Институт брака в семейном праве

ЗоБС предусматривает особый случай, имеющий правовое значение для действительности брака, который можно охарактеризовать как вступление в брак под влиянием заблуждения. Речь идет об информировании супругов о состоянии здоровья друг друга и, в частности, об отсутствии у них венерических болезней или ВИЧ-инфекции. Возможность медицинского освидетельствования до регистрации брака, а также доведение его результатов до предполагаемого супруга не являются обязанностью лица, вступающего в брак. Наличие таких заболеваний не может служить препятствием к заключению брака, как бы общественная мораль и государство ни относились к этому, но данный факт является существенным для формирования воли лица, с которым лицо, имеющее соответствующее заболевание, намерено зарегистрировать брак. Сокрытие такого факта искажает формирование внутренней воли одного из будущих супругов. Поэтому закон устанавливает возможность признания в указанных случаях заключенного брака недействительным. Так, "если одно из лиц, вступающих в брак, скрыло от другого лица наличие у него болезни, создающей реальную угрозу членам образованной семьи, личной и общественной безопасности, последний вправе обратиться в суд с требованием о признании брака недействительным" .[18]

Волеизъявление на вступление в брак должно быть выражено в форме, установленной законом. "Одной из гарантий соблюдения принципа добровольности заключения брака, является личное присутствие обоих вступающих в брак в момент регистрации брака и недопустимость заключения брака через представителя, как это имеет место в таких странах, как Испания, Перу, и некоторых других." [30,С.67]

Форма доведения волеизъявления до сведения других лиц устанавливается законом и включает, как правило, подачу письменного заявления о намерении зарегистрировать брак, устное выражение согласия на вступление в брак в процессе регистрации брака и скрепление выраженного согласия в актовой книге собственной подписью.

Второе условие - вступающие в брак должны достигнуть брачного возраста.

По общему правилу (ст.10 ЗоБС) брачная правоспособность гражданина наступает по достижении им восемнадцатилетнего возраста. Однако законодатель предусмотрел обстоятельства, при которых брачный возраст может быть снижен.

Так, в п. 3 ст. 10 ЗоБС предусматривается, что "снижение брачного возраста осуществляется по просьбе лиц, желающих вступить в брак" [18]. Кроме того, нет никаких ссылок на отдельные исключительные случаи. Тем не менее, снижение брачного возраста осуществляется при наличии уважительных причин, перечень которых в законе отсутствует. Под названными особыми обстоятельствами необходимо понимать: беременность, рождение ребенка, непосредственную угрозу жизни одной из сторон. Похоже, данный вопрос решается и в странах ближнего зарубежья, так, например, в Республике Беларусь такими условиями названы: рождение совместного ребенка или при наличии справки о постановке на учет по беременности, а также в случае объявления несовершеннолетнего полностью дееспособным.

Возможность вступления в брак лицами, не достигшими шестнадцатилетнего возраста, ЗоБС не предусмотрена. С момента регистрации брака лицо, которому в установленном порядке снижен брачный возраст, приобретает в полном объеме гражданскую дееспособность. "Введение данного правила обусловлено рядом причин, среди которых можно указать и на необходимость соблюдения равенства между супругами, если брачный возраст был снижен одному из супругов, и возможность самостоятельного несения прав и обязанностей, вытекающих из брака, и многое другое." [31,С.24] Следует обратить внимание на необратимость возникновения гражданской дееспособности в случае расторжения зарегистрированного брака.

В своей первооснове установление брачного возраста преследует не только социальную, но и медицинскую цель, поскольку недопустимо заключение брака с лицом, не достигшим половой зрелости, неспособным вследствие недостаточного нравственного, физического и интеллектуального развития осуществлять супружеские права и обязанности. Закон устанавливает только нижнюю границу брачного возраста, не предусматривая при этом никаких предельных возрастных ограничений для регистрации брака. Законодательство отдельных стран такие ограничения устанавливает, объясняя это невозможностью осуществления основной цели брака - рождения детей.

Связь между гражданской и семейной дееспособностью проявляется и в том, что признание гражданской недееспособности лица, которое "вследствие психического расстройства не может понимать значения своих действий или руководить ими" [25], лишает это лицо возможности вступить в брак. Гражданская недееспособность рассматривается в качестве обстоятельства, препятствующего заключению брака (ст. 11 ЗоБС). В данном случае имеет место проявление последствий гражданской недееспособности: поскольку гражданин признается неспособным своими действиями приобретать гражданские права и обязанности, то вполне логично, что он не может приобретать права и обязанности и в сфере брачных отношений. Недееспособность может возникнуть и после регистрации брака, однако в данном случае брак, заключенный в период, когда лицо признавалось дееспособным, действителен и не содержит пороков в субъекте.

