Правовое регулирование труда иностранных граждан, находящихся на территории России

Размещено на http://www.allbest.ru/

Введение

Актуальность темы исследования:

Россия является государством назначения трудовой миграции. Миграция стимулирует экономический рост в России, она помогает заполнить пробелы на рынке труда, которые не востребованы национальными трудовыми ресурсами. Но, в то же время, несколько тысяч иностранных граждан осуществляют трудовую деятельность на территории России незаконно, не имеют соответствующих разрешений. Тем самым, они создают угрозу безопасности и социально-экономическому развитию, для себя и для России.

Степень научной разработанности. Права, обязанности и гарантиями правового статуса иностранных граждан стали объектом рассмотрения в рамках науки трудового права как особенности правового регулирования труды отдельных категорий (В.Г. Юсуповым, А.Н. Морозовым, Л.Л. Рыбаковским, М.Л. Тюркиным, Т.И. Куценко, В.В. Глазыриным, Т.Н. Балашовым и др.). Более подробно прав и обязанностей, законодательство по данному вопросу были исследованы И.А. Феокистовым, А.А. Пристаневым, Г.С. Скачковой, О.И. Труновым, И.Я. Кисилевым, В.В. Новиковым, Р.Л. Наумовой и др.

Объектом исследования общественные отношения в сфере правового регулирования прав и обязанностей иностранных граждан, работающих на территории РФ.

Предмет исследования сформировали доктрина в области трудового права, международного права, миграционное законодательство, трудовое законодательство о правах и гарантиях трудящихся мигрантов.

Цель - выявить особенности правового регулирования прав и обязанностей трудящихся иностранных граждан в Российской Федерации.

Для реализации поставленной цели были поставлены следующие задачи:

1) рассмотреть правовое регулирование законодательства в области трудовой миграции;

2) выделить особенности современного правового регулирования рассматриваемого вопроса;

3) выявить цели совершенствования миграционного законодательства, определить взаимные права и обязанности мигранта и государства;

4) раскрыть особенности правового регулирования заключения, изменения и прекращения трудового договора как института трудового права;

5) рассмотреть правовой статус иностранного гражданина и правовой статус иностранного трудящегося гражданина, выявить их особенности и различия;

6) сформулировать предложения по совершенствованию законодательства в области незаконной трудовой миграции.

Предложения, выносимые на защиту.

1. Усовершенствование миграционного законодательства, потому что действующее на сегодня законодательство по данному вопросу нельзя назвать сформировавшимся и полноценным.

2. Необходимо урегулировать вопрос о трудовом статусе иностранных граждан и лиц без гражданства, пребывающих на территории России. А защита прав иностранных работников возможна в том случае, если их пребывание на территории РФ осуществляется на законном основании.

3. Заключение, изменение и прекращение трудового договора иностранных граждан, трудящихся на территории РФ имеет свои особенности, поскольку при реализации данных действий законодательством также предусмотрен ряд гарантий и компенсаций.

4. Законодательство о трудовых правах иностранных трудящихся работников, гарантиях их реализации, нуждается в совершенствовании в силу новизны действующего трудового законодательства, с участием иностранных элементов.

Научная новизна исследования. Дипломная работа является комплексным исследованием в области трудового права и международного права. В работе раскрываются особенности правого регулирования статуса иностранного гражданина, трудящегося на территории России. Внимание акцентируется на современном правовом регулировании данного вопроса, приводятся дискуссионные точки зрения, формулируются недостатки действующего законодательства с учётом последних изменений.

Методологические, теоретические и эмпирические основы исследования. При написании дипломной работы были использованы следующие методы: диалектика, анализ, синтез, сравнение, наблюдение, обобщение, классификация и др. Теоретическую основу исследования составили труды ученых в области трудового права и права пенсионного обеспечения. Эмпирическую базу исследования составило трудовое законодательство, являющееся основой трудового права и международно-правовые акты.

Теоретическая и практическая значимость дипломного исследования заключается в возможности дальнейшего использования результатов исследования в теории трудового права с целью анализа и выявления особенностей правового регулирования труда иностранных работников. Предложения о совершенствовании действующего законодательства, сформулированные в данной работе, могут быть использованы для рекомендаций по совершенствованию трудового законодательства с участием иностранных граждан, трудящихся на территории России.

Структура исследования. Дипломное исследование состоит из введения, двух глав, включающих пять параграфов, заключения, списка использованных нормативных актов и литературы и приложения.

Основной характеристикой нелегальной миграции является то, что она носит главным образом трудовой характер.

Трудовая миграция охватила все страны мира, став глобальной проблемой.

Глава 1. Общие вопросы регулирования труда иностранных граждан

1.1 Особенности правового статуса иностранных граждан в трудовой деятельности на территории РФ

Исходя из понятия того, что иностранный работник не является гражданином РФ, его правовой статус имеет ряд особенностей и отличий. Федеральный закон от 25.07.2002 № 115-ФЗ (в ред. от 28.06.2009) «О правовом положении иностранных граждан в РФ» ст. 2 говорит о том, что иностранным гражданином считается физическое лицо, которое не является гражданином РФ и имеет доказательства наличия у него гражданства (подданства) иностранного государства. Физическое лицо, которое не является гражданином РФ и не имеющее доказательств наличия гражданства иностранного государства, является лицом без гражданства.

В соответствии с Федеральным законом от 25.07.2002 № 115-ФЗ (в ред. от 28.06.2009) «О правовом положении иностранных граждан в РФ» ст. 2, понятие иностранный гражданин включает в себя понятие лицо без гражданства, за исключением случаев, когда федеральным законом для лиц без гражданства устанавливаются специальные правила, отличающиеся от правил, установленных для иностранных граждан.

