Правовое регулирование поставки товаров

Предлагается внести изменение в п.5 Постановление Пленума ВАС РФ от 22.10.1997 N 18, где указать, что срок не является существенным условием, только если момент исполнения и заключения договора совпадают, в иных случаях, срок является существенным условием договора поставки. Аналогичную норму ввести вторым абзацем в ст. 506 ГК РФ.

Рассмотрим процедуру заключения договора поставки. Он часто заключается на длительный срок. Поэтому в ГК РФ предусмотрены специальные нормы, позволяющие устранить, урегулировать разногласия сторон при заключении договора, согласовать несовпадающие интересы. Урегулированию разногласий посвящена статья 507 ГК РФ. Если при заключении договора возникают разногласия между сторонами по каким-либо условиям договора, сторона, предложившая заключить договор и получившая от второй стороны предложение о согласовании этих условий, в соответствии с указанной статьей должна в течение тридцати дней со дня получения предложения принять меры о согласовании условий либо уведомить другую сторону письменно об отказе от заключения договора. Срок может быть иным, например установленным законом или по согласованию сторон. В случае невыполнения данных требований сторона, не принявшая мер по согласованию условий договора поставки и не уведомившая другую сторону об отказе от заключения договора в установленный срок, обязана возместить убытки, вызванные уклонением от согласования условий договора.

Разумеется, норма ст. 507 ГК не является стопроцентным аналогом нормы о заключении договора в обязательном порядке, содержащейся в ст. 445 ГК. Но то, что она аннулирует юридическую силу молчания в течение установленного срока как возможного отказа оферента от заключения договора под угрозой возмещения им убытков, сомнений не вызывает.

При заключении договора сторонам необходимо не только согласовать все существенные условия, но и сделать это в надлежащей форме (п. 1 с. 432 ГК РФ). В цивилистике и судебной практике исходят из того, что договор поставки должен быть заключен в письменной форме. Основанием для такого вывода следует правило установленное статьей 161 ГК РФ, в силу которого сделки между юридическими лицами могут быть совершены только в письменной форме.

Также существует иное мнение, так например И.В. Елисеев пишет: «Если же сторонами договора являются два гражданина-предпринимателя, а общая стоимость поставляемых товаров не превышает 10 МРОТ, он может облекаться и в устную форму» [29, с. 64].

С данным утверждением трудно согласиться ввиду того, что к предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила ГК РФ, которые регулируют деятельность юридических лиц - коммерческих организаций (п. 3 ст. 23 ГК РФ). Соответственно и к предпринимательским договорам применяются правила о юридических лицах.

Также существует противоположное мнение. «Договор может быть заключен только в письменной форме: путем составления одного документа, подписываемого обеими сторонами; либо путем принятия поставщиком заказа получателя (покупателя) к исполнению. Договор может быть заключен путем обмена письмами, телеграммами, иными письменными документами.

Договор поставки заключается только в письменной форме [40]».

В действительности договор должен быть заключен в письменной форме, если в соответствии со статьей 159 ГК РФ он не может быть заключен в устной форме (п. 2 ст. 161 ГК РФ).

Интерес вызывает формулировка п. 2 ст. 159 ГК РФ, в соответствии с которой допускается устная форма сделки, если момент заключения и исполнения сделки совпадают. Здесь же конкретизируются условия для заключения сделки в устной форме - это отсутствие требования законодательства об обязательной нотариальной форме и отсутствие в качестве последствия несоблюдения простой письменной формы ничтожности сделки.

Ни для купли-продажи вообще, ни для поставки в частности не предусмотрена обязательная нотариальная форма сделки, также как и не предусмотрено последствие несоблюдения простой письменной формы в виде ничтожности сделки. Из этого следует, что договор может быть заключен в устной форме.

Возникает вопрос, является ли это основанием для заключения сделки в устной форме? По нашему мнению договор поставки всегда должен быть заключен в простой письменной либо, если об этом договорились стороны - в нотариальной форме. Этот вопрос отпал бы сам собой, если бы законодатель, четко указал в законе, что срок поставки - существенное условие.

Безусловно, в большинстве случаев момент заключения и исполнения договора поставки не совпадают, что исключает применение статьи 159 ГК РФ. К тому же стороны стараются заключать договоры поставки в письменной форме для облегчения налогообложения.

Письменная форма не обязательно должна быть выражена в одном документе подписанном сторонами, так в соответствии со ст. 434 ГК РФ «договор может быть заключен путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору».

Кроме того, в соответствии со статьей 160 ГК РФ, пунктом 3 статьи 434 ГК РФ письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято в порядке, предусмотренном пунктом 3 статьи 438 ГК РФ.

Таким образом, договор может заменять накладная (товарно-транспортная накладная), подписанная сторонами сделки, которая содержит все существенные условия договора.

На основе выше изложенного предлагается дополнить ст. 506 ГК РФ пунктом 3 в следующей редакции:

«3. Договор поставки заключается в письменной форме.

Несоблюдение формы договора поставки влечет его недействительность».

ГЛАВА 3. Обязательства, вытекающие из договора поставки и в случае его нарушения

3.1 Права и обязанности сторон

Основной обязанностью по договору поставки является - передача имущества в собственность продавцом покупателю, а также принятие и оплата последним этого имущества.

Для договоров поставки, предусматривающих поставку товаров в течение всего срока действия договора отдельными партиями, важен период поставки (ст. 508 ГК РФ).

В случаях, когда моменты заключения и исполнения договора не совпадают, а сторонами не указан срок поставки товара и из договора не вытекает, что она должна осуществляться отдельными партиями, при разрешении споров необходимо исходить из того, что срок поставки определяется по правилам, установленным ст. 314 ГК РФ (ст. 457).