Статьей 11 Закона Республики Казахстан от 17 декабря 1998 года "О браке и семье" предусмотрена целая группа обстоятельств, при наличии, которых брак не может быть заключен (ст.11 ЗоБС). В частности не допускается заключение брака между:

1) лицами, из которых хотя бы одно лицо уже состоит в другом зарегистрированном браке. Это правило является следствием признания законодательством Республики Казахстан только моногамного брака. "При регистрации брака с лицом, которое уже состоит в другом зарегистрированном браке, может возникнуть ситуация двоеженства (или двоемужества), что противоречит закону. Однако установить запрет на возникновение фактических полигамных браков невозможно. В качестве препятствия для заключения брака рассматривается наличие другого брака, под которым понимается брак, зарегистрированный в установленном законом порядке либо приравненный к нему (например, совершенный за границей)". [32, С.216]

2) прямыми родственниками по восходящей и нисходящей линии (родителями и детьми, дедушкой, бабушкой и внуками), полнородными и неполнородными братьями и сестрами, имеющими общих отца или мать. Данное ограничение закрепляет исторически сложившееся влияние и религиозной доктрины, и медико-биологических запретов. Возникновение брачных отношений между близкими родственниками резко повышает появление различных наследственных и иных заболеваний, снижает вероятность рождения здоровых детей. Кроме того, с течением времени сложились устойчивые морально-этические представления о недопустимости браков между близкими родственниками. Закон запрещает браки только между лицами, состоящими в родстве, т.е. имеющими общих предков, и только в отношении тех степеней родства, которые прямо указаны в законе. Закон не содержит запрета на совершение брака между лицами, состоящими в более отдаленных степенях родства, например, между дядей и племянницей, либо между двоюродными братом и сестрой, однако этические нормы и возможность появления нездорового потомства все-таки сдерживают возникновение подобных браков.

3) усыновителями (удочерителями) и усыновленными (удочеренными). Морально-этический, а не медико-биологический запрет лежит в основе данного принципа. Хотя между этими лицами и отсутствует родственная связь, однако отношения, возникающие из факта усыновления, устанавливают такую связь, которая соответствует правовой связи между родителями и детьми. Если бы законодатель допустил возможность заключения брака между усыновителями и усыновленными, то правовое значение и роль института усыновления резко бы изменилась, поскольку в этом случае едва ли можно было говорить о какой-то иной правовой связи, нежели опека и попечительство.

4) лицами, из которых хотя бы одно лицо признано судом недееспособным вследствие психического заболевания или слабоумия. Закрепление данного обстоятельства является продолжением идеи принципа добровольности, сознательно брака. Согласие вступающих в брак должно быть выражено сознательно и свободно, то есть без всякого принуждения. Пороки воли, вызванные тяжким заболеванием, при котором человек не способен разумно руководить своими действиями, поступками, сводят это согласие на нет. Так, "в суд обратилась К. - дочь тяжелобольного 76-летнего инвалида 1 группы С. о признании недействительным его брака с Т. В судебном заседании было установлено, что С. страдал тяжелой формой атеросклероза с нарушением психики и на момент заключения брака не мог осознавать характера совершаемых им действий. В судебном порядке С. был признан недееспособным. Суд признал данный брак недействительным на том основании, что согласие С. на вступление в брак не могло быть осознанным" [1, С.72].

Итак, не может заключить брак лицо, которое было признано в судебном порядке недееспособным. В соответствии с гражданским законодательством "лицо может быть признано судом недееспособным, если оно вследствие психического заболевания или слабоумия не может понимать значения своих действий и руководить ими". [25]

Важно отметить, что недееспособность лица должна быть установлена до регистрации брака. В противном случае она не может быть признана препятствием к браку, и, соответственно, брак не может быть признан впоследствии недействительным по этому основанию.

В то же время на практике часты ситуации, когда лицо, страдающее психическим расстройством, но не признанное судом недееспособным, вступает в брак. Возникают ситуации, когда оба лица вступающих в брак имеют психические расстройства. Фактически таких людей с психическими расстройствами "толкают в брак" родственники, например, стремящиеся освободить жилую площадь или освободить себя от ухода за человеком с психическим расстройством. В таких случаях брак может быть в дальнейшем либо расторгнут на общих основаниях, либо признан недействительным по иску одного из лиц либо его опекуна (если оно будет признано недееспособным) из-за порока воли, т.е. по причине нарушения такого условия заключения брака, как добровольное согласие.

Что же касается зарубежного законодательства по этому вопросу, то существующие в иностранном праве нормы, регламентирующие вопрос о возможности заключения брака лицом, страдающим психическим заболеванием, характеризуются неопределенностью и отсутствием четких ориентиров в определении степени серьезности душевного заболевания. В большинстве стран в таких случаях речь идет о возможности оспаривания брака вследствие порока воли, т.е. как заключенного с нарушением условия о добровольном согласии на заключение брака.

