Виды и процедуры банкротства

Размещено на http://www.allbest.ru/

Введение

Банкротство - это самый цивилизованный и единственный законный выход для ликвидации юридического лица у которого есть кредиторская задолженность. Банкротство (несостоятельность) - это признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и исполнить обязанность по уплате обязательных платежей в течении трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Возбуждение и ведение процедуры банкротства это сложная, долгосрочная и комплексная задача, требующая привлечения профессионалов из различных отраслей: юристов, аудиторов, оценщиков, арбитражных управляющих, иногда адвокатов.

Экономический кризис не прошел бесследно для Казахстана. Не удивительно, что также существенно возросло количество компаний, которые находятся в процессе банкротства. Согласно официальным данным Комитета по работе с несостоятельными должниками Министерства финансов Республики Казахстан в 2010 году таких компаний в Казахстане насчитывалось более двух тысяч. В принципе, само по себе большое количество компаний-банкротов - это не так плохо, так как мировая практика показывает высокую эффективность института банкротства для оздоровления экономики. В этом смысле ситуация в Казахстане вполне вписывается в мировой опыт.

Вместе с тем, с увеличением количества компаний-банкротов, на практике стал часто использоваться такой институт, как «управляемое» банкротство. Здесь возникает вопрос - что понимать под управляемым банкротством? Вопрос на самом деле не такой простой.

«Управляемое банкротство - ситуация, при которой одна из сторон имеет возможность доминировать при принятии решении в ходе процедур банкротства, т.е. де-факто управлять им».

Данное определение достаточно хорошо раскрывает смысл понятия «управляемое банкротство». Но надо заметить, что исходя из этого определения, управляемое банкротство - это только инструмент, который может быть использован в совершенно разных целях. Отмечая, что управляемое банкротство может быть применено вполне добросовестно, в данной статье мы намерены осветить применение управляемого банкротства недобросовестными должниками с целью уклонения от уплаты долгов.

1. Понятие, виды и причины банкротства

1.1 Понятие и причины банкротства

Слово «банкротство» имеет давние корни и происходит от латинского banca rotta (изломанная скамья). В силу обычая так в старину поступали с несостоятельными ростовщиками.

Переход к рыночной экономике вызвал появление нового для нашей финансовой практики понятия - банкротства предприятия. С позиций финансового менеджмента банкротство характеризует реализацию катастрофических рисков предприятия в процессе его финансовой деятельности, вследствие которой оно неспособно удовлетворить в установленные сроки предъявленные со стороны кредиторов требования и выполнить обязательства перед бюджетом.

Понятие банкротства предопределяет сама сущностью отношений, связанных с риском потерь и неопределенностью достижения результата.

Оно может быть:

· Несчастным, то есть наступать не по вине самого должника, а из-за непредвиденных обстоятельств (общее падение оборотов производства, стихийные или военные действия, кризис в стране, а также иные внешние причины). При этом государство должно оказывать содействие компаниям для выхода из кризисных ситуации;

· Ложным, иными словами, являться итогом внешнего сокрытия имущества предприятия, чтобы не платить кредиторам. Такие действия являются уголовно наказуемыми;

· Неосторожными, которое происходит из-за неэффективной деятельности и проведения сомнительных операций. Этот вид несостоятельности наиболее распространен.

Несостоятельность «по неосторожности» обычно наступает постепенно. Чтобы своевременно выявить и предотвратить банкротство нужно периодически производить анализ финансового состояния компании, что даст возможность найти «проблемные места» и принять конкретные меры для оздоровления компании.

В основе понятия банкротства заключено утверждение, по которому участник имущественного оборота, не оплативший услуги, работы, продукцию, а также налоги и другие виды обязательных платежей на протяжении длительного времени (от трех месяцев до полугода), не может удовлетворить кредиторские требование. Чтобы Вам как должнику не пришлось разбираться с тем, что включает понятия банкротства, необходимо или удовлетворить кредиторские требования, или представить доказательства необоснованности кредиторских требований. Для определения наличия признаков несостоятельности учитываются:

· Сумма денежных обязательств, в том числе сумма долга за переданную продукцию и изделия, оказанные услуги, выполнение и работ;

· Размер займа, учитывая процент, который должник обязан выплатить кредитору;

· Сумма долга, которая возникла из-за причинения вреда кредиторскому имуществу. Кроме перед гражданами, относительно которых должник отвечает за нанесенный здоровью вред, обязательств по вознаграждению труда лиц, у которых есть трудовой договор, вознаграждений по авторским договорам, погашении выходных пособий;

· Сумма обязательных платежей, не учитывая установленных законодательством нашей страны штрафов, пеней и других финансовых санкций.

Для определения признаков банкротства не берутся в расчет неустойки, проценты за просроченные платежи, имущественные либо финансовые санкции за ненадлежащее исполнение либо неисполнение обязательств, в том числе и обязательных платежей.

Нормой закона устанавливаются случаи, когда руководитель должника либо предприниматель-гражданин обязаны обращаться в суд

Понятие банкротства достаточно сложно и многогранное, а потому неподготовленному человеку достаточно сложно разобраться в его тонкостях. Понятие банкротства имеет многообразные предпосылки, обычно оно наступает как итог взаимодействия совокупности факторов как внешней, так и внутренней природы.

1.2 Виды банкротства

Процедура банкротства лишь на первый взгляд кажется простейшей, мол, достаточно просто объявить о том, что нет больше возможности содержать фирму. На деле, ошибки в проведении процедуры банкротства могут сильно подорвать вашу репутацию как надежного и добропорядочного партнера.