Срок поставки представляет собой согласованный сторонами и предусмотренный в договоре временной период, в течение которого поставщик обязан передать товар покупателю. Когда договором определена поставка частями, то срок поставки делится на временные отрезки, называемые периодами поставки.

Норма о периодах поставки товаров, содержащаяся в ст. 508 ГК РФ, имеет диспозитивный характер. Она применяется лишь в случаях, предусмотренных договором поставки. При отсутствии в договоре данного условия на поставщика возлагается обязанность однократной поставки товаров, составляющих предмет договора.

Если же договор предусматривает поставку товаров отдельными партиями, стороны должны оговорить периоды такой поставки с указанием ее точных сроков. При отсутствии указанной договоренности сторон товары должны поставляться равномерными партиями помесячно, если иное не вытекает из правовых актов, существа обязательства или обычаев делового оборота.

Когда договором определена поставка частями, то обычно составляется график поставки, в котором указываются декада, дата, а иногда и час поставки, а также количество товаров каждой поставляемой партии.

Возможность досрочной поставки должна быть предусмотрена в тексте договора. Если такое условие не оговаривалось в договоре, то досрочная поставка возможна только с согласия покупателя. Это обусловлено тем, что покупатель может не располагать техническими возможностями для досрочного приема товара. Продукция, поставленная досрочно и принятая покупателем, засчитывается как поставка следующего по графику периода. Досрочная поставка предполагает досрочную оплату поставленной продукции.

Таким образом, обязательство по поставке товаров может быть исполнено следующим образом:

1) обязательство по поставке исполняется в момент заключения договора (п. 7 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.10.1997 N 18);

2) обязательство исполняется в срок указанный в договоре (п. 1 ст. 314, ст. 506 ГК РФ);

3) обязательство исполняется в течение действия договора, если поставка разовая (п.1 ст. 314 ГК РФ);

4) обязательство исполняется в течение действия договора отдельными партиями (периоды поставки), если только стороны оговорили такую поставку в договоре (ст. 508 ГК РФ):

- периоды определяются сторонами в договоре;

- если стороны в договоре не указали конкретные периоды, то применяется диспозитивная норма - поставка осуществляется помесячно;

5) в договоре срок не определен и момент заключения и исполнения договора не совпадают (п. 2 ст. 314 ГК РФ).

При определении обязанности поставщика по поставке указанных в договоре товаров законодатель придает важное значение порядку поставки, т.е. указаниям получателя, которому должны быть поставлены товары, и способу их передачи покупателю.

Относительно правила установленного в статье 509 ГК РФ существуют различные точки зрения.

В.П. Мозолин: «Под получателем товаров понимается покупатель, являющийся стороной договора поставки, или названное им в договоре третье лицо, наделенное правом принятия от продавца товаров в свою пользу (п. 1 ст. 509, п. 1 ст. 430 ГК). В качестве последних обычно выступают юридические лица, являющиеся розничными продавцами или производителями продукции с использованием поставляемых по договору товаров [31]». Здесь имеется в виду конструкция договора в пользу третьего лица.

Д.В. Мурзин «Подобная конструкция именуется исполнением обязательства третьему лицу. Исполнение третьему лицу не является договором в пользу третьего лица (ст. 430 ГК)» [34].

Из нормы ст. 511 ГК следует, что получатель - в достаточной степени самостоятельная фигура, имеющая собственные интересы.

Обязанности, связанные с принятием товаров (п. 2 ст. 510, ст. ст. 513, 515 ГК), и некоторые другие (ст. 517 ГК) у получателя такие же, как у покупателя. Но вот оплата поставленных товаров, в конечном счете, является обязанностью покупателя, даже если плательщиком в договоре назван получатель (п. 2 ст. 516 ГК). Как и покупатель, получатель вправе предъявлять поставщику требования, связанные с поставкой товаров ненадлежащего качества, некомплектных товаров (ст. ст. 518, 519, п. 2 ст. 520 ГК).

Получатель не обладает правами и обязанностями, которые принадлежат покупателю как стороне в договоре (п. 1 ст. 520, ст. ст. 522, 523, 524 ГК). В связи с этим вторая точка зрения представляется нам более верной.

В случаях же, когда договором предусмотрено право покупателя давать поставщику указания об отгрузке товаров получателям (отгрузочные разнарядки), отгрузка товаров должна производиться поставщиком тем получателям, которые обозначены в отгрузочной разнарядке. Содержание отгрузочной разнарядки и сроки ее направления покупателем поставщику определяются договором.

При наличии в договоре условия о поставке товаров по отгрузочным разнарядкам покупателя обязанности поставщика следует рассматривать как выполняемые в порядке встречного исполнения (ст. 328). Непредставление покупателем отгрузочной разнарядки в установленный срок дает поставщику право отказаться от исполнения договора либо приостановить отгрузку товаров.

Статья 510 ГК РФ направлена на конкретизацию способов исполнения договора поставки. Как это следует из ст. 506 ГК РФ, главной обязанностью поставщика является передача соответствующего товара покупателю или получателю. Эта обязанность исполняется поставщиком в зависимости от содержания договора поставки, вида товаров, места нахождения поставщика и покупателя. При этом должны учитываться и общие требования о месте и времени исполнения обязательства (ст. 314, 316 ГК РФ), о моменте перехода права собственности, поскольку именно с этой целью заключается договор (ст. 223 ГК РФ), и специальные требования, предъявляемые по договору купли-продажи (ст. 458 ГК РФ), которые для поставки также являются общими.