Установленный в ст.11 ЗоБС перечень препятствий к заключению брака является исчерпывающим. Ни регистрирующий орган, ни родители вступающих в брак, ни иные лица не вправе устанавливать какие-либо дополнительные требования или ограничения. Закон не признает никаких требований имущественного характера, в частности устанавливающих выкуп (калым, приданое и т.п.), имущественный ценз, наличие которых было бы необходимо для регистрации брака. Расовые, национальные, религиозные, социальные и иные ограничения рассматриваются как грубое нарушение прав человека и не могут препятствовать регистрации брака. Единственное, что нужно добавить, в зарубежных странах действуют и другие обстоятельства и ограничения на вступление в брак. Это могут быть расовые или религиозные ограничения, отсутствие согласия родителей на вступление в брак, более высокий брачный возраст и т.п.

Таким образом, под заключением брака - необходимо понимать процесс, направленный на вступление в союз мужчины и женщины в установленном действующем законодательством порядке.

2.3 Правовое регулирование заключения брака с иностранцами

Действующее семейное законодательство закрепляет общее правило: форма и порядок заключения брака на территории Республики Казахстан определяются законодательством Республики Казахстан, а именно п.1 ст.200 Закона Республики Казахстан от 17 декабря 1998 года № 321-I "О браке и семье".

Условия заключения брака на территории Республики Казахстан определяются для каждого из лиц, вступающих в брак, законодательством государства, гражданином которого лицо является в момент заключения брака, если иное не предусмотрено международным договором, с соблюдением требований статей 9 - 11 ЗоБС в отношении обстоятельств, препятствующих заключению брака. Так, например, при заключении брака казахстанского гражданина с гражданкой Армении в отношении последней должны быть соблюдены требования законодательства республики Армения о брачном возрасте, необходимости согласия на вступление в брак, препятствиях к браку, а в отношении российского гражданина - требования ст.9-11 ЗоБС.

Условия заключения брака лицом без гражданства на территории Республики Казахстан определяются законодательством государства, в котором это лицо имеет постоянное место жительства.

Дополнительно к таким отношениям применимы и Договора между Республикой Казахстан и зарубежными государствами о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам и соответствующие Конвенции. В частности действует Конвенция СНГ "О правовой помощи" в ст.26, которой закреплено, что "условия заключения брака определятся для каждого из будущих супругов законодательством Договаривающейся Стороны, гражданином которой он является, а для лиц без гражданства - законодательством Договаривающейся Стороны, являющейся их постоянным местом жительства". [33] Кроме того, в отношении препятствий к заключению брака должны быть соблюдены требования законодательства Договаривающейся Стороны, на территории которой заключается брак.

Учитывая то обстоятельство, что при данных правоотношениях применяется и иностранное законодательство отметим, что в некоторых государствах, принимаются и совершенно нелепые нормативные акты. Так, бывший президент Туркменистана Сапармурат Ниязов принял постановление, уточняющее законодательство страны по вопросам заключения брака с иностранными гражданами.

В соответствии с этим документом, "граждане Туркменистана вступают в брак с иностранными гражданами и лицами без гражданства путем заключения брачного контракта, в котором оговариваются имущественные права и обязанности супругов, а также их обязательства по содержанию детей в случае расторжения брака" [34,С.123].

Постановление предусматривает ряд условий, без которых брак с иностранцами невозможен. Так, "гражданину или гражданке Туркмении должно исполниться 18 лет. Что же касается иностранцев или лиц без гражданства, то они, прежде чем вступить в брак с подданными Туркменистана, должны, во-первых, внести на расчетный счет Государственной страховой организации Туркменистана "в обеспечение гарантий для несовершеннолетних детей на случай расторжения брака" страховую сумму в размере не менее 50 тыс. долл. США, а, во-вторых, предоставить справку о том, что проживают на территории республики не менее одного года и имеют в личной собственности жилую площадь" [35,С.201].

Отдельно остановимся на заключении браков иностранных граждан и лиц без гражданства на территории России.

При заключении браков на территории России независимо от гражданства будущих супругов форма заключения брака определяется согласно п.1 ст.200 ЗоБС РК казахстанским законодательством. Это значит, что брак должен заключаться в органах ЗАГСа. Браки, совершенные в Казахстане по религиозным обрядам, а также по обрядам на основе обычаев, не порождают правовых последствий. При этом государственная регистрации происходит по установленным законодательством РК правилам.

Как отмечают исследователи и в иностранных государствах, форма и порядок заключения брака, по общему правилу подчиняются законодательству места вступления в брак (Болгария, Венгрия, Польша, Португалия, Чехия, Швейцария и т.д.). Наряду с этим общим правилом действуют иногда и другие дополнительные коллизионные нормы. Например, в Австрии форма брака подчинена австрийскому законодательству, если брак заключается в Австрии, и закону гражданства каждого из будущих супругов, если брак заключается за пределами страны. В последнем случае достаточно также соблюдения предписаний (относительно формы) законодательства места заключения брака (п.16 австрийского закона о международном частном праве, 1978 г.).

