторское право: сайт, книгу, статью, фотографию, перевод, компьютерную программу.

Формат оповещения знаком Копирайт © был установлен Всемирной (Женевской) Конвенцией об авторском праве в 1952 году.

2. После знака охраны авторских прав, которое состоит из обозначения © (или © Copyright), имени автора или правообладателя, а также года первого опубликования, важно обозначить следующее: «Любое использование либо копирование материалов или подборки материалов сайта, элементов дизайна и оформления может осуществляться лишь с разрешения автора (правообладателя) и только при наличии ссылки на...».

Примеры:

3. Подлинная защита прав интеллектуальной собственности в Интернете начнется тогда, когда вы зарегистрируете название в виде товарного знака (торговой марки) и получите свидетельство о государственной регистрации.

4. Достаточно автору, как правообладателю передать на депонирование отсканированные страницы оригинального текста, изображения, внешнего вида оформления сайта или иной контент, и получить Свидетельство о регистрации прав, как защита авторских прав в Интернете становится возможной.

5. Для защиты компьютерной программы / игры или базы данных необходима регистрация авторского прав в патентном ведомстве России - Роспатенте.

6. Чтобы стать правообладателем на контент, размещенный на вашем сайте, чтобы продавать либо использовать любым иным способом контент вашего сайта, необходимо заключить лицензионный договор с автором или несколькими авторами контента.

Для того, чтобы в будущем вы могли доказать свое авторство, вам необходимо заполучить доказательство того, что именно вы создали произведение, а также того, что вы создали это произведение раньше других, т.е. закрепить временной приоритет, ведь понятно, что раньше, чем вы создали произведение, у вас не могли его скопировать.

Кроме этого, существуют следующие способы:

- сохранить все рабочие материалы, исходные версии вашего произведения и т.д., которые могут доказать ваше творчество;

- засвидетельствовать у нотариуса дату создания материала;

- напечатать произведение (если это статья - в журнале, газете, если это литературное произведение - издать);

- отправить себе по электронной (с сохранением на почтовом сервере) или обычной почте произведение Амосова А.А. Актуальные вопросы нотариального обеспечения доказательств в сети Интернет / А.А. Амосова // Закон. - 2012. - № 7. - С. 37..

Кроме вышеперечисленных, существуют программно-технические способы защиты авторского материала на сайтах Интернета, которые подразделяются на стандартные (блокирование, запрет выделения мышью, запрет копирования, отключение кэширования страницы и т.д.) и сложные (шифровальные).

Согласно ст. 1299 ГК РФ, техническими средствами защиты авторских прав признаются любые технологии, технические устройства или их компоненты, контролирующие доступ к произведению, предотвращающие либо ограничивающие осуществление действий, которые не разрешены автором или иным правообладателем в отношении произведения.

Существуют способы и средства правовой (по форме: юрисдикционной -- судебной, административной; неюрисдикционной -- внесудебной -- разрешения споров с помощью третьей незаинтересованной стороны (специалиста-посредника) и технологической (индивидуальной, общественной и др.) защиты (принятия комплекса общих и специальных организационно-правовых мер) информационных объектов, размещаемых (публикуемых) и распространяемых в сети Интернет, и интеллектуальных прав на эти объекты, комплексное применение которых может обеспечить эффективную защиту интеллектуальных прав с учетом специфики глобальной сети Стрижов А.Е. К вопросу обеспечения защиты субъектов авторских прав на рынке контента в практике российского и международного права / А.Е. Стрижов // Юридическая наука. - 2011. - Выпуск № 3. - С. 77..

Претензионный порядок разрешения спора о нарушении интеллектуальных прав в Интернет. Установив правонарушителя и обеспечив электронные доказательства, обладатель интеллектуальных прав может обратиться к нарушителю с требованием (согласно ст. 1301 ГК РФ) устранить обстоятельства, нарушающие его право и (или) возместить причиненные убытки (выплатить компенсацию). Претензионное письмо, устанавливающее срок для добровольного устранения нарушений интеллектуальных (авторских и др.) прав и (или) выплаты компенсации, можно направить по электронной почте.

В случае если правонарушитель в установленный срок не устранил нарушение интеллектуальных (авторских и др.) прав, правообладатель (автор) может обратиться в суд с исковым заявлением. В качестве требований заявитель может указать: признание права, пресечение каких-либо действий, взыскание убытков и компенсации. Требования к форме и содержанию искового заявления подробно урегулированы нормами АПК РФ и ГПК РФ.

За нарушение авторских и смежных прав на информационный объект (произведение), размещенный и распространяемый в сети Интернет, законодательством предусматриваются:

- гражданско-правовая (пресечение противоправных действий, прекращение деятельности юридического лица или индивидуального предпринимателя, возмещение вреда в натуре, возмещение причиненных убытков, компенсация, арест и уничтожение контрафактных материалов без компенсации, уничтожение оборудования за счет нарушителя -- ст. ст. 12, 1082, 1302, 1252 ГК РФ; компенсация морального вреда -- ст. 151 ГК РФ). Важна с точки зрения прокурорского надзора ст. 1253 ГК, устанавливающая, что в случае, если юридическое лицо неоднократно или грубо нарушает исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности и на средства индивидуализации, суд может принять решение о ликвидации такого юридического лица по требованию прокурора. Если исключительные права нарушает гражданин, его деятельность в качестве индивидуального предпринимателя может быть прекращена по решению или приговору суда в установленном законом порядке. Автор или иной обладатель исключительного права на произведение вправе требовать по своему выбору от нарушителя возмещения убытков или выплаты компенсации в размере, определяемом по усмотрению суда (ст. 1301 ГК).

- административная (административный штраф, конфискация орудия или предмета правонарушения -- ст. 7.12 КоАП РФ). Этот вид ответственности распространяется на граждан и юридических лиц и влечет наложение административного штрафа.

- уголовная (штраф, арест, лишение свободы -- ст. 146 УК РФ) ответственность. Ежегодно в нашей стране регистрируется около 7 тыс. преступлений этой категории Паламарчук А. Защита исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности при их использовании в сети Интернет // Законность. -. 2010. -. № 7. - С. 17..

Законодательные акты, регулирующие авторское право и не содержащие никаких указаний на регулирование объектов исключительных прав в сети Интернет (что несколько осложняет ситуацию, т.к. правовой статус сети Интернет не определен), распространяют свое действие и на информационные объекты интеллектуальных прав, размещенные и распространяемые в глобальной сети Интернет. В частности, Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 26 апреля 2007 г. № 14 «О практике рассмотрения судами уголовных дел о нарушении авторских, смежных, изобретательских и патентных прав, а также о незаконном использовании товарного знака» Бюллетень Верховного Суда РФ. - 2007, июль. - № 7., раскрывая сущность преступлений против объектов интеллектуальной собственности, непосредственно указывает на возможность их размещения, распространения и использования в сети Интернет.

3.2 Проблемы защиты авторских и смежных прав в сети Интернет

С началом широкого коммерческого использования сети Интернет и появлением современных технологий, позволяющих его пользователям передавать и получать значительный объем информации, возник вопрос о необходимости и возможности охраны авторских и смежных прав в цифровой среде.

В результате анализа сложившихся в правовой литературе подходов к вопросу о правовой оценке посягательств на авторские и смежные права в Интернете, нами выявлены несколько точек зрения.

Согласно первой точке зрения принципиально невозможно обеспечить правовую защиту интеллектуальных прав, в связи с чем законодательная регламентация охраны объектов интеллектуальных прав, размещенных в сети Интернет, нецелесообразна.