Способ исполнения договора поставки определяется, прежде всего, поставщиком и покупателем в договоре. Они могут установить один из двух известных практике и закрепленных в статье 510 ГК РФ способов: а) либо доставка товаров осуществляется конкретным видом транспорта по инициативе поставщика в соответствии с периодами поставки; б) либо товар получает сам покупатель или по его указанию получатель на складе или в ином месте, определенном поставщиком, и к месту нахождения покупателя (получателя) транспортируется самостоятельно.

Право поставщика самостоятельно выбирать вид транспорта возникает в тех случаях, когда договор поставки не содержит в себе никаких указаний по поводу доставки товара. Представляется, что при выборе вида транспорта поставщик должен проявить разумность и добросовестность (ст. 10 ГК) и не возлагать на покупателя необоснованные расходы по доставке, если все расходы, связанные с этой процедурой, переносятся, в конечном счете, на покупателя.

Если договором не предусмотрено, каким видом транспорта и на каких условиях доставляется товар, и в связи с этим выбор вида транспорта и условий доставки осуществляется поставщиком, расходы по доставке распределяются между сторонами в соответствии с договором. При отсутствии каких-либо предписаний на этот счет и возникновении споров этот вопрос решается судом, исходя из действительной воли сторон с учетом практики их взаимоотношений.

Данной позиции в основном и придерживается судебная практика[8, 16].

В зависимости от способов доставки товара следует анализировать и момент, когда договор поставки в целом или в части будет считаться исполненным, а право собственности - переданным или возникшим на стороне покупателя. При доставке по инициативе поставщика обусловленным или выбранным им видом транспорта обязательство будет считаться исполненным в момент сдачи товара перевозчику для доставки его кредитору. При выборке товара покупателем или получателем обязательство будет считаться исполненным в момент предъявления товара в надлежащем и необходимом для выборки состоянии, т.е. маркированным, упакованным, выделенным из общей массы готовой продукции, имеющейся у поставщика. В связи с этим уведомление о готовности передать изготовленный или приобретенный товар несет только информационно-организационную функцию. Следовательно, оно должно быть направлено поставщиком в такие сроки, чтобы реальная передача соответствовала установленным в договоре срокам поставки. Передача товаров покупателю (получателю) в месте нахождения поставщика должна быть предусмотрена в договоре поставки (выборка товаров). В этом случае поставщик обязан подготовить товары к передаче покупателю и уведомить об этом покупателя (получателя) с указанием срока выборки товаров. Если срок выборки не установлен договором, покупатель (получатель) должен выбрать товары в разумный срок после получения указанного уведомления поставщика.

При выборке товаров покупатель (получатель) должен осмотреть передаваемые товары в месте их передачи, если иное не предусмотрено законом, другими правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

Осмотр покупателем товаров юридически приравнивается к принятию им товаров по количеству, ассортименту, комплектности, комплекту и в надлежащей таре в соответствии с условиями договора поставки.

При невыборке покупателем (получателем) товаров в указанные выше сроки поставщик вправе отказаться от исполнения договора (при поставке товаров по периодам - от передачи партии товаров в текущем периоде) либо потребовать от покупателя оплаты невыбранных товаров.

Статьей 513 ГК РФ предусмотрена обязанность покупателя или получателя товара совершить все необходимые действия, обеспечивающие принятие товаров, поставленных в соответствии с договором поставки. Действиями, обеспечивающими принятие товара, считаются:

- осмотр принимаемого товара;

- проверка количества и качества товаров, при получении товаров от транспортной организации проверка соответствия товаров сведениям, указанным в транспортных и сопроводительных документах.

Осмотр принимаемых товаров проводится в срок, который может быть определен договором, законом и иными правовыми актами, а также обычаями делового оборота. В этот же срок покупатель или получатель должен проверить количество и качество товаров в порядке, определенном договором, законом, иными правовыми актами. Если при проверке выявлены несоответствия и (или) недостатки товаров, покупатель (получатель) обязан в соответствии с пунктом 2 статьи 513 ГК РФ «незамедлительно письменно уведомить поставщика».

Продавец-поставщик должен передать товар надлежащего качества, в надлежащем количестве и ассортименте с соблюдением требований в отношении комплекта и комплектности товаров.

Нормы параграфа 3 главы 30 ГК РФ не содержат правил относительно товара, подлежащего передаче. Относительно товара передаваемого в исполнение договора поставки применяются нормы параграфа 1 главы 30 ГК РФ как общие нормы по отношению к параграфу 3 указанной главы.

ГК РФ не дает определения понятию «недопоставка». Статьи 465, 466 ГК РФ определяют количество товара и последствия нарушения условия о количестве. В указанных статьях устанавливается, что количество товара определяется договором в соответствующих измерениях, либо путем установления в договоре порядка его определения, а также последствия нарушения договорных условий о количестве товара. Однако, понятие «недопоставка» так и не раскрыто. В судебной практике под недопоставкой понимается несоответствие количества фактически поставленного товара количеству, указанному в договоре. Таким образом, несоответствие количества поставленного товара количеству, указанному в товаросопроводительных документах, является недопоставкой.

«При этом под недопоставкой следует понимать два вида ненадлежащего исполнения договора поставки: 1) поставка обусловленного количества товара, но с нарушением сроков (несвоевременная поставка, означающая по существу только то, что в определенный договором срок товар не был поставлен в принципе); 2) поставка товаров с соблюдением сроков или периодов поставки, но в меньшем количестве, чем это предусмотрено в договоре. Оба эти вида деяний объединены в одно понятие "недопоставка" по вполне понятным причинам, поскольку у покупателя так или иначе нет к установленному сроку требуемого количества товара. Разумеется, возможен и вариант, когда поставка осуществляется с нарушением и срока, и количества» [36].