Понятие «иностранец» - собирательная категория, заключающаяся в объединении понятий иностранный граждан и лицо без гражданства. При осуществлении в законном порядке трудовой деятельности в России иностранный гражданин приобретает статус иностранного работника.

В ст. 5 ФЗ от 25.07.1998 № 128 (ред. от 30.08.2008) «О государственной дактилоскопической регистрации в РФ», перечислены лица, подлежащие регистрации:

иностранные граждане, проживающие на территории России;

иностранные граждане, проходящие военную службу в соответствии с законодательством РФ;

иностранные граждане, прибывшие в Россию в поисках убежища и подавшие ходатайства о предоставлении политического или иного убежища, либо о признании их беженцами на территории России;

лица без гражданства, временно проживающие на территории РФ;

лица без гражданства, прибывшие в Россию в поисках убежища и подавшие ходатайства о предоставлении политического или иного убежища, либо о признании их беженцами на территории России.

В настоящее время, миграционные потоки и неурегулированные вопросы гражданства и миграции порождают необходимость совершенствования политического и государственно-правового решения сложных вопросов, связанных с правовым статусом иностранных граждан и лиц, без гражданства, обеспечением основных прав и свобод беженцев и вынужденных переселенцев.

Профессор А.М. Арбузкин, под иностранцем понимает, физическое лицо, находящееся в определенной правовой связи с государством, не являющийся его гражданином и состоявшее гражданство другого государства.

Ученый А.А. Корсик отмечает, что правовой статус иностранных физических лиц определяется внутренним законодательством каждого государства. Но, компетенция государств в установлении режима иностранцев и гражданина состоявшего в гражданство другого государства ограничена действием общих принципов международного права.

По мнению профессора Л.Н. Галенской, иностранец, это лицо, которое не является гражданином данного государства и состоит в гражданстве другого государства или не имеет гражданства ни одного государства

В соответствии со ст. 2 Федерального закона «О правовом положении иностранных граждан в РФ», выделяются такие группы иностранных лиц, как: 1) законно находящийся в Российской Федерации иностранный гражданин - лицо, имеющее действительные вид на жительство, либо разрешение на временное проживание, либо визу, либо иные предусмотренные федеральным законом или международным договором Российской Федерации документы, подтверждающие право иностранного гражданина на пребывание (проживание) в Российской Федерации; 2) временно пребывающий в Российской Федерации иностранный гражданин - лицо, прибывшее в Российскую Федерацию на основании визы или в порядке, не требующем получения визы, и не имеющее вида на жительство или разрешения на временное проживание; 3) временно проживающий в Российской Федерации иностранный гражданин - лицо, получившее разрешение на временное проживание; 4) постоянно проживающий в Российской Федерации иностранный гражданин - лицо, получившее вид на жительство; иностранный гражданин, зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя, - иностранный гражданин, зарегистрированный в Российской Федерации в качестве индивидуального предпринимателя, осуществляющего деятельность без образования юридического лица; иностранный гражданин, прибывший в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, - иностранный гражданин, прибывший в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы (за исключением иностранного гражданина, прибывшего в Российскую Федерацию без визы в порядке, установленном для отдельных категорий иностранных граждан (в том числе владельцев дипломатических или служебных (официальных) паспортов, пассажиров круизных судов, членов экипажей морских или речных судов либо иных транспортных средств, лиц, совершающих транзитный проезд через территорию Российской Федерации, жителей приграничных территорий), а также иностранного гражданина, прибывшего в Российскую Федерацию без визы в порядке, установленном в специальных целях, включая торговлю и хозяйственную деятельность на приграничных территориях, туризм, строительство).

Согласно ст. 2 Федерального закона «О правовом положении иностранных граждан в РФ», в российское миграционное законодательство вводится понятие:

Миграционная карта - документ, включающий в себя сведения об иностранном гражданине, въезжающим в РФ, а также служащий для контроля за временным пребыванием иностранного гражданина в РФ.

Разрешение на временное проживание - документ, подтверждающий право иностранного гражданина или лица без гражданства временно проживать в РФ до получения вида на жительство, оформленное в виде отметки в документе удостоверяющим личность иностранного гражданина или лица без гражданства, либо в виде документа установленной формы, выдаваемой в РФ лицу без гражданства, не имеющему документа, удостоверяющего его личность.

Для статуса иностранного гражданина, осуществляющего трудовую деятельность на территории России, важное значение имеет правовое положение иностранных работников в зависимости от:

порядка въезда на территорию РФ (визовый, безвизовый);

условий нахождения иностранных граждан на территории РФ.

Федеральным законом в ст. 5, 6-7, 8 «О правовом положении иностранных граждан на территории РФ» определены формы законного нахождения на территории РФ, трудящегося иностранного гражданина:

временное пребывание;

временное проживание;

постоянное проживание.

Для иностранных граждан, постоянно проживающих на территории РФ, законом не установлено особых требований привлечения к труду, и не требуется дополнительных разрешительных документов.

Временно проживающие на территории РФ иностранные граждане исключены из списка лиц, осуществляющих свою трудовую деятельность на территории РФ без разрешения на работу. Трудовые отношения с ними устанавливаются в том же порядке, что и с временно пребывающими иностранными гражданами.

Постоянно проживающие иностранные граждане в России пользуются национальным режимом осуществления ими трудовой деятельности. Временно пребывающие и временно проживающие иностранные граждане могут заниматься трудовой деятельностью с соблюдением правил осуществления такой деятельности, установленной законодательством РФ.