Чтобы такие проблемы остались лишь информацией для размышления, проведение процедуры банкротства лучше доверять профессионалам, имеющим представление о возможных тонкостях и нюансах. На сегодняшний день различают два основных метода проведения процедуры банкротства.

В первом случае имеется ввиду добровольное банкротство фирмы, когда руководство принимает решение объявить о несостоятельности компании и отсутствии возможностей выполнять данные обязательства.

Во втором - имеет место принудительно банкротство, инициированное кредиторами, для чего используют судебные решения и постановления о проведении процедуры банкротства.

Между тем, банкротство предприятия может иметь несколько видов, каждый из которых отличается определенными особенностями и причинами наступления.

В первом случае имеется в виду реальное банкротство, которое становится следствием невозможности оплачивать свои реальные потребности из-за потери своих средств и средств заемщиков. Чаще всего реальное банкротство проводится на добровольной основе, что позволяет руководству предприятия сохранить свое доброе имя и репутацию.

Второй вид банкротства - «банкротство бизнеса». На сегодняшний день данный термин используется в отношении компаний, бизнес которых признан несостоятельным, приносящим убытки кредиторам. В последнее время банкротство бизнеса становится все более распространенным и в большинстве случаев проводится в принудительном порядке. Помимо прочего имеет место и временное банкротство, нередко именуемое условным. В данном случае не идет речь о полной ликвидации предприятия, банкротство является поистине условным, ведь предприятие лишь временно признает свою несостоятельность, но прилагает массу усилий для возвращения утерянных позиций и состоятельности предприятия.

Также различают преднамеренное банкротство юридического лица, которое может быть инициировано как самими руководителями предприятия с целью хищения средств, так и лицами, заинтересованными в крахе фирмы. Нередко встречается и такой вид банкротства, как фиктивное. В данном случае руководство предприятия объявляет себя банкротом с целью получения от кредиторов более приемлемых условий кредитования и выплат.

2. Закон Республики Казахстан о банкротстве и его процедуры

2.1 Процедуры банкротства

Понятие банкротства в настоящее время вызывает у общества негативные ассоциации, поскольку означает ликвидацию (или, по меньшей мере, кардинальную реорганизацию) дела - фирмы, организации, которая влечет за собой неопределенность для всех заинтересованных лиц.

На самом деле роль банкротства в нашем обществе значительна.

Предпринимательство является такой формой деятельности, которая не только предполагает возможность извлечения прибыли, но и создает для ее участников риск неоплатности долгов.

Неплатежеспособный должник, с одной стороны, задерживает удовлетворение требований кредиторов, а с другой стороны, создает для себя и третьих лиц (учредителей, участников юридического лица) возможность возникновения неблагоприятных последствий: увеличение долгов, прекращение финансово-хозяйственной деятельности, отстранение от управления имуществом, распродажу этого имущества и др.

Государственное регулирование данной области общественных отношений осуществляется специализированным уполномоченным органом.

Комитет по работе с несостоятельными должниками Министерства финансов (далее - Комитет) осуществляет в пределах компетенции реализационные и контрольные функции в сфере контроля за проведением процедур банкротства (за исключением банков, страховых (перестраховочных) организаций и накопительных пенсионных фондов.

Целями и задачами Комитета, как уполномоченного органа в области банкротства, являются обеспечение организации эффективной работы реабилитационных и конкурсных управляющих, направленной на возврат незаконно выведенного имущества в конкурсную массу, наиболее полное погашение требований кредиторов, выявление признаков преднамеренного и ложного банкротства, предотвращение использования недобросовестными предпринимателями банкротства, как инструмента по уходу от обязательств и др.

В целях обеспечения интересов кредиторов и принятия решений с их участием в реабилитационной процедуре и конкурсном производстве создается комитет кредиторов.

Закон предоставляет комитету кредиторов широкий круг контрольных полномочий, таких как право требовать от реабилитационного или конкурсного управляющего предоставления информации о финансовом состоянии должника и ходе осуществления реабилитационной процедуры и конкурсного производства, обжаловать в уполномоченный орган или суд его действия, принимать решения об обращении в уполномоченный орган об их отстранении от выполняемых обязанностей, утверждать представленный конкурсным управляющим план реализации конкурсной массы, утверждать статьи и смету расходов для проведения реабилитационной процедуры и конкурсного производства.

Во все времена существования института банкротства всегда возникал вопрос о достаточности условий для начала процедуры банкротства. Конкурсный процесс - это порядок равномерного распределения имущества должника между всеми его кредиторами.

В мировой практике существует два подхода и разработаны две правовые доктрины института несостоятельности, основанные на принципах неоплатности и неплатежеспособности должника.

Принцип неоплатности предполагает возбуждение производства по делу о банкротстве в случае превышения размера обязательств должника над стоимостью его имущества. Сложность при использовании этого принципа состоит в том, что у кредитора отсутствуют документы, подтверждающие финансовое и имущественное состояние должника, что затрудняет доказательность неоплатности должника. Принцип неплатежеспособности предполагает возбуждение дела о банкротстве при наличии факта приостановки должником платежей по обязательствам. Кредитору достаточно доказать факт неплатежа по обязательствам, а имущественное и финансовое состояние должника выясняется в процессе производства по делу.

Касательно неплатежеспособности предприятий следует отметить, что применение процедур банкротства необязательно должно означать ликвидацию юридического лица, то есть продажу всех его активов с целью уплаты долгов. Казахстанское законодательство предусматривает такую меру по восстановлению платежеспособности предприятия как реабилитационная процедура.

Согласно статье 43 Закона Республики Казахстан «О банкротстве» при наличии возможности восстановления своей платежеспособности несостоятельный должник может заявить ходатайство о применении в отношении его реабилитационной процедуры в уполномоченный орган до обращения в суд с заявлением о признании его банкротом. С подобным ходатайством могут обратиться также кредиторы или третьи лица до возбуждения дела о банкротстве.