Статья 511 ГК РФ регулирует только порядок восполнения недопоставки товара и только в отдельном периоде, в остальном же (недопоставка и поставка в большем количестве по договору момент заключения и исполнения которого совпадают) необходимо руководствоваться статьями 465, 466 ГК РФ.

В статье 511 предусмотрено правило, согласно которому недопоставленные в отдельный период товары в своем количественном выражении переносятся на обязательства следующего периода, увеличивая их. Это имеет существенное значение для расчета неустойки за недопоставку или просрочку поставки товаров (ст. 521 ГК). При этом, если товары отгружаются нескольким потребителям, указанным в договоре поставки или отгрузочной разнарядке, товары, поставленные одному получателю сверх полагающегося ему количества, не засчитываются в покрытие недопоставки другим получателям, если иное не предусмотрено в договоре.

При недопоставке количества товаров, указанного в договоре, покупатель вправе отказаться от принятия просроченных по поставке товаров, предварительно уведомив об этом поставщика. Товары, поставленные поставщиком до получения уведомления, покупатель обязан принять и оплатить.

Необходимо учитывать, что в судебной практике неоднозначно решается вопрос можно ли восполнить недопоставку товара на основании ст. 511 ГК РФ после прекращения срока действия договора:

- после прекращения действия договора поставщик утрачивает право восполнить недопоставленное количество товаров;

- прекращение действия договора пресекает обязанность поставщика восполнить недопоставленное количество товаров, если договором не предусмотрено иное.

Судебных решений в пользу второго подхода несколько больше.

В отношении качества передаваемого товара действуют общие нормы о купле-продаже (ст.ст. 469, 470, 474, 475 ГК РФ). В свою очередь, в параграфе 3 главы 30 ГК РФ имеется специальное правило относительно поставки товаров ненадлежащего качества. Так в соответствии со статьей 518 ГК РФ поставщик, получивший уведомление покупателя о недостатках поставленных товаров может без промедления заменить поставленные товары товарами надлежащего качества, что исключает применение статьи 475 ГК РФ. Так если поставщик, получив такое уведомление, не воспользуется своим правом незамедлительной замены товара на товар надлежащего качества, то покупатель может воспользоваться правами предоставленными статьей 475 ГК РФ, что, конечно же, не выгодно поставщику.

Также следует отметить правило связывающее два договора поставки и розничной купли-продажи (п. 2 ст. 518 ГК РФ): «Покупатель (получатель), осуществляющий продажу поставленных ему товаров в розницу, вправе требовать замены в разумный срок товара ненадлежащего качества, возвращенного потребителем, если иное не предусмотрено договором поставки».

Аналогичная ситуация складывается с поставкой некомплектного товара. Соотношение применения общих норм купли-продажи и содержание нормы регламентирующей последствия поставки некомплектного товара (ст. 519 ГК РФ) аналогично выше изложенному.

Необходимо обратить внимание на особые правомочия покупателя по договору поставки товаров, которыми не наделен покупатель по договору купли-продажи товаров, в случае, когда поставщиком не выполнены обязанности по поставке обусловленного договором количества товаров либо не удовлетворены требования покупателя о замене недоброкачественных товаров или о доукомплектовании товаров в определенный срок. В подобных ситуациях покупатель получает право приобрести непоставленные товары у других лиц с последующим отнесением на поставщика всех необходимых и разумных расходов на их приобретение (ст. 520 ГК РФ).

Покупатель может также воспользоваться правом отказаться от оплаты товаров ненадлежащего качества либо некомплектных, а если они уже оплачены, потребовать от поставщика возврата уплаченных сумм впредь до устранения недостатков и доукомплектования товаров либо их замены.

В соответствии со ст. 512 ГК недополученный ассортимент товаров восполняется в отличие от восполнения количества товаров на иных началах. Вначале стороны договора поставки должны своим соглашением определить ассортимент товаров, подлежащий восполнению, и соответственно исполнить данное соглашение. При отсутствии такого соглашения недопоставленный ассортимент восполняется поставщиком в количестве товаров в ассортименте, установленном для того периода, в котором допущена недопоставка. При этом поставка товаров одного наименования в большем количестве по сравнению с предусмотренным договором не засчитывается в покрытие товаров другого наименования, входящих в тот же ассортимент, и подлежит восполнению, кроме случаев, когда такая поставка производится с предварительного письменного согласия покупателя.

Что интересно из системного толкования данной статьи получается, что она регулирует недопоставку товара, осуществляемую по периодам, вместе с тем остается не решенным вопрос, если поставка осуществляется как «разовая сделка», к тому же момент исполнения и заключения которой может совпадать. По нашему мнению в данном случае подлежат применению общие нормы купли-продажи.

В статье 517 ГК РФ законодателем предусмотрена обязанность покупателя возвратить поставщику многооборотную тару и средства пакетирования, в которых поступил товар, в определенные сроки и определенном порядке, в том случае, если иное не предусмотрено договором. Порядок и сроки возврата тары и средств пакетирования устанавливаются законом, иными правовыми актами, а также договором. Что касается иной тары и упаковки, то ее возврат должен быть предусмотрен договором, в обратном случае обязанность их вернуть отсутствует.

«В случае невозможности определения сроков возврата многооборотной тары и средств пакетирования в названном порядке указанный срок должен определяться исходя из правил, предусмотренных статьей 314 ГК РФ» (п. 19 Постановления Пленума ВАС N 18).