В законодательстве РФ, также употребляется понятие «иностранный работник» можно рассматривать как синоним понятия «трудящийся мигрант». В конвенциях и рекомендациях Международной организации труда имеется несколько определений трудящегося работника - мигранта. Трудящийся-мигрант - это лицо, которое мигрирует из одной страны в другую с намерением получить работу иначе, чем за собственный счет, и включает всякое лицо, допускаемое в соответствии с законом в качестве трудящегося-мигранта.

Термин иностранный работник, применяемый в РФ, не совпадает с термином, используемым в международном трудовом праве.

Российское законодательство устанавливает для иностранного гражданина, осуществляющего на территории РФ трудовую деятельность, иной правовой статус, который отличается от того, который предоставлен в трудовой деятельности гражданам РФ.

Термин «статус», используется в качестве синонима к определению «положение», а «положение» указывает на место и роль кого-либо в общественной жизни, в тех или иных общественных отношениях. Правовой статус - это положение субъекта права в обществе.

Основой правового статуса субъекта как биосоциального существа, живущего в обществе, а также социальный статус личности как участника общественных отношений, характеризует устойчивая система социально значимых черт. Правовой статус в этой связи будет выступать неотъемлемой составной частью фактического и социального статуса субъекта, определяя отношений, урегулированных нормами права.

Правовой статус человека - порядок признанных и гарантированных государством в законодательном порядке прав, свобод и обязанностей, законных интересов человека, как субъекта права. Права и обязанности гражданина составляют ту часть правового статуса личности, что закреплена за ним в силу принадлежности к государству. Любой гражданин государства обладает кругом прав, которые относятся к общепризнанным правам человека, а также теми правами, которыми он наделен в данном государстве.

Для того чтобы определить положение иностранного гражданина в общественных отношениях, необходимо сравнить понятия «правовой статус гражданина» и «правовой статус иностранного гражданина».

Иностранные граждане не имеют права участвовать в управлении государством, лишаются прав, связанных с выборами в органы государственной власти, с допуском к государственной службе, к участию в некоторых видах трудовой деятельности. Запреты и ограничения на осуществление иностранными гражданами отдельных видов деятельности, реализацию некоторых субъективных прав в сфере труда не относятся к дискриминационный прав иностранных трудящихся граждан и не создают препятствий к осуществлению субъективных прав, которыми они обладают наравне с гражданами РФ.

Исходя из обусловленности от того, какой трудовой договор заключен с иностранцем, определяется отраслевая принадлежность возникающих при этом трудовых отношений.

Особенности правового статуса иностранных граждан в отдельных видах трудовой деятельности:

1. Судебная власть:

Иностранные граждане не могут быть судьями Конституционного Суда РФ, арбитражных судов, судов общей юрисдикции, мировыми судьями.

Муниципальная служба:

Иностранные граждане не имеют право находиться на муниципальной службе.

3. Статус иностранцев в экипаже военного корабля РФ, летательного аппарата государственной авиации:

Согласно подп. 3 ст. 14 Федерального закона «О правовом положении иностранных граждан в РФ», иностранный гражданин не имеет права быть членом экипажа военного корабля РФ или другого эксплуатируемого в некоммерческих целях судна; летательного аппарата государственной авиации.

4. Статус иностранцев в экипаже военного корабля РФ или другого эксплуатируемого в некоммерческих целях судна:

Военный корабль - это судно, принадлежащее вооруженным силам какого-либо государства, имеющие знаки принадлежности данному государству, находящееся под командованием офицера, который состоит на службе правительства данного государства и фамилия которого занесена в соответствующий список военнослужащих и имеющее экипаж, подчиненный регулярной военной дисциплине.

Иностранным гражданам запрещено быть членом экипажа военного корабля РФ или другого корабля эксплуатируемого в некоммерческих целях судна. Данная категория лиц, может быть членом экипажа тех судов, которые используются в коммерческих целях.

5. Статус иностранцев в экипаже летательного аппарата государственной или экспериментальной авиации:

Авиация, используемая в целях обеспечения потребностей граждан и экономики, относится к гражданской авиации. Гражданская авиация, используемая для предоставления услуг (воздушная перевозка пассажиров, багажа, грузов, почты) и (или) выполнения авиационных работ относится к коммерческой гражданской авиации.

К государственной авиации относится авиация, используемая для осуществления военной, пограничной, полицейской, таможенной и иной государственной службы.

Иностранные граждане могут быть членами экипажей воздушных судов только гражданской авиации, к которой относится авиация, используемая в целях обеспечения потребностей граждан и экономики.

6. Статус иностранцев в экипаже воздушного судна гражданской авиации: подп. 4 п. 1 ст. 14 Федерального закона «О правовом положении иностранных граждан в РФ» содержится указание на запрет для иностранцев быть командиром воздушного судна гражданской авиации. Согласно ст. 56 Воздушного кодекса РФ, иностранные граждане могут работать в качестве бортпроводников и бортоператоров.

7. Статус иностранцев при работе на объектах и в организациях Вооруженных Сил РФ, других войск и воинских формирований:

Иностранные граждане могут поступить на военную службу по контракту и могут быть приняты на работу в Вооруженные Силы РФ, другие войска, воинские формирования и органы.

8. Статус иностранцев при работе со сведениями, составляющими государственную тайну.