Реабилитационная процедура является процедурой восстановления платежеспособности предприятия, и она направлена на спасение предприятия, неплатежеспособность которого образовалась, например, в силу непрофессионального менеджмента. Это хорошая альтернатива для неплатежеспособного должника избегнуть ликвидации, а для кредиторов получить полное удовлетворение своих требований.

После введения процедуры реабилитации наступают следующие последствия:

1.На период осуществления в отношении должника реабилитационной процедуры назначается реабилитационный управляющий, к которому переходят полномочия всех органов юридического лица по управлению его имуществом и делами. Реабилитационный управляющий вправе совершать действия в соответствии с планом реабилитации, направленные на достижение цели реабилитации должника (увольнять работников, осуществлять внутреннюю реорганизацию: ликвидировать внутренние подразделения и применять иные меры). Продажа имущества (активов), предусмотренная планом реабилитации, осуществляется путем проведения торгов.

2.Требования кредиторов несостоятельного должника в течение срока осуществления реабилитационной процедуры удовлетворяются в установленном законом порядке.

3.С момента введения реабилитационной процедуры прекращается начисление неустойки (пени, штрафов) по всем видам задолженности должника, а так же вознаграждения по полученным кредитам.

План реабилитации должника должен содержать конкретные мероприятия по восстановлению платежеспособности должника (реабилитационные меры) и сроки погашения задолженности перед кредиторами, которые, как правило, предоставляют банкроту отсрочку выплаты кредиторской задолженности, что является одним из важных факторов, влияющих на восстановление платежеспособности предприятия.

Кроме того, реабилитационные меры могут включать любые организационно-хозяйственные, технические, финансово-экономические, правовые и иные, не противоречащие законодательству Республики Казахстан, мероприятия, направленные на предотвращение ликвидации нерентабельного предприятия.

Реализация указанных мер позволяет восстановить платежеспособность должника.

Применение к должникам реабилитационных и ликвидационных процедур позволяет не только удовлетворить требования кредиторов и освободить банкрота от долгов, но и сохранить и вывести из кризиса неплатежеспособности нередко стратегически важное промышленное производство крупных предприятий, сохранить на них рабочие места и налогооблагаемую базу, а также очистить единый Государственный регистр юридических лиц Республики Казахстан от нежизнеспособных и бездействующих субъектов

Так за последние 1,5 года в отношении более 70 должников применена процедура реабилитации, в рамках которой за указанный период восстановили свою платежеспособность 30 организаций.

На 84 организациях, находящихся сегодня в реабилитационной процедуре, трудозанято более 13 000 работников и на 8 организациях, успешно завершивших процедуру в 2011 году сохранено более 1000 рабочих мест. Также необходимо отметить, что если ранее положительные моменты процедуры реабилитации использовали в большинстве случаев коммунальные предприятия, то в последнее время данная процедура стала популярной и среди других коммерческих организаций.

Конкурсное производство является организационно-правовым механизмом применения процедуры непосредственной ликвидации к организации-должнику.

Целесообразность применения конкурсного производства по отношению к организациям-банкротам состоит в том, что в результате проведения этой процедуры новый эффективный собственник придет на освобожденное от долгов жизнеспособное ядро производства.

После завершения расчетов с кредиторами банкрот освобождается от исполнения обязательств и иных требований, предъявленных к должнику и включенных в реестр требований кредиторов, то есть предприниматель может заново начать заниматься бизнесом.

Ранними признаками банкротства являются:

· Задержки с предоставлением отчетности, которые свидетельствуют о плохой работе финансовых служб предприятия.

· Резкие изменения в структуре баланса и отчета о финансовых результатах, особенно резкое снижение денег на счетах, повышение дебиторской задолженности, увеличение кредиторской задолженности, снижение объема продаж.

· Конфликты на предприятии, увольнение кого-либо из руководства.

Обычно выделяют 3 вида банкротства:

1.Скрытая стадия, при которой происходит скрытое снижение цены предприятия, то есть снижение его прибыльности либо повышение средней стоимости обязательств.

2.Финансовая неустойчивость - возникновение трудностей с наличностью некоторых ранних признаков банкротства. На этой стадии руководство прибегает к косметическим мерам, например, продолжает выплачивать акционерам высокие дивиденды, повышая заемный капитал путем продажи части активов, чтобы снять подозрения вкладчиков и банков.

3.Явное, юридически очевидное банкротство, то есть неспособность предприятия своевременно исполнять обязательства. В этом случае начинается процедура банкротства.

Процедура банкротства - это совокупность формализованных факторов, включающих выявление признаков банкротства, рассмотрение дел о банкротстве в арбитражном суде, выбор и проведение конкретных мероприятий в рамках дел о банкротстве, удовлетворение требований кредиторов, завершение дел о банкротстве.

Для установления факта наличия признаков банкротства предприятия-должника определяется размер денежных обязательств и обязательных платежей. При угрозе банкротства финансовая служба предприятия обязана реализовать некоторые меры.

· Смена руководства.

· Изменение организационной структуры предприятия, сокращение аппарата управления, централизация контрольно-плановых функций.

· Установление жесткого контроля затрат.

· Переподготовка персонала, психологическая переориентация коллектива.

· Сокращение номенклатуры продукции услуг.

· Усиление маркетинга

Упрощенные процедуры банкротства.