Теперь перейдем к ситуации, когда покупатель имеет право отказаться от договора. Отказ покупателя от принятия товара не должен приводить к его порче или уничтожению. Поэтому закон устанавливает специальные правила, направленные на обеспечение сохранности товаров. Эти правила предусматривают применение так называемого ответственного хранения. По существу, речь идет об обязательстве хранения, возникающем в силу закона.

На поставщика возлагается обязанность вывезти товар, принятый покупателем (получателем) на ответственное хранение, или распорядиться им в разумный срок (оценочное понятие). Если этого сделано не было, то покупатель вправе реализовать товар или возвратить его поставщику.

В п. 3 статьи 514 ГК РФ говорится о возмещении необходимых расходов покупателя по ответственному хранению. Законодатель не уточняет, какие именно расходы являются необходимыми, однако очевидно, что сюда входят расходы на охрану товаров, а также на меры по предотвращению порчи или уничтожения товаров (например, поддержание специального температурного режима).

Указанные последствия наступают только в том случае, если отказ последовал по основаниям, предусмотренным законом, иными правовыми актами или договором поставки. Если же отказ не имеет правовых оснований, то поставщик имеет право требовать от покупателя оплаты товара.

Если порядок и форма расчетов договором не определены и расчеты в силу требований ГК РФ должны осуществляться платежными поручениями, покупатель, согласившийся принять товар досрочно, обязан совершить действия, необходимые для оплаты товаров, не позднее следующего дня с момента их получения.

В случаях, когда договором поставки установлена обязанность покупателя оплатить товары в течение определенного времени с момента их получения, срок платежа за товары, поставленные с согласия покупателя досрочно, исчисляется с момента их фактического получения.

Несвоевременная оплата полученного товара влечет ответственность покупателя в форме уплаты процентов в соответствии с п. 3 ст. 486 ГК РФ (т.е. по ставке рефинансирования ЦБ РФ от незаконно удерживаемой суммы).

При расчетах за товар платежными поручениями, когда иные порядок и форма расчетов, а также срок оплаты товара соглашением сторон не определены, покупатель должен оплатить товар непосредственно после получения. Просрочка с его стороны наступает по истечении предусмотренного законом срока на осуществление банковского перевода, исчисляемого со дня, следующего за днем получения товара покупателем (получателем). При расчетах за товары, поставленные с согласия покупателя досрочно, следует учитывать, что такое согласие само по себе не меняет условий договора о сроках оплаты и порядке расчетов, и в отсутствие соглашения сторон об ином оплата таких товаров должна производиться в порядке и сроки, предусмотренные договором.

Статьей 521 ГК РФ предусмотрена уплата неустойки за недопоставку или просрочку поставки товаров. Она взыскивается с поставщика до фактического исполнения обязательства в пределах его обязанности восполнить недопоставленное количество товаров в последующих периодах поставки, если иной порядок уплаты неустойки не установлен законом или договором. В пункте 11 Постановления Пленума ВАС N 18 сказано: «Порядок исчисления неустойки, предусмотренный статьей 521 ГК РФ, применяется к договорам поставки товаров к определенному сроку, только если восполнение недопоставки имело место с согласия покупателя, но было произведено не в полном объеме. В остальных случаях неустойка взыскивается однократно за период, в котором произошла недопоставка».

Статьей 522 ГК РФ регламентированы правила погашения однородных обязательств по нескольким договорам поставки. Появление этой статьи обусловил тот факт, что некоторые хозяйствующие субъекты вместо заключения договора с определенными периодами поставки товара заключают несколько договоров на поставку одноименных товаров.

Понятие «одноименные товары» отсутствует в ГК РФ. Исходя из буквального толкования статьи, это товары, имеющие одинаковое наименование, поставка которых осуществляется в рамках разных договоров, но между одними и теми же сторонами. Статьей 522 ГК РФ предусмотрены особенности договорного режима при поставке одноименных товаров. Большое значение придается учету воли покупателя, то есть его согласию.

Если при поставке одноименных товаров поставщиком покупателю одновременно по нескольким договорам количество поставленных товаров недостаточно для погашения обязательства поставщика по всем договорам, поставленные товары должны засчитываться в счет исполнения договора, указанного поставщиком при осуществлении поставки, либо без промедления после поставки. То есть Закон предоставляет право выбора стороне, нарушившей обязательство.

Если суммы оплаты товара поставщику за одноименные товары по нескольким договорам поставки недостаточно для погашения обязательств покупателя по всем договорам, уплаченная сумма должна быть засчитана в счет исполнения договора, указанного покупателем при оплате или без промедления после оплаты. Таким образом, законом покупателю предоставляется право выбрать договор, на оплату которого пойдет внесенная сумма. В том случае, если он этим правом не воспользуется, сумма засчитывается в счет обязательств по договору, у которого более ранний срок исполнения. Если срок исполнения нескольких договоров совпадает, оплата распределяется пропорционально по всем договорам.

Новеллами для отечественного законодательства являются нормы об исчислении убытков при расторжении договора (ст. 524 ГК РФ). Данные нормы открывают возможность для применения абстрактных убытков, определяемых расчетным путем, независимо от действий сторон, последовавших после расторжения договора.

Существо правил об исчислении убытков при расторжении договора поставки заключается в том, что, если в разумный срок после расторжения договора вследствие нарушения обязательства контрагентом добросовестная сторона покупает товары у другого продавца по более высокой цене (покупатель) либо продает товары по более низкой цене (поставщик), чем было предусмотрено договором, она вправе потребовать от контрагента, нарушившего обязательства, возмещения убытков в виде разницы между ценой договора и ценой по совершенной взамен его сделке.