Не разрешается принимать иностранцев на работу, которая связанна с применением сведений, составляющих государственную тайну, органов государственной власти и организаций. Однако, в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 22.08.1998г. (в ред. от 27.05.2008) № 1003 «Об утверждении Положения о порядке допуска лиц, имеющих двойное гражданство, лиц без гражданства, лиц из числа иностранных граждан, допускаются к государственной тайне» лица, имеющие двойное гражданство, допускаются к государственной тайне в порядке, определенном для должностных лиц и граждан РФ. Иностранные граждане могут быть допущены к государственной тайне на основании международного договора, предусматривающего обязательства иностранного государства по защите передаваемых ему сведений, составляющих государственную тайну.

Национальный режим иностранным гражданам в РФ предоставляется в бесспорном порядке, но, провозглашая национальный режим использования иностранцами своих прав и обязанностей, государство оставляет за собой возможность вводить определенные его ограничения.

Права и возможности российских граждан и иностранных никогда не будут раны. Объем прав иностранных работников всегда будет меньше, они не могут занимать определенные должности, заниматься определенной трудовой деятельностью.

Необходимо на законодательном уровне урегулировать определение «иностранный трудящийся мигрант». Для того, чтобы не было ошибок в толкований и расхождений в этом понятии.

1.2 Трудовой договор

С развитием рыночных отношений в России стал наблюдаться большой приток иностранной рабочей силы. Государство принимает меры к тому, чтобы иностранные работники не обостряли проблем трудоустройства россиян, а вступали лишь как подспорье для работодателей, которые не могут подобрать необходимых специалистов из России.

Трудовые отношения с участием иностранных граждан относятся к области регулирования международного частного права, предмет которого составляют отношения, осложненные иностранным элементом. Таким образом, поведение субъекта не может определяться правилами только одного государства. Содержание трудового договора с иностранным гражданином, порядок его заключения и расторжения должны соответствовать не только законодательству РФ, но и международными соглашениями, в которых Россия участвует в качестве одной из сторон.

На иностранных граждан, работающих на территории России, распространяется принцип национального режима, означающее, что при осуществлении трудовой деятельности на территории РФ они пользуются такими же правами, что и российские граждане.

Согласно ст. 11 Трудового кодекса РФ на территории РФ правила, установленные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, распространяются на трудовые отношения с участием иностранных граждан, лиц без гражданства.

Иностранные граждане, находясь на территории России, могут осуществлять трудовую деятельность на основании трудового договора в том же порядке и на тех же условиях, приобретая те же права и обязанности, что и российские граждане, за исключением случаев, предусмотренных законодательством РФ или международными договорами РФ.

Иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность только при наличии разрешения на работу и достижении совершеннолетия (18 лет).

В соответствии со ст. 56 ТК РФ, Трудовой договор - это соглашение между работником и работодателем, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные Трудовым кодексом РФ, законами и иными нормативными правовыми актами, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, своевременно и в полном объеме выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать действующие в организации правила внутреннего трудового распорядка.

Пункт 1 ст. 13 ФЗ «О правовом положение иностранных граждан в РФ» указывает, что работодателем является физическое или юридическое лицо, получившее в установленном порядке разрешение на привлечение и использование иностранных работников и применяющее их труд на основании заключенных с ними трудовых договоров. В случае привлечения к труду иностранных граждан, прибывающих в РФ в порядке, требующем получение визы, работодатель обязан предоставить в органы миграционной службы проект трудового договора. Это одно из условий выдачи разрешения на привлечение и использование иностранной рабочей силы.

Трудовой договор, это взаимное обязательство его сторон. Он сочетает в себе равенство договаривающихся сторон с наличием юридического подчинения работника работодателю. Равенство участников трудовых правоотношений проявляется в добровольности выбора труда. Обе стороны свободны в выборе своего партнера, свободы соглашаться на те или иные условия труда.

Трудовые обязанности не всегда прописаны в договоре в полном объеме, они могут содержаться не только в договоре, а также в должностной инструкции, положении о производственном подразделении. Нормы этих документов составляют часть договора, которые обязательны к исполнению работником. И если работник ознакомлен с их содержанием.

Статья 67 Трудового кодекса РФ устанавливает обязательную письменную форму заключения трудового договора, в целях защиты интересов работника.

Каждый экземпляр трудового договора подписывается сторонами. Один из них передается работнику, другой хранится у работодателя. Получение работником экземпляра трудового договора должно подтверждаться его подписью на экземпляре трудового договора, хранящегося у работодателя.

Трудовой договор составляется на русском языке. ФЗ от 01.06.2005 № 53-ФЗ «О государственном языке РФ» устанавливает, что государственный язык РФ подлежит обязательному использованию во взаимоотношениях федеральных органов государственной власти, органов государственной власти субъектов РФ, иных государственных органов, органов местного самоуправления, организаций всех форм собственности и граждан РФ, иностранных граждан и лиц без гражданства.

Если иностранный гражданин, не владеет языком РФ, то трудовой договор может быть составлен на двух языках - русском и на языке страны гражданства иностранного гражданина. Составление договора на двух языках, предупреждает возможность возникновения конфликтов из-за неправильного уяснения работником смысла положений договора. В трудовом договоре необходимо обговорить, что оно составлено на русском и ином языках, и оба текста имеют одинаковую юридическую силу.

Содержание трудового договора должен включать обязательства сторон.

Работодатель обязуется:

предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции;

обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативно-правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и трудовым договором;

своевременно и в полном объеме выплачивать работнику заработную плату.

Работник должен:

лично выполнять определенную в соглашении трудовую функцию;

соблюдать правила внутреннего распорядка, действующие у работодателя.