Важно отметить, что в иностранном праве часто встречаются ограничения на вступление в брак за рубежом. Так, требуется разрешение на вступление в брак для всех категорий граждан или отдельных категорий (например, направленных на учебу за границу) по законодательству Венгрии, Индии, Ирака, Италии, Норвегии, Румынии, Польши, Швеции и еще ряда других стран. И если согласно законодательству какой-либо страны ее гражданин не может вступить в брак с иностранцем без разрешения, то такой брак может быть признан в этой стране недействительным. То есть, вступая в брак, иностранец на территории Казахстана, должен учитывать, что форма брака определяется по казахстанскому законодательству, условия заключения для каждого из вступающих в брак - по законодательству страны гражданства, а имущественные права - по законодательству страны совместного проживания.

Таким образом, в случае заключения брака в соответствии со всеми условиями, еще не означает, что новобрачные будут признаны супругами в стране мужа или иной стране, где семья собираетесь проживать. А это означает, что семья не будет пользоваться там ни личными, ни имущественными правами супруга.

3. институт Прекращения брака

3.1 Прекращение брака. Момент прекращения брака

Восстановление брака

Сохранение брака имеет смысл, только если у супругов была крепкая, морально здоровая семья, основанная на любви и уважении, способная пережить все невзгоды, выпавшие на нее

В некоторых случаях семья перестает благотворно влиять на ее членов и даже вызывает негативные реакции. Поэтому семейным законодательством предусматривается возможность прекращения брака. Прекращение брака - всегда является трудной психологической темой.

Прекращение брака всегда связано с существенными изменениями сложившихся в семье правоотношений. Оно влечет не только изменение правового статуса собственности, но влияет на дальнейшую судьбу детей. Поэтому прекращение брака и цепочка личных и имущественных последствий этого шага подробнейше регулируется законом.

В тоже время существует множество заблуждений по поводу прекращения брака. Так, например, в быту ходит убеждение, что отсутствие согласия одного из супругов на расторжение брака является непреодолимым препятствием. В действительности, ни один суд не может заставить ни одного человека состоять в браке с другим человеком против его воли.

Под прекращением брака понимают прекращение на будущее время отношений супружества, возникших из зарегистрированного действительного брака. В отличие от признания брака недействительным, где решается вопрос о действительности самого соглашения о заключении брака как сделки, при прекращении брака речь идет о прекращении отношений супружества, представляющих собой институт особого рода, не сводимый к сделке. Поэтому прекращение брака не может быть отнесено к моменту его регистрации, как при признании брака недействительным, а может иметь место исключительно на будущее время. Кроме того, состояние в браке порождает комплекс различных имущественных и личных неимущественных отношений, которые, как правило, не могут быть прекращены вследствие объявления брака прекращенным. Так, необходимо изменить правовой режим совместно нажитого имущества путем его раздела, решить, с кем из супругов останутся проживать несовершеннолетние дети, и т. п. Указанные и иные вопросы "могут решаться супругами по взаимному согласию, как это предусмотрено соответствующими нормами закона, а в случае спора - судом". [18] Во всех случаях прекращение брака, переждав ряд правовых последствий как правоотменительного, так и правообразующего характера. Прекращение брака отменяет на будущее время супружеские отношения, устраняется режим совместной собственности супругов. Но в то же время бывшие супруги полу чают возможность вступить в новый брак, приобретают право односубъектной собственности либо общей долевой собственности на имущество, ранее принадлежавшее им совместно, и т. п.

Брак может быть прекращен вследствие наступления определенных законом событий либо по желанию одного или обоих супругов. Перечень оснований прекращения брака исчерпывающий образом определен законом, что не допускает прекращение брака по иным основаниям. Так, к числу событий, прекращающих брак, закон относит "смерть одного из супругов, а также объявление судом одного из супругов умершим или безвестно отсутствующим". [18] Поскольку невозможно представить сохранение супружеских отношений, когда одного из субъектов этого отношения нет в живых, то независимо от желания пережившего супруга брак прекращается вследствие самого факта смерти. При этом регистрации прекращения брака в органах загса не требуется, регистрации подлежит лишь сам факт смерти.

При вынесении решения об объявлении одного из супругов умершим суд основывается на предположении (презумпции) о смерти этого супруга, не имея достоверных доказательств смерти данного лица. После вынесения судом решения его юридические последствия приравниваются к тем же последствиям, которые наступают при смерти лица. Прекращение брака вследствие объявления гражданина умершим может рассматриваться как самостоятельное основание, поскольку презумпция смерти может быть опровергнута. Если на самом деле супруг, объявленный умершим, жив, то прекращение брака представляет собой юридическую фикцию. С момента вынесения решения судом об объявлении гражданина умершим брак с ним считается прекращенным. Супруг указанного лица вправе вступить в новый брак, имея на руках решение суда об объявлении умершим бывшего супруга, однако сам объявленный умершим супруг не вправе вступать в новый брак, независимо от того, известно ему или нет об объявлении его умершим. Правовые последствия нисколько не зависят от мотивов, которыми руководствовался супруг при подаче заявления об объявлении своего супруга умершим. Даже тогда, когда такое заявление подано с единственной целью прекратить брак, наступят те же самые последствия.