Вместе с тем взыскание указанных убытков возможно и в тех случаях, если сделка взамен расторгнутого договора не совершалась. Для расчета убытков может быть использована текущая цена на соответствующий товар, существовавшая на момент расторжения договора. При этом под текущей ценой понимается цена, обычно взимавшаяся при сравнимых обстоятельствах за аналогичный товар в месте, где должна была быть осуществлена передача товара.

Таким образом, в данном случае речь идет о минимальном размере убытков, вызванных расторжением договора поставки в связи с неисполнением обязательств одной из сторон, что, впрочем, не исключает возмещения и иных убытков, причиненных неисполнением либо ненадлежащим исполнением условий договора.

При применении ст. 524 ГК РФ в судебной практике возникают такие вопросы как:

- взыскание убытков в виде разницы между установленной в договоре стоимостью и ценой по совершенной взамен сделке по п. 1 ст. 524 ГК РФ;

- возникновение убытков у покупателя в результате расторжения договора с заниженной ценой товара;

- доказывание при взыскании убытков в виде разницы между ценой, установленной в договоре, и текущей стоимостью на момент его расторжения.

По первому пункту анализ судебной практики позволяет сделать ряд выводов:

1) заключение нового договора поставки до прекращения текущего договора препятствует признанию судом нового договора совершенным взамен текущего;

2) для отнесения на счет поставщика разницы между ценой по договору поставки и стоимостью по совершенной взамен сделке необходимо исполнить такую сделку;

3) для взыскания убытков в соответствии с п. 1 ст. 524 ГК РФ не нужно доказывать, что сделка, заключенная взамен неисполненной, была направлена на покрытие убытков;

4) если после расторжения договора поставки покупатель заключит не основной, а предварительный договор поставки, он все равно имеет право на возмещение убытков по правилам ст. 524 ГК РФ.

По второму пункту следует сделать вывод, что убытков в результате расторжения договора у покупателя не возникает, если цена товара в расторгнутом договоре была ниже рыночной, а взамен была совершена сделка по рыночной стоимости. В данном случае следует руководствоваться ст. 15, п. 1 ст. 393 ГК РФ, таким образом, будут отсутствовать реальные убытки, так как поставка товара заказчику по цене ниже рыночной не подтверждает наличие фактических убытков.

По третьему анализ судебной практики позволяет сделать следующие выводы:

При взыскании убытков в виде разницы между ценой, установленной в договоре, и текущей стоимостью на момент его расторжения в порядке ч. 3 ст. 524 ГК РФ необходимо доказать факт расторжения договора и текущую цену на товар. При взыскании убытков в виде разницы между ценой, установленной в договоре, и текущей стоимостью на момент его расторжения в порядке ч. 3 ст. 524 ГК РФ необходимо доказать, что покупатель принимал меры по заключению новой сделки. В заключении подведем итог, что права и обязанности по договору поставки подчиняются, прежде всего, специальным нормам о поставке товаров, субсидиарно применяются нормы ГК РФ о купле-продаже (параграф 1 главы 30 ГК РФ), общие положения о договорах и обязательствах.

Основной проблемой при регулировании прав и обязанностей следует отметить проблему связанную с признанием или нет в качестве существенного условия договора поставки срока поставки, а также возможность исполнения договора в момент его заключения, что фактически исключает необходимость указания срока. Последнее ставит вопрос о применении многих норм о поставке товаров рассчитанных на длительные отношения сторон (508, 511, 512,521 ГК РФ). Хотя сама формулировка договора позволяет сделать вывод, что срок - существенное условие.

3.2 Расторжение и изменение договора поставки

По общему правилу, заключенные договоры должны исполняться надлежащим образом на тех условиях, на которых было достигнуто соглашение сторон.

При изменении договора, сам договор и возникшие из него обстоятельства, остаются в силе, меняются лишь на будущее время отдельные его условия и содержание обязательства. Изменение договора в смысле, который ему придается в главе 29 ГК РФ, имеет строго определенные границы: меняются конкретные условия договора, но не его модель (тип, вид). Применительно к поставке, это может быть замена в договоре объекта (например, столы вместо мягкой мебели, принтеры вместо сканеров), увеличение или уменьшение количества поставляемого товара, изменение ассортимента, срока поставки, цены, либо способа исполнения (замена одного вида транспорта на другой или на выборку товаров) и др.

Расторжение же договора - это досрочное прекращение его действия и, тем самым, прекращение возникших из договора обязательств. Несмотря на различные правовые последствия, к которым должно привести каждое из этих действий, правила о них совпадают и потому сосредоточены в одной группе норм ГК РФ.

Общие основания изменения и расторжения договора возможны: а) по соглашению сторон (п. 1 ст. 450 ГК РФ); б) по требованию одной из сторон по решению суда (п. 2 ст. 450 ГК РФ).

Соглашение сторон, как основание изменения или расторжения договора, установлено в ГК РФ, как общее правило, а по требованию одной из сторон - как исключение. ГК РФ предусматривает также способы изменения или расторжения договора, предусмотренные в главе 26.

Статья 450 ГК РФ предусматривает возможность изменения и расторжения договора по требованию одной из сторон по решению суда в случае существенного нарушения договора другой стороной, а также в иных случаях, предусмотренных ГК РФ, другими законами или договором.

В свою очередь статья 451 ГК РФ допускает изменение или расторжение договора в судебном порядке ввиду существенного изменения обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа.

Остановимся подробно на анализе этих оснований, имеющих непосредственное отношение к договору поставки. Законодателем установлено, что при недостижении сторонами соглашения о приведении договора поставки в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами, для изменения или расторжения договора по иску одной из сторон требуется наличие одновременно нескольких условий:

1) в момент заключения договора поставки стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет. Решающее значение будет иметь разумное предвидение сторонами таких изменений в момент заключения договора.