В соответствии со ст. 57 Трудовым кодексом РФ, в трудовом договоре указывается:

фамилия, имя отчество работника и наименование работодателя (фамилия, имя, отчество работодателя - физического лица), заключивших трудовой договор;

сведения о документах, удостоверяющих личность работника и работодателя - физического лица;

идентификационный номер налогоплательщика (для работодателей, за исключением работодателей - физических лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями);

сведения о представителе работодателя, подписавшем трудовой договор, и основание, в силу, которого он наделен соответствующими полномочиями;

место и дата заключения договора.

При заключении трудового договора с иностранным гражданином, работодателю следует дополнить обязанности работника:

для иностранных граждан, временно пребывающих в РФ:

предъявлять разрешение на работу;

информировать работодателя об аннулировании разрешения на работу;

для иностранных граждан, временно проживающих в РФ

предъявлять разрешение на работу;

информировать работодателя об аннулировании разрешения на работу;

представлять подтверждение действительности разрешения на временное проживание в РФ;

для иностранных граждан, постоянно проживающих на территории РФ

предъявлять вид на жительство;

информировать работодателя об аннулировании вида на жительство;

представлять подтверждение действительности вида на жительство.

ТК РФ различает обязательные и дополнительные условия договора.

Обязательные условия:

место работы;

трудовая функция;

дата начала работы, а в случае, когда заключается срочный трудовой договор, - также срок действия и обязательства, послужившие основанием для заключения срочного трудового договора;

условия оплаты труда работника, доплаты, надбавки, поощрительной выплаты;

режим рабочего времени и времени отдыха;

компенсация за тяжелую работу и работу с вредными и (или) опасными условиями труда, с указанием характеристик условий труда на рабочем месте;

характер работы;

обязательное социальное страхование работника.

Перечень обязательных условий является не исчерпывающим, содержание трудового договора может включать в качестве таковых условий и иные, если это предусмотрено трудовым законодательством.

Дополнительные условия содержат:

об уточнение места работы и (или) рабочем месте;

об испытании;

о неразглашении охраняемой законом тайны;

об обязанности работника отработать после обучения не менее установленного договором срока, если обучение проводилось за счет средств работодателя;

о видах и об условиях дополнительного страхования работника.

Дополнительные условия не должны ухудшать положение работника по сравнению с установленным трудовым законодательством и иными нормативно-правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами.

Таким образом, трудовой договор, заключаемый с иностранным гражданином, относится к числу срочных трудовых договоров.

Как говорится в ст. 59 Трудового кодекса РФ, срочный трудовой договор должен заключаться, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы и условий ее выполнения. И может заключаться по соглашению сторон трудового договора без учета характера предстоящей работы и условий ее выполнения.

Разрешительные документы, предоставляющие иностранному гражданину право находиться на территории РФ и (или) осуществлять трудовую деятельность, а также служащие основанием для правомерных взаимоотношений с работодателем, носит временный характер. Часть 2 ст. 58 Трудового кодекса РФ говорит о том, что трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок в силу характера и условий осуществления таким работником деятельности в сфере труда.

Срок трудового договора является его обязательным условием. В тексте соглашения работника и работодателя начало, и окончание следует указать либо точной календарной датой, либо в виде ссылки на срок действия документа, определившего временный характер соглашения.

Для трудового договора, заключаемого с иностранным гражданином, временно пребывающим в РФ, обстоятельствами, послужившими основаниями для заключения договора на определенный срок являются такие документы как:

виза (для граждан, въехавших в РФ в визовом порядке);

разрешение на привлечение иностранных работников, выдаваемое работодателю;

разрешение на работу, выдаваемое иностранному гражданину (для граждан, въехавших в РФ в визовом порядке).

Для временно проживающего на территории РФ иностранного гражданина таким документом является:

разрешение на временное проживание;

разрешение на работу.

Для иностранных граждан постоянно проживающих на территории РФ, документом, разрешающим таким лицом находится на территории РФ, является вид на жительство.

При заключении трудового договора лицо, поступающее на работу, предъявляет работодателю:

паспорт или иной документ удостоверяющий личность;

трудовая книжка, за исключением случаев, когда трудовой договор заключается впервые;

страховое свидетельство государственного пенсионного страхования;

документы воинского учета - для военнообязанных и лиц, подлежащих призыву на военную службу;

документ об образовании, квалификации ли специальных знаниях - при поступлении на работу, требующих специальной подготовки.

Трудовой договор вступает в силу со дня его подписания работником и работодателем, если сторонами или законом не установлено иное. Работник обязан приступить к исполнению трудовых обязанностей со дня, определенного трудовым договором. Если в трудовом договоре не определен день начала работы, то работник должен приступить к работе на следующий рабочий день после вступления договора в силу.

Оформление приема на работу иностранных граждан производится в соответствии со ст. 68 Трудового кодекса РФ аналогично правилам, установленным в отношении российских граждан. Прием на работу фиксируется в приказе работодателя, изданном на основании заключенного договора. Приказ объявляется работнику под роспись в 3-дневный срок со дня фактического начала работы.

Работодатель должен ознакомить работника с действующими в организации правилами внутреннего трудового распорядка, иными локальными нормативными актами, непосредственно связанными с его трудовой деятельностью, а также коллективным договором.

Нормы, касающиеся изменения трудового договора, содержат право работодателя перевести работника на другую работу, даже без его согласия. Это обусловлено тем, что наниматель с целью совершенствования организации производства, вносит изменения в трудовую функцию работника.