По статье 89 того Закона о банкротстве банкротство ликвидируемого должника осуществляется следующим образом:

1.При обнаружении обстоятельств, предусмотренных пунктом 2 статьи 17 Закона о банкротстве, орган юридического лица или ликвидационная комиссия обязаны предъявить в суд заявление о признании должника банкротом. Ликвидационная комиссия обязана при обнаружении указанных обстоятельств уведомить о них руководящий орган юридического лица-должника.

2.С момента возбуждения дела судом собственник имущества должника, его учредители (участники) не вправе передавать имущество (активы) иным лицам либо распоряжаться им иным образом.

Ликвидацию должника осуществляет конкурсный управляющий.

Имеют место и такие процедуры банкротства и ликвидации:

Банкротство ликвидируемого должника по заявлению кредитора

Принятие собственником, учредителями (участниками) юридического лица решения о его ликвидации не является препятствием для обращения кредитора в суд о признании такого юридического лица банкротом. В случае принятия судом решения о признании должника банкротом положения настоящей главы не применяются, а ликвидация должника осуществляется в соответствии с правилами, предусмотренными статьями 65 - 88 Закона о Банкротстве. Банкротство отсутствующего должника

Дело о банкротстве в отношении отсутствующего должника может быть возбуждено судом по заявлению кредитора, прокурора, налогового или иного уполномоченного государственного органа по налогам и другим обязательным платежам в бюджет. При этом суд в пятидневный срок со дня возбуждения дела выносит решение о признании отсутствующего должника банкротом и возбуждении конкурсного производства.

Ликвидация отсутствующего должника осуществляется конкурсным управляющим, назначаемым уполномоченным органом, за исключением иных случаев.

Конкурсный управляющий в недельный срок со дня вступления в силу решения суда о признании должника банкротом и его ликвидации помещает в одном из официальных изданий, а также в одной из газет или ином периодическом издании, определенном акимом области (города республиканского значения, столицы) для официальных публикаций, по месту нахождения должника на государственном и русском языках публикацию о признании должника банкротом и о порядке заявления требований кредиторами.

В случае отсутствия имущества отсутствующего должника либо если его стоимость не достаточна для покрытия административных расходов, связанных с проведением конкурсного производства, суд с согласия уполномоченного органа и комитета кредиторов и на основе подтверждающих документов, представленных заявителем, выносит решение о признании отсутствующего должника банкротом без возбуждения конкурсного производства.

Объявление о признании отсутствующего должника банкротом и его ликвидации публикуется заявителем в недельный срок в одном из официальных изданий, а также в одной из газет или ином периодическом издании, определенном акимом области (города республиканского значения, столицы) для официальных публикаций, по месту нахождения должника объявление о возбуждении производства по делу о банкротстве на государственном и русском языках.

Решение суда о признании отсутствующего должника банкротом должно содержать следующие указания:

1) о ликвидации должника без возбуждения конкурсного производства;

2) о поручении уполномоченному органу провести ликвидацию отсутствующего должника;

3) о сумме заявленных требований кредиторов, обратившихся в суд до вынесения решения.

Ликвидация отсутствующего должника (ст.95). При ликвидации отсутствующего должника удовлетворение требований кредиторов осуществляется в порядке очередности, предусмотренной статьей 75 Закона о банкротстве. Кредиторы вправе обжаловать результаты рассмотрения их требований конкурсным управляющим в суд до момента утверждения ликвидационного баланса.

После расчета с кредиторами конкурсный управляющий (уполномоченный орган) представляет в суд отчет о своей деятельности с приложением ликвидационного баланса и отчета об использовании имущества, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов.

Отчет конкурсного управляющего до его представления в суд должен быть согласован с уполномоченным органом.

Должник считается ликвидированным с момента совершения на основании определения суда об утверждении отчета конкурсного управляющего (уполномоченного органа) записи в едином государственном регистре юридических лиц о прекращении деятельности юридического лица, что является основанием для списания задолженности ликвидированного должника перед кредиторами.

В случае если ликвидация юридического лица производится при отсутствии должностных и уполномоченных его представлять лиц без возбуждения конкурсного производства, уполномоченный орган составляет реестр требований кредиторов и отчет о своей деятельности.

В случае наличия имущества отсутствующего должника уполномоченный орган реализует его в установленном законодательством Республики Казахстан порядке. Деньги, полученные от реализации такого имущества, направляются на покрытие расходов, связанных с ликвидацией отсутствующего должника. Если полученные деньги превышают стоимость затрат на ликвидацию отсутствующего должника, они распределяются между кредиторами соответствующих очередей в соответствии с очередностью, установленной настоящим Законом.

Таким образом рассмотрена сущность банкротства, основные признаки и процедуры банкротства. Банкротство - это признанная решением суда несостоятельность должника являющаяся основанием для его ликвидации. Финансовая несостоятельность предприятия - это неспособность своевременно производить платежи, финансировать свою деятельность. Признаками банкротства является неспособность удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательств в течение трех месяцев. При этом учитывается размер задолженности или суммы займа с учетом процентов. Основными процедурами банкротства является установление банкротства, ликвидация предприятия, реабилитационная процедура, санация.

2.2 Закон о Банкротстве Республики Казахстан

Законодательство о банкротстве является инструментом, позволяющим применять к неплатежеспособным должникам процедуры банкротства с целью преодоления кризиса неплатежей, дальнейшего роста просроченных задолженностей организаций и предотвращения негативных социальных последствий, связанных с этими процессами, а также определяет правовое регулирование сфер общественной деятельности, в том числе и таких процессов как функционирование и ликвидация юридических лиц.

Статья 3. Признание банкротства

1.Банкротство устанавливается судом на основании должника в суд.

2.Банкротство устанавливается принудительно на основании заявления в суд кредиторов или иных уполномоченных Законом лиц.