Наряду с отсылкой к случаям возможного расторжения и изменения договора, предусмотренным в ГК РФ, другом законе или договоре, специально выделен один в самой ст.450 ГК РФ. Так, в первом случае в указанной статье ГК РФ речь идет не просто о нарушении, а о существенном нарушении договора другой стороной. Понятие «существенности» основано, прежде всего, на применении экономического критерия, когда нарушение договора одной из сторон влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Для применения ст.450 ГК РФ, также решающее значение имеет не сколько размер ущерба, а именно его соотношение ожиданиями стороны договора от его исполнения. Таким образом, решение суда ставится в зависимость от наличия «существенности» в действительной разнице между тем, на что вправе рассчитывать сторона, при заключении договора, и тем, что в действительности она смогла получить.

Российская транспортная инспекция обратилась в суд с иском к научно-производственному обществу «Г» о расторжении договора на поставку контрольно-измерительных станций в связи с существенным его нарушением, выразившемся в непоставке двадцати контрольно-измерительных станций в установленный графиком поставки срок, и возврате сумм внесенного им депозита и аванса. Решением суда первой инстанции иск был удовлетворен по тому мотиву, что требования истца о расторжении договора основаны на подпункте 1 п.2 ст.450 ГК РФ. Постановлением апелляционной инстанции решение было отменено, а в иске отказано со ссылкой на то, что со стороны ответчика не было допущено существенных нарушений договора. Президиум ВАС РФ отменил состоявшиеся по делу судебные акты и направил дело на новое рассмотрение на основании того, что суд не учел требования норм 3-го параграфа главы 30 ГК РФ, определяющих, какие нарушения договора поставки признаются существенными.

Полагаем, что Президиум ВАС РФ неправильно обосновал отмену ранее состоявшихся судебных актов. В параграфе 3 главы 30 ГК РФ содержится перечень нарушений, которые предполагаются существенными применительно к договору поставки. Допущение таких нарушений поставщиком либо покупателем предоставляет другой стороне право на односторонний отказ от исполнения договора, для реализации которого не требуется обращения в суд. Однако наличие таких норм в 3 главы 30 ГК РФ не означает, что одна из сторон лишается в связи с этим права заявить в суд требования о расторжении договора ввиду нарушения тех или иных условий договора, доказав существенность допущенных контрагентом нарушений. Для признания нарушения существенным необходимо, чтобы нарушение было неоднократным, под таковым судебно-арбитражная практика принимает нарушение, допущенное не менее двух раз.

Из приведенных примеров видно: что в судебно-арбитражной практике отношение к «существенным изменениям», связанное с выяснением смысла соответствующего понятия, пока не сложилось; суды неоднозначно подходят к применению указанной нормы ГК РФ, в связи с чем представляется необходимым вынесение Пленумом ВАС РФ соответствующего постановления в целях обеспечения единообразия судебно-арбитражной практики;

2) изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора поставки и условиям оборота. В правовых нормах многих стран содержатся правила, регулирующие нарушенный баланс договорных обязательств, ставших следствием возникновения обязательств, которые стороны не могли разумно предвидеть при заключении договора. Такая идея возникла с появлением доктрины «при изменённом положении вещей».

Отменяя принятые по делу судебные акты об удовлетворении иска о досрочном расторжении договора по ст. 451 и 452 ГК РФ, Президиум ВАС РФ указал, что «банкротство кредитора, происшедшее в результате рискованной кредитной деятельности, не может быть признано существенным изменением обстоятельств и рассматриваться как изменение обстоятельств, вызванных причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, которая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота, Следовательно, в данном случае применение ст. 451 ГК РФ является ошибочным».

Представляется, что из этого можно сделать вывод, что судебная практика не рассматривает банкротство банка как одновременное наступление всех необходимых для расторжения договора условий. По всей видимости, также будет решаться вопрос при банкротстве иных коммерческих юридических лиц или граждан-предпринимателей.

Баланс имущественных интересов сторон может быть нарушен любым изменением обстоятельств, однако, основанием изменить либо расторгнуть договор является только их существенное изменение. Для установления этого юридического факта суду следует руководствоваться содержащимся в аб. 2 п. 1 ст. 451 ГК РФ определением, в силу которого «изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях».

Все это предполагает необходимость конкретизации содержащихся в указанной статье ГК РФ понятий: «существенный характер», «значительность» нарушения имущественных интересов заинтересованной стороны, «справедливое распределение расходов» между сторонами, «значительно превышающие затраты», необходимые для исполнения договора на измененных условиях, путем разработки рекомендаций для участников гражданского оборота и судов;

3) исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишалась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора, то есть неоправданно сокращаются обязательства одной стороны и непомерно увеличиваются обязательства другой;

4) из обычаев делового оборота или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

Возникшее существенное изменение обстоятельств не должно быть результатом деятельности самой стороны, которая испытывает затруднения в исполнении договора. Так, например, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника (п. 3 ст. 401 ГК РФ не относит это обстоятельство к непреодолимой силе), обязанных поставить сырье, материалы или комплектующие изделия для производства того, что является объектом договора, по всей видимости, не следует рассматривать в качестве существенного изменения обстоятельства, поскольку риск материального обеспечения производственного процесса в этом случае несет поставщик. Отсутствие денежных средств также не должно рассматриваться как существенное изменение обстоятельств, так как сторона, на которой лежит исполнение денежного обязательства, должна гарантировать свою платежеспособность. Следует еще раз отметить, что названные условия должны присутствовать одновременно и в совокупности, что неоднократно подчеркивается в постановлениях Президиума ВАС РФ.