Норма ст. 72 Трудового кодекса РФ содержит порядок изменения трудового соглашения: изменение определенных сторонами условий трудового договора, перевод работника на другую работу, допускается только по соглашению сторон договора.

Исключительный порядок изменения трудового договора в связи с временным переводом на другую работу без согласия работника.

Работодатель имеет право перевести иностранного работника без его согласия на срок до одного месяца на не обусловленную трудовым договором работу у того же работодателя:

в случае катастрофы природного или техногенного характера, производственной аварии, несчастного случая на производстве, пожара, наводнения, голода, землетрясения, эпидемии, ставящих под угрозу жизнь или нормальные жизненные условия всего населения или его части, или устранения их последствий.

в случае простоя (временной приостановке работы по причинам экономического, технологического, технического или организационного характера), необходимости предотвращения уничтожения или порчи имущества либо замещения временно отсутствующего работника, если простой или необходимость предотвращения уничтожения иди порчи либо замещение временно отсутствующего работника вызваны чрезвычайными обстоятельствами.

Одним из видов изменения трудового договора, заключенного с иностранным работником, является перевод на другую работу. Таким термином обозначают постоянное или временное изменение трудовой функции работника.

Иностранный работник может быть временно переведен на другую работу у того же работодателя на срок до одного года, а в случае, когда такой перевод осуществляется для замещения временно отсутствующего работника, за которым в соответствии с законом сохраняется место работы, - до выхода этого работника на работу (ч. 1 ст. 72.2 ТК РФ). Если по окончании срока перевода прежняя работа работнику не предоставлена, и он не потребовал ее предоставления и продолжает работать, то условие соглашения о временном характере утрачивает силу и перевод считается постоянным.

В ч. 3 ст. 71.1 Трудового кодекса РФ говориться, что переводом не считается и согласия работника не требуется при перемещении его у того же работодателя на другое рабочее место, в другое структурное подразделение, расположенное в той же местности, поручение ему работы на другом механизме или агрегате, если это не влечет за собой изменения определенных сторонами условий трудового договора. Перемещение иностранного работника не может рассматриваться как нарушение его прав в связи с незначительностью изменений условий труда.

В соответствии со ст. 72.1 Трудового кодекса РФ запрещается переводить и перемещать работника на работу, противопоказанную ему по состоянию здоровья. При переводе иностранного работника на другую работу в соответствии с медицинским заключением, с его письменного согласия работодатель обязан перевести на другую имеющуюся у него работу. Если работник, нуждающийся во временном переводе на другую работу на срок до четырех месяцев, отказывается от перевода либо соответствующая работа у работодателя отсутствует, то работодатель обязан весь указанный в медицинском заключении срок отстранить работника от работы с сохранением места работы (должности). В период отстранения от работы заработная плата работнику не исчисляется, за исключением случаев, предусмотренных ТК РФ, коллективным договором, соглашением, трудовым договором.

Если в соответствии с медицинским заключением работник нуждается во временном переводе на другую работу на срок более четырех месяцев или в постоянном переводе, то при его отказе от перевода либо отсутствии у работодателя соответствующей работы у работодателя, трудовой договор прекращается в соответствии с п. 8 ч. 1 ст. 77 Трудового кодекса РФ.

Прекращение трудовых отношений с иностранными гражданами осуществляется в общем порядке - по любому из оснований, предусмотренных в Трудовом кодексе РФ. Специальным основанием прекращение трудового договора с иностранным гражданином является п. 12 ч. 1 ст. 83 Трудового кодекса РФ, согласно которой, трудовой договор подлежит прекращению в связи с приведением общего количества работников, являющихся иностранными гражданами или лицами без гражданства, в соответствие с допустимой долей таких работников, установленной Правительством РФ для работодателей, осуществляющих на территории РФ определенные виды экономической деятельности.

Правительство РФ обладает правом ежегодно устанавливать допустимую долю иностранных работников, используемых в различных отраслях экономики хозяйствующими субъектами, осуществляющими деятельность как на территории одного или нескольких субъектов РФ, так и на всей территории страны. Этот показатель определяется с учетом региональных особенностей рынка труда и необходимости в приоритетном порядке трудоустройства граждан РФ.

Пункт 5 ч. 1 ст. 77 Трудового кодекса РФ устанавливает право работодателя перевести работника по его просьбе или с его согласия на работу к другому работодателю, а также право работника перейти на выборную должность. По данному основанию увольнение может быть произведено, если иностранный гражданин:

постоянно проживает на территории РФ;

временно проживает на территории РФ, при условии, осуществления перевода в пределах субъекта РФ, на территории которого разрешено временное проживание.

Увольнение в связи с отказом работника от перевода на работу в другую местность вместе с работодателем, возможна только в отношении иностранных граждан, проживающих в РФ, и только при получении разрешения компетентного органа на изменение место проживания.

При увольнении иностранных работников по основаниям, с которыми Трудовой кодекс РФ связывает предоставление определенных льгот и гарантий, работодатель должен предоставить их в том же объеме, что и российским гражданам.

Расторжение трудового договора происходит в общем порядке и не имеет существенных различий по сравнению с увольнением российских граждан - работников, за исключением призыва или поступления на военную службу.

При прекращении действия разрешения на привлечение работодателем иностранной рабочей силы, прекращает действие и трудовой договор.

Оформление увольнения иностранных работников осуществляется по общим правилам, предусмотренным ст. 84.1 Трудового кодекса РФ. Прекращение трудового договора оформляется приказом работодателя, с которым работник должен быть ознакомлен под роспись.