3.В случаях, установленных настоящим Законом, должник обязан обратиться в суд с заявлением о признании его банкротом.

4.Дела о банкротстве судом, если требования кредитора по налогам и другим обязательным платежам в бюджет по налоговой задолженности, включая задолженность филиалов и представительств должника, составляют сумму не менее ста пятидесяти месячных расчетных показателей, установленных законом о республиканском бюджете на соответствующий финансовый год. Иных кредиторов к должнику в совокупности составляют сумму не менее ста пятидесяти месячных расчетных показателей, установленных законам о республиканском бюджете на соответствующий финансовый год. Требования настоящего пункта не распространяются на случаи, предусмотренные статьей 94 настоящего Закона.

5.Если стоимость имущества юридического лица, в отношении которого в порядке, установленном пунктом 1 статьи 49 Гражданского кодекса Республики Казахстан (общая часть) принято решение о ликвидации, недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, такое юридическое лицо должно быть ликвидировано в судебном порядке по правилам, установленным Настоящим Законом.

6.Неподача заявления должником в случаях, пунктом 2 статьи 17 настоящего Закона, влечет применение к руководителю должника субсидиарной ответственности по обязательствам должника перед кредиторами.

7.Основанием для объявления должника банкротом в судебном порядке является его несостоятельность.

При установлении факта несостоятельности должны быть учтены обязательства должника, срок исполнения которых наступил, а также принятые и (или) находящиеся в исполнении.

Статья 4. Основания применения процедур банкротства

1.Основанием для обращения кредитора с заявлением в суд о признании должника банкротом является неплатежеспособность должника. Должник считается неплатежеспособным, если он не исполнил обязательства в течение трех месяцев с момента наступления срока его исполнения.

2.Основанием для обращения должника с заявлением в суд о признании его банкротом является его несостоятельность.

Статья 5. Преднамеренное и ложное банкротство

1.Собственник имущества должника (уполномоченный им орган), учредитель (участник) и (или) должностные лица юридического лица - должника несут субсидиарную ответственность перед кредиторами несостоятельного должника принадлежащим им имуществом за преднамеренное приведение должника к неплатежеспособности (преднамеренное банкротство). Должностное лицо юридического лица-банкрота возмещает убытки собственнику его имущества за преднамеренное приведение должника к неплатежеспособности.

2.Если заявление о признании банкротом подано должником в суд при наличии возможности удовлетворить требования кредиторов в полном объеме (ложное банкротство), кредиторы вправе потребовать от должника возмещения причиненных этим убытков.

3.В случае обнаружения конкурсным управляющим признаков преднамеренного или ложного банкротства он обязан обратиться в правоохранительные органы для привлечения должностных лиц к ответственности, предусмотренной законами Республики Казахстан.

Законом предусмотрена очередность погашения требований кредиторов.

Причем, в первую очередь удовлетворяются требования по уплате удержанных из заработной платы и (или) иного дохода алиментов, а также требования граждан, перед которыми ликвидируемый банкрот несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей.

Во вторую очередь производятся расчеты по оплате труда и выплате компенсаций лицам, работавшим по трудовому договору, задолженностей по социальным отчислениям в Государственный фонд социального страхования, по уплате удержанных из заработной платы обязательных пенсионных взносов, а также вознаграждений по авторским договорам. В третью очередь удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого банкрота, в пределах суммы обеспечения, в четвертую очередь погашается задолженность по налогам и другим обязательным платежам в бюджет и в пятую очередь производятся расчеты с другими кредиторами в соответствии с настоящим Законом и другими законодательными актами Республики Казахстан.

3. Проблемы несостоятельности предприятий и повышение эффективности системы банкротства в Республике Казахстан

3.1 Проблемы несостоятельности предприятий и правовое регулирование процесса банкротства в РК

Проблемы несостоятельности и кризиса на уровне предприятий и правового регулирования процесса банкротства существуют в РК с самого начала перевода экономики на рыночные отношения, потому что банкротство - объективное явление присущее рыночной экономике. Сам процесс можно условно разделить на два этапа.

Началом I этапа нужно брать 1997 год, с которого началось практическое применение Закона РК «О Банкротстве», принятого в 1992 году и трижды измененного к тому времени. В условиях глубочайшего кризиса 90-х годов прошлого века в Законе преобладал правовой механизм процедур банкротства в ущерб экономическому механизму, то есть проблема несостоятельности решалась в основном путем ликвидаций неплатежеспособного должника, а меры на оздоровление и восстановление платежеспособности должника хотя и предусматривались Законом процедурами реабилитации, применялись редко из-за отсутствия последовательных правовых механизмов, а также из-за отсутствия интересов в нем кредиторов и самих должников - неплатежеспособных организаций.

Каждая сторона пыталась защищать только свои интересы:

Налоговые органы, как кредитор как кредитор от имени государства - путем налогового администрирования вплоть до ограничения имущества должника с последующей их распродажей для погашения налоговой задолженности, (эффективность которого крайне низка, а ущерб экономике предприятия, экономике страны и интересам других кредиторов намного больше).

Работники предприятий молчали, чтобы не потерять работу.

Банки уповали на залоговые обязательства, другие кредиторы также пытались решать свои проблемы в индивидуальном порядке разными способами и методами.

А сами должники в то же время тайно переводили ликвидные имущества во вновь открытые ими же организации, распродавали, а также удовлетворяли избирательно требования отдельных кредиторов на взаимовыгодной основе в обход остальных. Не забывая при этом время от времени кричать и лить «крокодиловы слезы», причитая: «Спасите, меня душат, не дают развиваться и т.д.», и обвиняя во всем уполномоченные государственные органы.