Что касается возможности изменения договора в связи с существенным изменением обстоятельств, такая возможность имеет вторичный характер по отношению к расторжению и допускается по решению суда только в случае, когда расторжение договора противоречит общественным интересам либо повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях (п. 4 ст. 451 ГК РФ).

Для этого необходимо наличие как минимум пяти условий, предусмотренных в указанной статье. Президиум ВАС РФ обоснованно отменил судебные акты по делу о внесении изменений в договор в соответствии со ст.451 ПС РФ и направил его на новое рассмотрение ввиду отсутствия в исковом заявлении и решении суда указания на наличие предусмотренных указанной статьей основании. Но при этом суд неверно указал на необходимость наличия одновременно всех предусмотренных ст.451 ГК РФ условий для внесения изменений в договор по решению суда. Как показывает судебная практика, суды, удовлетворяя иски об изменении договора, не всегда проверяют наличие таких условий в конкретной ситуации

Общий порядок изменения и расторжения договора определен ст.452 ГК РФ. Для этого сторона-инициатор должна направить другой стороне предложение об изменении или расторжении договора, и только после получения отказа либо неполучении ответа в установленный срок, она вправе заявить в суд требование об изменении или расторжении договора. При этом спор об изменении или расторжении договора может быть рассмотрен судом по существу только в случае представления истцом доказательств, подтверждающих принятие им мер досудебного урегулирования спора с ответчиком, предусмотренных п. 2 ст.452 ГК РФ. Это не всегда соблюдается на практике, что служит основанием отмены принятых по делу судебных актов.

Что же касается порядка изменения и расторжения договора поставки, то он зависит от характера нарушения, так, при наличии у одной из сторон права на односторонний отказ от исполнения договора поставки, применяется специальный порядок изменения и расторжения договора, предусмотренный п. 4 ст. 523 ГК РФ. Во всех остальных случаях изменение или расторжение договора поставки возможно либо по соглашению сторон, либо по решению суда в порядке, предусмотренном ст. 452 ГК РФ. Необходимо отметить, что к форме соглашения сторон об изменении или расторжении договора поставки закон предъявляет определенные требования: оно должно совершаться в той же форме, что и изменяемый и расторгаемый договор, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота.

При расторжении или изменении договора последствия наступают лишь на будущее время, все полученное каждой из сторон по договору, остается у нее. Стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента изменения или расторжения договора (п. 4 ст. 453 ГК РФ) за исключением случаев, предусмотренных законом или соглашением сторон.

Вместе с тем, представляется, что применение п.4 ст.453 ГК РФ не исключает действия общих норм, посвященных обязательствам вследствие неосновательного обогащения, носящих общий (генеральный) характер. Если основанием для изменения или расторжения договора послужило существенное нарушение договора одной из сторон, другая сторона вправе требовать возмещения убытков, причиненных изменением или расторжением договора в соответствие с п.5 ст.453 ГК РФ. Кроме того, если основанием изменения или расторжения договора явилось существенное изменение обстоятельств, суд по требованию любой из сторон определяет последствия расторжения договора исходя из необходимости справедливого распределения между сторонами расходов, понесенных ими в связи с исполнением этого договора.

Наряду с терминами «изменение», «расторжение» договора законодатель использует и такие, как «отказ от исполнения» и «односторонний отказ от исполнения» договора.

Особенность правового регулирования отношений по договору поставки, возникающих в связи с изменением или расторжением договора, заключается в том, что, во-первых, в силу п.1 ст.523 ГК РФ односторонний отказ от исполнения договора поставки (полностью или частично) или одностороннее его изменение допускаются только в случае существенного нарушения договора одной из сторон. Во-вторых, помимо определения существенного нарушения договора, приведенного в ст.450 ГК РФ, в п.2,3 ст.523 ГК РФ конкретизируется перечень таких нарушений применительно к рассматриваемому договору. К таким нарушениям со стороны поставщика относятся: поставка товаров ненадлежащего качества с недостатками, которые не могут быть устранены в приемлемый для покупателя срок; неоднократное нарушение сроков поставки товаров. Нарушение договора со стороны покупателя предполагается существенным в случаях: неоднократного нарушения сроков оплаты товаров; неоднократной невыборки товаров.

Основания отказа от исполнения договора предусмотрены и в §1 главы 30 ГК РФ, регулирующей общие положения договора купли-продажи. В частности, он возможен, если: продавец не передает или отказывается передать покупателю проданный товар (п.1 ст.466 ГК РФ); принадлежности или документы, относящиеся к товару, не переданы продавцом в назначенный ему разумный срок для их передачи (п.2 ст.464 ГК РФ); продавец передал покупателю меньшее количество товара, чем определено договором (п.1 ст.466 ГК РФ); покупатель не сообщил ассортимент подлежащих передаче товаров (п.2 ст.467 ГК РФ); продавец передал товары с нарушением условия об ассортименте (п.1 ст.468 ГК РФ); существенно нарушены требования к качеству товара (п.2 ст.475 ГК РФ); продавец в разумный срок не выполнил требования покупателя о доукомплектовании товара (п.2 ст.480 ГК РФ); покупатель в нарушение закона, иных правовых актов или договора не принимает или отказывается принять товар (п.З ст.484 ГК РФ); покупатель отказывается принять и оплатить товар (п.4 ст.486ГК РФ); покупатель не производит в установленный договором срок очередной платеж за проданный в рассрочку и переданный ему товар (п.2 ет.489 ГК РФ); сторона, обязанная страховать товар, не осуществит страхование в соответствии с условиями договора (ч.2 ст.490 ГК РФ).