Днем прекращения трудового договора является последний день работы иностранного гражданина, за исключением случаев, когда работник фактически не работал, но за ним в соответствии с законом сохранилось место работы (должность). В день прекращения трудового договора работодатель обязан выдать работнику трудовую книжку и произвести с ним расчет. По письменному заявлению работника ему обязаны выдать заверенные надлежащим образом копии документов, связанных с работой.

Орган миграционной службы принимает решение об аннулировании выданного разрешения на работу, в случаях, предусмотренных п. 9 ст. 18 ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ».

В соответствии с п. 2 ст. 31 ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ» решение об аннулировании выданного иностранному работнику разрешения на работу принимается также и на основании заявления работодателя, направленного в отдел по вопросам трудовой миграции, выдавший это разрешение.

Работодатель обязан уведомить Федеральную миграционную службу РФ о факте увольнения работника заявлением, приложив к нему копию приказа о расторжении трудовых отношений со ссылкой на причину увольнения в соответствии с Трудовым кодексом РФ.

В случаях, предусмотренных п. 9 ст. 18 ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ», орган миграционной службы имеет возможность инициировать и принять решение об аннулировании выданного иностранному гражданину разрешения на работу. В течении трех дней, орган миграционной службы уведомляет иностранного гражданина о принятом решении, и предупреждает его о необходимости выезда из РФ. Разрешение на работу подлежит изъятию.

В Трудовом кодексе говориться, что Трудовой кодекс РФ обладает высшей юридической силой (после Конституции РФ), поэтому Федеральные законы, регулирующие правовое положение иностранных граждан должно соответствовать нормам Трудового кодекса РФ.

Для иностранных трудящихся граждан, порядок заключения трудового договора, должен регулироваться отдельным нормативно-правовым актом, который будет полностью посвящен трудовым отношениям с иностранным трудящимся мигрантом.

В условия договора внести пункт о заключении бессрочного трудового договора с таким работником. Заключение договора на неопределенный срок, позволит стабилизировать трудовые отношения и для иностранного гражданина и для работодателя, который будет внимательно определять условия трудового договора.

1.3 Обязательное социальное страхование

Федеральная налоговая служба РФ осуществляет постановку на налоговый учет тех иностранных граждан, которые имеют разрешение на постоянное или временное проживание в России.

В связи с введением в действие Федерального закона «О внесении изменений в часть первую и часть вторую Налогового кодекса РФ и в отдельные законодательные акты РФ в связи с осуществлением мер по совершенствованию налогового администрирования», постановке на учет в налоговых органах подлежат иностранные граждане, зарегистрированные органами миграционного учета по месту жительства (пребывания) в России, а также собственники недвижимого имущества и иностранные граждане, в отношении которых оформлено право на наследство на недвижимое имущество, не имеющие регистрации по месту жительства (пребывания) на территории России. Иностранным гражданам, временно пребывающим и не имеющим постоянного места жительства в России, присвоение ИНН (индивидуальные номер налогоплательщика) и постановка на учет в налоговых органах «не представляется возможным».

Налоговые органы не вправе отказать налоговому агенту в приеме отчетности в случае, если сведения об отдельных физических лицах - получателях доходов не указан ИНН, следовательно, отсутствие у гражданина ИНН не является причиной для отказа в трудоустройстве.

Для иностранных работников, временно пребывающих в России, обязанностью является своевременное правильное предоставление сведений о сроках своего пребывания. В бухгалтерию организации, привлекающей и использующей к труду иностранных работников, необходимо направить сведения о каждом работнике - иностранце как о налогоплательщике, в соответствии со ст. 207 Налогового Кодекса РФ, поскольку это влияет на размер налоговой ставки, устанавливаемой для налогообложения физических лиц.

Иностранные граждане, постоянно или временно проживающие в РФ, работающие в РФ по трудовому или гражданско-правовому договору, подлежат пенсионному страхованию наряду с россиянами.

Поэтому работодатель обязан оформить страховое свидетельство обязательного пенсионного страхования на иностранных граждан, постоянно или временно проживающих в России. На их вознаграждения по трудовому или гражданско-правовому договору необходимо начислять страховые взносы в Пенсионный Фонд России.

При отсутствии страхового свидетельства государственного пенсионного страхования РФ у иностранного работника, подлежащего страхованию, работодатель обязан в течении двух недель с момента заключения трудового или гражданско-правового договора предоставить в территориальный орган Пенсионного фонда РФ анкету застрахованного лица для оформления свидетельства.

Уплачивать страховые взносы на обязательное пенсионное страхование иностранных работников работодатель обязан с момента заключения договорных отношений с иностранным работником даже при отсутствии страхового пенсионного свидетельства.

Согласно ст. 3 ФЗ от 17.12.2001г. № 173 - ФЗ «О трудовых пенсиях в РФ», трудовая пенсия может быть назначена постоянно проживающим в России иностранным гражданам и лицам без гражданства.

Иностранные граждане, временно проживающие на территории России, также подлежат учету в Пенсионном фонде РФ. Их работодатели не освобождены от взносов в Пенсионный фонд, это следует из ст. 7 ФЗ от 15.12.2001г. № 167 - ФЗ (в ред. от 03.12.2011) «Об обязательном пенсионном страховании в РФ».

Согласно ст. 2 Федерального закона от 29.12.2006 (в ред. от 03.12.2011) «Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством» к застрахованным лицам, подлежащим обязательному социальному страхованию по случаю временной нетрудоспособности и в связи с материнством, помимо граждан РФ относятся также постоянно или временно проживающие на территории РФ иностранные граждане и лица без гражданства.