В конечном счете, неплатежеспособный должник через некоторое время оставался ни с чем, кроме долгов и названия организации. Благо, наше законодательство и правовая практика позволяли и до сих пор позволяют им это делать практически безнаказанно.

В результате с 2003 года появился механизм ликвидации должников «не имеющих имущества» и «отсутствующих» должников ликвидируемых за счет госбюджета, который, как нам объяснили в то время, введен временно, для очистки списка безнадежных недоимщиков, образовавшегося в результате кризиса 90-х годов. Но как часто бывает, «временная мера» стала системной, количество недобросовестных должников, ликвидируемые за счет госбюджета не только не уменьшилось, но с каждым годом увеличивается - дискредитируя институт банкротства в целом и причиняя немалый вред экономике.

Началом II этапа процесса банкротства в Республике, направленного на усиление экономического подхода к процедурам банкротства, ставящего основную цель - предупреждение кризиса на уровне предприятий и принятие мер по оздоровлению неплатежеспособных организации, можно назвать 2006 год. Тогда в Закон РК «О Банкротстве» были введены понятия: мониторинг (предусматривающий комплекс мероприятий и проведение анализа финансово-экономического состояния неплатежеспособных организаций в целях своевременности применения к ним мер финансово - экономического оздоровления и защиты интересов кредиторов); и внешнее наблюдение (процедура, вводимая судом до возбуждения дела о банкротстве в целях обеспечения сохранности имущества должника, проведения анализа финансового состояния, определения возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника).

Эти нововведения практически являлись первичными звеньями единой цепи антикризисного управления, как способа избежания банкротства, применения своевременных процедур реабилитации к неплатежеспособным предприятиям, направленных на восстановление их платежеспособности, а значит сохранения экономики должника. Ведь состояние неплатежеспособности не появляется вдруг, а имеет свою динамику.

Западные специалисты выделяют в нем 4 стадии:

1. потенциальный кризис;

2. латентный (скрытый кризис);

3. острый преодолимый кризис;

4. острый непреодолимый кризис.

При полноценном действии нововведений, можно отслеживать в какой из вышеуказанных стадий кризиса находятся тот или иной неплатежеспособный должник и применять к нему адекватные меры предупреждения кризиса или восстановления платежеспособности. И, кроме того, удовлетворять требования кредиторов. А как результат, уже тогда удалось бы резко увеличить долю реабилитируемых организаций и уменьшить системно долю ликвидируемых организаций, решив проблему так называемых «отсутствующих» должников и «пустышек» ликвидируемых за счет госбюджета, которых не должно быть в уважающем себя государстве. Но увы, как обычно, наш законодатель, вводя те или иные положения в Закон, забывает о механизме их реализации.

Аналогичная ситуация - по внешнему наблюдению. Законодатель, поставив его введение в зависимость от трех кредиторов (которые к тому же должны будут платить из своего кармана Администратору внешнего наблюдения), практически свел всю эффективность меры на нет. Так как список кредиторов был по закону закрыт «за семью замками», и должник сам решал давать или не давать уполномоченному органу эти списки.

Последующая двухлетняя практика наглядно показала, что должник не намерен предоставлять ни налоговому комитету, ни уполномоченному органу никаких данных о своем истинном финансово-хозяйственном состоянии, в том числе и списки своих кредиторов, а правоохранительные и судебные органы также бессильны что-либо сделать. В итоге вышеуказанные положения закона остались лишь добрыми намерениями.

К тому же эта процедура до сих пор остается, и логически и юридически незавершенной, т.е. без правовых последствий. Хотя очевидно, что после этой процедуры - должник должен идти или на реабилитацию, или на ликвидацию, пока не превратился в «пустышку».

По этим проблемам законодательства и их негативным последствиям, мы обращались во все правоохранительные, судебные органы, даже в Парламент Республики, приведя конкретные неопровержимые факты, анализы, основанные на практике осуществления процедур банкротства на местах.

В 2008 году в канун разработки и принятия очередных (в 13-й раз) поправок в законодательство о банкротстве по этим же вопросам мы выступили и на республиканском круглом столе «Банкротство и несостоятельность казахстанских предприятий. Проблемы и пути решения», организованном Ассоциацией Высших учебных заведений и общереспубликанским Союзом предпринимателей «Атамекен», с конкретным анализом, фактами, цифрами и предложениями.

Однако и на этот раз мнения и предложения специалистов и практиков почти полностью остались без внимания, а новая редакция Закона «О Банкротстве» от 02.07.2008 г. по этим частям осталась прежней, произошло лишь добавление в функцию Уполномоченного органа обязанности ведения мониторинга и эфемерного права запрашивать исходные данные для мониторинга.

«Свет в конце туннеля» появился в конце 2008 года, когда в декабре параллельно с новым Налоговым кодексом, в Закон «О Банкротстве» было внесено изменение, дающее право Налоговым органам ходатайствовать (без кредиторов) перед судом о введении процедуры внешнего наблюдения в отношении неплатежеспособного должника. Поэтому в 2009 году по Республике резко возросло количество организаций, вовлеченных в процедуры внешнего наблюдения и, соответственно, количество реабилитируемых предприятий. Что позволило Казахстану с 100-й позиции подняться на 54-е место по индикатору «Ликвидация предприятия» рейтинга Всемирного Банка «Doing Business» в 2009 году.