"В случае явки супруга, объявленного судом умершим или признанного судом безвестно отсутствующим, и отмены соответствующих судебных решений брак может быть восстановлен органом записи актов гражданского состояния по совместному заявлению супругов". [18] Таким образом, после прекращения брака он не может быть восстановлен автоматически самим фактом отмены решения об объявлении лица умершим. Необходимо совершить еще один волевой акт - подать заявление в органы загса о восстановлении брака. Если заявление о восстановлении брака не подано, брак считается прекращенным, несмотря на то, что оба супруга живы и не совершали специальных действий по расторжению брака. В том случае, когда супруги выражают намерение восстановить брак, происходит внесение изменений в запись акта гражданского состояния, а не регистрация нового брака. "Если другой супруг вступил в новый брак, то брак не может быть восстановлен" [18], поскольку необходимо принимать решение о судьбе второго брака, действительность которого не ставится под сомнение. Судьба нового брака определяется по-разному: он может быть сохранен, что влечет недопустимость восстановления прежнего брака, либо прекращен путем расторжения, что открывает возможность в последующем зарегистрировать брак с прежним супругом, но уже в обычном порядке. Однако это правило не применяется, если в момент заключения брака сторонам (или одной из сторон) было известно, что супруг, признанный умершим или безвестно отсутствующим, находится в живых.

"Брак может быть прекращен вследствие волеизъявления одного или обоих супругов путем его расторжения". [18] Возможность прекращения брака на основании волеизъявления одного или обоих супругов является проявлением принципа свободы брака и равенства супругов. Коль скоро вступление в брак осуществляется свободно и добровольно, то никто и не может быть принужден к сохранению супружеских отношений, если их основа утрачена. Единственным исключением является правило п.2 ст. 15 ЗоБС о том, "что муж не имеет права без согласия жены возбуждать дело о расторжении брака во время беременности жены и в течение года после рождения ребенка." [18] Данное правило обусловлено не ограничением прав мужа, а защитой интересов новорожденных детей и их матери, поскольку любые переживания, стрессы и иные психологические факторы, которые сопровождают процедуру расторжения брака, могут отразиться на здоровье будущего или новорожденного ребенка и его матери. Кроме того, это правило действует лишь в случае, если жена возражает против расторжения брака; если же с ее стороны возражений нет, брак может быть расторгнут и в этот период.

Действующее семейное законодательство практически устранило вмешательство государства в выяснение оснований, мотивов и причин расторжения брака, сохранив лишь право суда решать вопрос о сохранении брака в том случае, когда на расторжение брака согласен только один из супругов, а второй считает необходимым сохранить брак. В этом случае "суд, установив невозможность сохранения отношений супружества, вправе принять решение о расторжении брака". [18] Во всех иных случаях ни суд, ни органы загса не вправе исследовать мотивы и причины, побудившие супругов принять решение о расторжении брака. В этом законодательство Республики Казахстан существенно отличается от законодательства большинства зарубежных стран, "устанавливающих жесткий перечень причин и оснований, по которым брак может быть расторгнут, строго ограничивая саму возможность добровольного прекращения супружеских отношений". [16]

Расторжение брака является добровольной формой прекращения супружеских отношений путем волеизъявления одного или обоих супругов. Этого, однако, недостаточно. Поскольку брак был совершен в порядке регистрации акта гражданского состояния, то и его расторжение также должно быть совершено с соблюдением установленных законом процедур.

Расторжение брака производится в порядке, установленном семейным законодательством, либо в органах записи актов гражданского состояния, либо в судебном порядке.

Момент прекращения брака зависит от того, какое событие лежит в основе его прекращения. Так, при прекращении брака вследствие смерти одного из супругов брак считается прекращенным с даты смерти, указанной в свидетельстве о смерти. При объявлении одного из супругов умершим датой прекращения брака считается день вступления в законную силу решения суда об объявлении его умершим. Если объявляется умершим супруг, пропавший без вести при обстоятельствах, угрожавших смертью или дающих основание предполагать его гибель от определенного несчастного случая, суд может вынести решение о признании днем смерти этого супруга дня его предполагаемой гибели (п. 3 ст. 431 ГК). В этом случае брак будет прекращен со дня предполагаемой гибели супруга.