Нормы данного закона на иностранцев, временно пребывающих на территории Российской Федерации, не должны распространяться, если иное не предусмотрено международными договорами. В результате работающие в РФ по трудовым или гражданско-правовым договорам временно пребывающие в РФ иностранцы лишаются права на получение социальных пособий по временной нетрудоспособности, беременности и родам.

В ст.10 ФЗ от 29.11.2010 «Об обязательном медицинском страховании в РФ», говорится, что иностранные граждане и лица без гражданства постоянно или временно проживающие на территории РФ, подлежат медицинскому страхованию. Предоставление и финансирование медицинской помощи иностранцам, временно находящимся в России, в рамках медицинского страхования осуществляется в соответствии с договором медицинского страхования и размером фактически выплаченного взноса, но и в объеме не меньше чем предусмотрено минимальным перечнем медицинских услуг, оказываемых в системе медицинского страхования застрахованным иностранцам, временно находящимся в РФ, утвержденным Минздравсоцразвития России.

В соответствии с «Правилами оказания медицинской помощи иностранным гражданам на территории РФ», утвержденными Постановлением Правительства РФ от 01.09.2005 г. № 546, медицинская помощь иностранным гражданам в случае возникновения состояний, представляющих непосредственную угрозу их жизни или требующих срочного медицинского вмешательства - последствия несчастного случая, травм, оказывается бесплатно и безотлагательно.

В соответствии с Федеральным законом «Об обязательном медицинском страховании» медицинское страхование является составной частью государственного социального страхования и дает возможность всем гражданам России равные права на получении медицинской и помощи, предоставляемой за счет средств обязательного медицинского страхования в объеме и на условиях, соответствующих программ обязательного медицинского страхования.

Когда иностранный работник приступил к исполнению своих трудовых обязанностей на предприятии в РФ, обязательное медицинское страхование и выдача ему страхового медицинского полиса обязательного страхования осуществляется наравне с другими работниками данного предприятия. Работодатель, который отчисляет страховые взносы на обязательное медицинское страхование, представляет страховой медицинской организации, с которой заключен договор обязательного медицинского страхования, список иностранных граждан, с указанием срока действия разрешения на привлечение иностранной рабочей силы. В соответствии с этим списком страховая медицинская организация выдает иностранным гражданам страховые медицинские полисы по месту регистрации. Основанием для выдачи страхового медицинского полиса является Подтверждение на право рабочей деятельности. Срок действия страхового медицинского полиса должен совпадать со сроком действия Разрешения, выданного Федеральной миграционной службой. Получив медицинский полис и имея регистрацию по месту жительства, иностранный гражданин встает на учет в муниципальную поликлинику по месту регистрации и получает такие же права на получение бесплатной медицинской помощи, как и российские граждане.

Так, как постановке на учет в налоговых органах подлежат только иностранные граждане, зарегистрированные органами миграционного учета по месту жительства, пребывания в России, сказать какое их точное количество затруднительно. Из-за их возможности нелегального пребывания в России.

Осуществление медицинского страхования иностранным гражданам оказывается, но только в экстренных случаях и если есть медицинский полис и разрешение на работу. Но в случае, если такого разрешения нет и иностранный работник осуществляет свою трудовую деятельность не легально, тогда, по закону, медицинская помощь должна быть все равно оказана. Правда в реальной жизни все обстоит иначе, если нет медицинского полиса, то и в оказании помощи будет отказано.

Глава 2. Привлечение и использование иностранной рабочей силы

Работодатель имеет право привлекать и использовать иностранных работников при наличии разрешения на привлечение и использование иностранных работников, а работник имеет право на осуществление трудовой деятельности при наличии разрешения на работу. Территориальные органы Федеральной Миграционной Службы России оформляют и выдают разрешение на привлечение и использование иностранных работников. Разрешение на привлечение и использование иностранной рабочей силы выдается в течение 30 календарных дней со дня приема документов, при наличии заключения органа исполнительной власти субъекта РФ.

В соответствии с п. 2 ст. 6.1 Федерального закона № 115 «О правовом положении иностранных граждан в РФ» для получения разрешений на работу иностранным гражданам, прибывающим в Россию в порядке, требующем получения визы, работодатели, заказчики работ (услуг) или уполномоченные ими лица представляют в ФМС следующие документы:

1) заявление о выдаче разрешения на временное проживание;

2) документ, удостоверяющий личность данного иностранного гражданина и признаваемый Российской Федерацией в этом качестве;

3) миграционную карту с отметкой органа пограничного контроля о въезде данного иностранного гражданина в Российскую Федерацию или с отметкой территориального органа федерального органа исполнительной власти в сфере миграции о выдаче данному иностранному гражданину указанной миграционной карты;

4) квитанцию об уплате государственной пошлины за выдачу данному иностранному гражданину разрешения на временное проживание.

5) медицинские справки, подтверждающие отсутствие у иностранного работника заболевания наркоманией и инфекционных заболеваний, представляющих опасность для окружающих, предусмотренных Перечнем инфекционных заболеваний, представляющих опасность для окружающих и являющихся основанием для отказа в выдаче либо аннулирования разрешения на временное проживание иностранным гражданам и лицам без гражданства, или вида на жительство, или разрешения на работу в Российской Федерации, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 02.04.2003 № 188 (в ред. от 01.02.2005) «О перечне инфекционных заболеваний представляющих опасность для окружающих и являющихся основанием для отказа в выдачи либо аннулировании разрешения на временное проживание иностранным гражданам и лицам без гражданства, или вида на жительство, разрешения на работу в Российской Федерации»;