Например, по нашему Департаменту за прошлый год инициировано введение внешнего наблюдения в отношении 35 должников, против 2 должников в 2008 году. Из них, введена процедура внешнего наблюдения в отношении 27 должников, а 8 должников полностью погасили свои задолженности в бюджет в ходе рассмотрения дела в суде. Завершена в 2009 году процедура внешнего наблюдения еще в 7 предприятиях. Из них по 4 предприятиям процедура внешнего наблюдения завершена с положительным результатом - по двум крупным налогоплательщикам применена процедура реабилитации, а два предприятия полностью погасили имеющиеся задолженности до завершения процедуры внешнего наблюдения т.е. восстановили свою платежеспособность. А еще по трем предприятиям была установлена невозможность восстановления платежеспособности, т.е. они, когда мы дошли до них, уже находились в стадии острого непреодолимого кризиса. Для предотвращения острого неопределимого кризиса, который означает ликвидацию субъекта рынка, должен быть полноценный мониторинг неплатежеспособных предприятий, позволяющий своевременно принять антикризисные меры. Но, к сожалению, он был введен в Закон в 2006 году чисто декларативно.

По мониторингу не был отработан правовой механизм и в новой очередной редакции Закона РК «О банкротстве» от 2008 года. В последней редакции этого многострадального Закона опять отсутствует самое главное: обязанность и ответственность неплатежеспособного должника по предоставлению необходимой информации для ведения мониторинга. Из-за этого налоговые и уполномоченные органы работают вслепую и практически вхолостую. Для примера: по нашему Департаменту за 2009 год налоговыми органами нам были переданы 230 неплатежеспособных должников для ведения по ним мониторинга. Нами в соответствии с п. 25 ст 10-2 Закона были направлены 289 запросов по их адресам, из них 87 запросов (38%) возвращены, из-за отсутствия адресатов по этим адресам, 102 должника не соизволили ответить, даже на повторные запросы, а ответы и кое-какие документы получены только от 35 должников т.е. - 15%.

И из этих 15% только половину можно было еще спасти от банкротства. А те 85% и половина последних 15% (в итоге свыше 90%) пополнят ряды должников «не имеющих имущества» и «отсутствующих» должников и благополучно исключаются из государственного регистра за счет госбюджета. А их хозяева, посмеиваясь над нашими «гуманными» Законами и заодно над госаппаратом, открывают новые предприятия за счет уведенных денег от государства и других кредиторов, чтоб привести их к такому же финалу.

Время одиночных антикризисных управляющих, которых толком до сих пор никто не готовит, явно проходит. Если концептуально изменить законодательство по делам несостоятельности (а эта мера давно назрела) с приоритетом предупреждения и восстановления платежеспособности, т.е. экономического подхода к проблемам банкротства, то нужны по большому счету:

1. основательная теоретическая и практическая база;

2. специализированные учебные заведения или хотя бы кафедры в высших учебных заведениях и, соответственно;

3. специализированные консалтинговые и экспертные фирмы, занимающиеся антикризисным управлением. Об этом тоже говорил Глава Государства в своем послании еще в 2006 году.

Но без системных изменений в области несостоятельности процесс невозможен. Была попытка передать это дело в конкурентную среду - создана Ассоциация антикризисных управляющих со своим Уставом, не имеющая законодательную основу и на сегодня практически бездействующая. Ясно одно: госорганы и бизнес-среда должны перестать «тянуть одеяло на себя» и путем конструктивного диалога и совместной кропотливой, аналитической работы должны предложить на этот раз законодателю оптимальный вариант законодательных изменений, отвечающий реалиям сегодняшнего дня. С учетом мирового опыта правовых систем в области несостоятельности, строго учитывающий баланс интересов кредиторов и должника, специфику казахстанской экономики.

Каждый гражданин и юридическое лицо, занимающиеся нечестным бизнесом должны помнить, что тем самым они наносят ощутимый вред развитию экономики страны, в которой живут их дети, и они сами

3.2 Повышение эффективности системы банкротства в Республике Казахстан

банкротство правовой платежеспособность ликвидационный

На сегодняшний день, банкротство является цивилизованной формой разрешения конфликта, возникшего между кредиторами и должником, позволяющая в определенной мере соблюсти интересы обоих, поскольку после завершения процедуры банкротства бывший должник освобождается от обязательств, связанных с ликвидированным бизнесом, и снова имеет возможность предпринимательства, а кредитор, в свою очередь, получает свои затраченные средства. Процедуры банкротства проводятся с целью удовлетворения требований кредиторов и освобождения от долгов несостоятельного должника, не способного удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, включая требования по уплате заработной платы и уплате налогов, сборов и других обязательных платежей в бюджет, а также возможностью развития нового бизнеса, оздоровления экономики за счет ухода с рынка нежизнеспособного предприятия.

Однако на практике нередки случаи использования института банкротства в целях уклонения от уплаты долгов, после присвоения основной массы имущества руководителями или собственниками (учредителями) предприятий, либо его передачи в корыстных целях в пользу аффилиированных лиц. В этой связи, в целях защиты интересов кредиторов в действующем законодательстве Казахстана установлены определенные правовые механизмы. Так, в соответствии со статьей 6 Закона Республики Казахстан «О банкротстве» конкурсный и реабилитационный управляющие, участник санации по заявлению кредиторов или уполномоченного органа обязаны потребовать в судебном порядке признания сделок недействительными и возврата имущества, переданного должником, в том числе и в аренду или в обеспечение исполнения по ранее заключенным сделкам, за период в течение трех лет до возбуждения дела о банкротстве, от лиц, получивших это имущество безвозмездно, а также от кредиторов, обязательства перед которыми были исполнены до наступления срока их исполнения в ущерб интересам других кредиторов, на вышеуказанных условиях.

Кроме того, при осуществлении своих полномочий реабилитационный или конкурсный управляющий вправе предъявлять иски по основаниям, предусмотренным законодательными актами Республики Казахстан об истребовании имущества должника у третьих лиц, о расторжении договоров, заключенных должником, и совершать иные действия, предусмотренные гражданским законодательством Республики Казахстан, направленные на возврат имущества должника.