Момент прекращения брака при его расторжении зависит от органа, в котором брак расторгается. "При расторжении брака в органах записи актов гражданского состояния он прекращается со дня государственной регистрации расторжения брака в книге регистрации актов гражданского состояния, а при расторжении брака в суде - со дня вступления решения суда в законную силу". [18] Поскольку после вынесения решения судом необходимо произвести регистрацию акта гражданского состояния, на суд возложена обязанность в течение трех дней со дня вступления решения в законную силу направить выписку из решения суда в орган записи актов гражданского состояния по месту государственной регистрации заключения брака. Во избежание неопределенности специально предусмотрено правило о том, что "супруги не вправе вступить в новый брак до получения свидетельства о расторжении брака в органе записи актов гражданского состояния по месту жительства любого из них". [18]

На осовании совместного заявления супругов либо вступившего в законную силу решения суда о расторжении брака производится актовая запись о расторжении брака. После государственной регистрации расторжения брака каждому из лиц, расторгнувших брак, выдается свидетельство о расторжении брака, которое содержит сведения о фамилии (до и после расторжения брака), имени, отчестве, дате и месте рождения, гражданстве, национальности (если это указано в записи акта о расторжении брака) каждого из лиц, расторгнувших брак, о документе, являющемся основанием для государственной регистрации расторжения брака, дате прекращения брака, дате составления и номере записи акта о расторжении брака, месте государственной регистрации расторжения брака, фамилии, имени, отчестве лица, которому выдается свидетельство о расторжении брака, и дате выдачи свидетельства о расторжении брака.

При регистрации расторжения брака вновь может быть реализовано право на выбор фамилии тем супругом, который изменил ее при регистрации брака. Он вправе и после расторжения брака сохранить фамилию, присвоенную ему при вступлении в брак, или по его желанию при государственной регистрации расторжения брака ему присваивается добрачная фамилия.

"За государственную регистрацию расторжения брака, включая выдачу свидетельств о расторжении брака, взимается государственная пошлина. При этом ее размер будет зависеть от основания расторжения брака, в частности

за регистрацию расторжения брака:

по взаимному согласию супругов, не имеющих несовершеннолетних детей, - 200 процентов МРП;

на основании решения суда - 150 процентов МРП (с одного или обоих супругов);

на основании решения суда с лицами, признанными в установленном порядке безвестно отсутствующими или недееспособными вследствие душевной болезни или слабоумия, либо с лицами, осужденными за совершение преступления к лишению свободы на срок свыше трех лет, - 10 процентов МРП". [26]

Кто именно должен оплачивать государственную пошлину, супруги решают самостоятельно. Пошлина оплачивается при регистрации акта расторжения брака.

Определение момента прекращение брака имеет особую важность. Во-первых, с этого момента супруги перестают быть таковыми; исчезают и трансформируются их права и обязанности. Во-вторых, супруги не вправе вступить в новый брак до момента прекращения брака (до получения свидетельства о расторжении брака). По действующему законодательству момент прекращения брака не обязательно совпадает с моментом записи в актах гражданского состояния.

Брак, расторгаемый в органах ЗАГС, прекращается со дня государственной регистрации расторжения брака в книге записи актов гражданского состояния, а при расторжении брака в суде - со дня вступления решения суда в законную силу.

Регистрация расторжения брака может производиться независимо от срока, истекшего после вынесения судом решения о расторжении брака.

Регистрация прекращения брака на основании вступившего в законную силу решения суда производится в органе ЗАГС по месту вынесения судебного решения на основании копии решения суда, вступившего в законную силу, о расторжении брака и квитанции об уплате суммы, подлежащей взысканию по решению суда.

Суд обязан в течение трех дней со дня вступления в законную силу решения суда о расторжении брака направить копию решения суда в орган ЗАГС по месту вынесения для регистрации расторжения брака, а также по месту регистрации заключения брака для произведения отметок о его расторжении.

Орган ЗАГС, получивший решение суда о расторжении брака обязан зарегистрировать его в журнале учета решений суда о расторжении брака, а регистрацию произвести при непосредственном обращении граждан и предъявлении ими квитанции об уплате государственной пошлины, о чем делается отметка в журнале учета решений суда о расторжении брака

Если органу ЗАГС известно, что другой супруг уже зарегистрировал расторжение брака, то поступившее заявление вместе с копией решения (выпиской) и квитанцией об уплате государственной пошлины направляется органом ЗАГС в орган ЗАГС по месту нахождения актовой записи о расторжении брака для дополнения ее недостающими сведениями.

Орган ЗАГС, получивший такие материалы, обязан дополнить актовую запись о расторжении брака и направить в орган ЗАГС по месту жительства заявителя для вручения ему свидетельства о расторжении брака, указав ту же дату его расторжения, что и другому супругу.

После дополнения актовой записи орган ЗАГС должен сообщить об этом в архив по месту нахождения второго экземпляра актовой записи о расторжении брака.

Если расторжение брака регистрируется одним супругом, то при составлении актовой записи в нее вносятся все необходимые сведения, касающиеся этого супруга. В отношении второго супруга указывается лишь фамилия до расторжения брака, имя, отчество, время рождения и сумма государственном пошлины, подлежащая уплате этим супругом в соответствии с решением суда.

В этом случае в свидетельстве о расторжении брака указывается фамилия, присвоенная после расторжения брака лишь супругу, зарегистрировавшему расторжение брака.

Государственная пошлина должна быть уплачена супругами в соответствии с решением суда. Если обязанность уплаты государственной пошлины возложена судом на обоих супругов, то регистрация расторжения брака производится по заявлению любого из них, но свидетельство о расторжении брака выдается только супругу, уплатившему причитающуюся с него пошлину. Второму супругу выдается свидетельство о расторжении брака после уплаты им государственной пошлины и предъявления квитанции.

В случае, когда один из супругов уплатил установленную судом сумму государственной пошлины или освобожден от уплаты этой суммы, регистрация расторжения брака производится независимо от уплаты государственной пошлины другим супругом.

Орган ЗАГС, получив заявление о расторжении брака, проверяет документ, удостоверяющий личность заявителя, полноту и правильность приложенных к заявлению документов и регистрирует это заявление.

Если заявление о регистрации расторжения брака подается в орган ЗАГС по месту прохождения службы военнослужащим, то местом жительства военнослужащего считается пункт дислокации (расположения) соответствующей воинской части или учреждения.

"Регистрация расторжения брака должна производиться только в одном органе ЗАГС. На каждое расторжение брака составляется одна актовая запись. Актовая запись составляется в полном соответствии с документами заявителя.

При отсутствии в документах заявителя сведений о времени постоянного проживания в данной местности эти сведения записываются со слов заявителя. Данные об образовании, месте работы и должности указываются со слов заявителя.

Об изменении в связи с расторжением брака фамилии иностранных граждан и лиц без гражданства сообщается в Министерство внутренних дел Республики Казахстан.

При регистрации расторжения брака супругу по его желанию (а в отношении недееспособного супруга - по желанию его опекуна) присваивается добрачная фамилия.

Орган ЗАГС, зарегистрировавший расторжение брака, должен направить извещение о расторжении брака в орган ЗАГС по месту нахождения актовой записи о заключении брака.

Получив такое извещение, орган ЗАГС должен сделать в графе "Для отметок" записи акта о заключении брака отметку о расторжении брака, указав, когда и каким органом ЗАГС зарегистрировано расторжение брака, номер актовой записи о расторжении брака. Одновременно на лицевой стороне записи сверху следует указать "Брак расторгнут".

После производства такой отметки орган ЗАГС направляет извещение о расторжении брака в архив ЗАГС, в котором находится второй экземпляр записи акта о заключении брака, который в таком же порядке как орган ЗАГС производит отметку на втором экземпляре записи.

Если органом ЗАГС зарегистрировано расторжение брака, о чем имеется отметка в актовой записи о браке, то орган ЗАГС не вправе выдавать повторные свидетельства о заключении брака. В случае необходимости, в частности, для подтверждения бывшим супругам своей добрачной фамилии, по запросу заявителя орган ЗАГС направляет справку, подтверждающую, что данное лицо состояло в браке, который затем был расторгнут. В справке должны быть указаны: фамилия, имя, отчество, время рождения обоих супругов, присвоенная им фамилия после заключения брака, дата регистрации заключения брака, орган ЗАГС, зарегистрировавший заключение брака, номер актовой записи о заключении брака, а также дата регистрации расторжения данного брака, орган ЗАГС, зарегистрировавший расторжение брака, номер актовой записи о расторжении брака и фамилия супругов после расторжения брака.

В случае отмены вышестоящим судом решения суда о расторжении брака, если оно уже было зарегистрировано в органе ЗАГС, актовая запись о расторжении брака может быть аннулирована по решению суда. Об аннулировании актовой записи делается отметка в графе "Для отметок" с указанием, когда и каким судом вынесено решение.

Одновременно на лицевой стороне актовой записи сверху указывается "Запись аннулирована", а запись перечеркивается по диагонали". [24]

В таком же порядке производится аннулирование актовых записей по решению суда в других случаях.

В случае явки супруга, объявленного умершим или признанного безвестно отсутствующим, возможно восстановление брака (со дня его регистрации) по их взаимному заявлению, поданному в орган загса. Исключение составляют случаи вступления супругов в другие браки - восстановление невозможно.

3.2 Расторжение брака в органах загса

Расторжение брака может производиться в судебном или административном порядке - органами загса. Обратимся вновь к Правилам регистрации актов гражданского состояния.

Расторжение в органах ЗАГС брака по взаимному согласию супругов, не имеющих несовершеннолетних детей, производится на основании совместного заявления супругов о расторжении брака, поданного в орган ЗАГС по месту жительства обоих супругов или одного из них.

Согласно статьи 187 ЗоБС регистрация расторжения брака производится на основании совместного заявления супругов о расторжении брака, поданного в орган ЗАГС по месту жительства обоих или одного из супругов.

В заявлении о расторжении брака супруги обязаны подтвердить свое взаимное согласие на расторжение брака и отсутствие у них детей до восемнадцатилетнего возраста (совершеннолетия). Эти данные подтверждаются также подписями супругов в записи акта о расторжении брака.