В результате проведенной конкурсными и реабилитационными управляющими в 2011 году выявлены сомнительны сделки, совершенные должником в период до применения процедур банкротства на сумму 329 437,39 тыс. тенге и возвращено в конкурсную массу путем признания их в судебном порядке незаконными на сумму 49 351,56 тыс. тенге. Действующим законодательством Республики Казахстан за незаконный вывод имущества, приводящий к созданию или увеличению неплатежеспособности должника, то есть за преднамеренное банкротство, предусмотрена административная и уголовная ответственность. В текущем году, выявлено 141 организаций-банкротов с признаками умышленного банкротства, материалы по которым переданы в правоохранительные органы, по 40 из них вынесены постановления об отказе в возбуждении уголовных дел, в отношении 93 организаций проводится доследственная проверка. За указанный период по фактам преднамеренного банкротства возбуждено 8 уголовных дел.

Проведенные данные свидетельствует о низкой раскрываемости данной категории дел и применением института банкротства как способа уклонения от уплаты налогов.

Вместе с тем, как показывает практика, причины задолженности иногда носят объективный характер и не всегда возникают по вине самого должника.

Как известно, любая предпринимательская деятельность сопряжена с риском, из взаимообусловленности факторов риска и прибыли формируется механизм несостоятельности (банкротства). Вследствие получение кредитов, наращивание неплатежеспособности, недостаточность практических и экономических знаний, а также имущества погасить требования кредиторов приводит к «непредвиденному банкротству». Другая сторона, существуют умышленные финансовые схемы вывода активов, аккумуляция дебиторской и кредиторской задолженности, совершение убыточных сделок которые направлены на банкротство должника. При чем, данные финансовые схемы характеризуется стабильностью и повторяемостью. Также существуют руководители, которые приняв решение о ликвидации своей фирмы, часто не желают решать проблемы, связанные с длительной и затратной процедурой прекращения деятельности, предусмотренной законодательством, погашать задолженность перед кредиторами или государством. В следствии это подталкивает их к мысли о применении так называемой «альтернативной» или «псевдоликвидации» путем слияния, реорганизации, смены руководства и др. Тем не менее, несмотря на то, что действующее законодательство Республики Казахстан содержит определенные статьи, под которые подпадает такая «ликвидация предприятий» (ложное банкротство, преднамеренное банкротство, уклонение от уплаты налогов, неправомерные действия при банкротстве и т.д.) отследить всю цепочку действий связанных с перерегистраций и изменения регистрационных данных, выводом имущества, совершением незаконных сделок и др. не представляется возможным. Отдельно стоит, отметить, проблему отсутствия руководителей, учредителей, главных бухгалтеров, а также учредительных, финансовых и иных бухгалтерских документов на основании которых можно установить финансовое положение или подтвердить хозяйственные сделки должника. В связи, с чем правоохранительными органами ввиду отсутствия должностных лиц и документов, а также невозможности установления их местонахождения, расследования по уголовным делам приостанавливаются.

Во исполнение стратегических и программных документов Министерством финансов проводится работа по усовершенствованию механизмов банкротства и повышению эффективности проведения процедур несостоятельности. Концепцией законопроекта, подготовленной в рамках реализации Программы восстановления, предусмотрено: разделение производства дел о реабилитации и банкротстве.

Если в настоящее время дела рассматриваются в суде в рамках одного возбужденного дела о банкротстве, то теперь процедура реабилитации:

· выведена в отдельную самостоятельную судебную процедуру;

· введение ускоренной процедуры оздоровления, позволяющей должнику в течение одного месяца утвердить в суде согласованный с большинством кредиторов план оздоровления и приостановить взыскание долгов за счет имущества, что дает возможность сохранить активы предприятия и воспользоваться шансом восстановить платежеспособность;

· снятие административных барьеров, связанных с необходимостью согласования с уполномоченным органом проектов документов и процедур, касающихся напрямую только интересов должника и кредиторов (согласование введения процедуры реабилитации, проекта сметы расходов, проекта плана продажи, проекта соглашения управляющего и комитета кредиторов и др.);

· расширение прав кредиторов путем введения института собрания кредиторов и принципа голосования в зависимости от суммы требований к должнику, что позволит всем кредиторам участвовать в принятии наиболее важных решений, а также обеспечит справедливость принятия решений.

Кредиторам также предоставляется право самостоятельно решать вопрос выбора кандидатуры реабилитационного управляющего; исключение ограничения по количественному составу комитета кредиторов и требования о его нечетности и др. Кроме этого, Концепцией предусмотрено, что законодательство позволит участникам Программы восстановления в рамках ускоренной процедуры воспользоваться мораторием, обеспечивающим сохранность имущества, а также позволит войти в число участников тем должникам, к которым уже применена судебная процедура реабилитации.

Концепция разработана с учетом замечаний и предложений субъектов бизнеса, а также согласована с экспертами Всемирного банка в рамках Программы совместных экономических исследований. Целью разработки законопроекта является построение эффективной системы, позволяющей должникам преодолеть временные финансовые трудности и в то же время обеспечивающей действенный и результативный механизм ликвидации нежизнеспособных организаций.

Действующее законодательство в первую очередь должно быть направлено на предупреждение умышленного банкротства. Приоритетное внимание должно уделяться вопросам расширения оснований и уровня ответственности для привлечения руководителей за доведения до умышленного состояния неплатежеспособности. Кроме того, в целях своевременного реагирования при первых признаках неплатежеспособности, а также защиты прав и интересов кредиторов обязать субъектов предпринимательства обращаться в судебные органы для применения процедур банкротства.