Если к моменту подачи заявления у них имеются общие дети, не достигшие восемнадцатилетнего возраста (совершеннолетия), как родные, так и усыновленные ими совместно, органы ЗАГС не вправе принимать от супругов заявление о расторжении брака. При этом не имеет значения, записаны ли супруги-усыновители в качестве родителей этих детей. В этих случаях расторжение брака производится в судебном порядке. В судебном же порядке производится расторжение брака между супругами, если у одного из них имеются несовершеннолетние дети от прежнего брака, которые были усыновлены другим супругом.

Если между супругами, согласными на расторжение брака, имеется спор о разделе имущества, являющегося их общей совместной собственностью, о выплате содержания нетрудоспособному нуждающемуся супругу, вопрос о расторжении брака рассматривается в суде.

Если один из супругов, несмотря на отсутствие у него возражений своими действиями либо бездействием уклоняется от расторжения брака в органах ЗАГС (отказывается подать соответствующее заявление или, подав его, не желает являться для регистрации развода и при этом не ходатайствует о регистрации развода в его отсутствие), или, когда место проживания второго супруга неизвестно, то расторжение брака производится в судебном порядке.

К заявлению о расторжении брака должно быть приложено свидетельство о заключении брака. Если у супругов этого свидетельства нет, и запись акта о заключении брака в органе ЗАГС не сохранилась, необходимо требовать восстановления актовой записи о браке.

Регистрация расторжения брака и выдача супругам свидетельства о расторжении брака производятся органом ЗАГС по истечении одного месяца со дня подачи супругами заявления о расторжении брака. Этот срок, установленный статьей 187 ЗоБС не может быть сокращен. При исчислении срока в соответствии с действующим законодательством необходимо руководствоваться следующими правилами: течение месячного срока начинается на следующий день после подачи заявления в орган ЗАГС и истекает в соответствующее число второго месяца. Если это число приходится на нерабочий день, то днем окончания срока считается ближайший следующий за ним рабочий день.

Если супруги не могут явиться в орган ЗАГС для регистрации расторжения брака в установленный им день, они могут повторно обратиться с заявлением о расторжении брака в орган ЗАГС, который снова назначает месячный срок для регистрации расторжения брака.

Вопрос о назначении нового месячного срока решается начальником органа ЗАГС (должностным лицом консульского учреждения), регистрирующим акты гражданского состояния по месту подачи заявления.

После регистрации расторжения брака каждой из сторон по их заявлению выдаются свидетельства о расторжении брака.

В упрощенном порядке производится регистрация расторжения брака в случаях, когда с одним из супругов происходят такие события, которые ставят под сомнение возможность и желание другого супруга сохранить брак. При наличии таких обстоятельств, исчерпывающий перечень которых содержится в законе, не учитывается наличие у супругов общих несовершеннолетних детей, поскольку получение согласия второго супруга либо невозможно, либо закон не придает ему значения. Так, невозможно получить согласие другого супруга на расторжение брака, когда он признан судом безвестно отсутствующим. Сам факт безвестного отсутствия ставит под сомнение необходимость сохранения брака. Расторжение брака с лицом, признанным судом безвестно отсутствующим, производится органами загса независимо от наличия у супругов несовершеннолетних детей. Если же супруг обратится в суд с иском о расторжении брака к лицу, в отношении которого в течение года в месте его жительства отсутствуют сведения о месте его пребывания, судья не вправе отказать в приеме искового заявления. Судья обязан разъяснить супругу порядок признания граждан безвестно отсутствующими, а если тот не посчитает необходимым обращаться в суд для признания своего супруга безвестно отсутствующим, рассмотреть дело о расторжении брака на общих основаниях.

Таким образом, по заявлению одного из супругов в органах ЗАГС брак расторгается в случаях, если "второй супруг:

1) признан судом безвестно отсутствующим;

2) признан судом недееспособным вследствие душевной болезни или слабоумия;

3) осужден за совершение преступления к лишению свободы на срок не менее трех лет". [18]

Расторжение брака в указанных выше случаях производится вне зависимости от наличия у супругов несовершеннолетних детей.

Расторжение брака с лицом, которое в момент регистрации брака содержалось в местах лишения свободы, производится по правилам, предусмотренным статьей 16 Закона Республики Казахстан "О браке и семье", если в момент подачи заявления о расторжении брака он продолжает содержаться в местах лишения свободы.

Опекун недееспособного супруга вправе подать в орган ЗАГС заявление о расторжении его брака, если второй супруг признан в установленном законом порядке безвестно отсутствующим, недееспособным либо осужден за совершение преступления к лишению свободы на срок не менее трех лет.

Расторжение брака с лицами, осужденными за совершение преступления к лишению свободы на срок не менее трех лет, производится в органах ЗАГС в том случае, если осужденный отбывает наказание в местах лишения свободы.

К заявлению о расторжении брака прилагается копия или выписка из вступившего в законную силу решения суда о признании другого супруга безвестно отсутствующим или недееспособным вследствие душевной болезни или слабоумия, копия или выписка из вступившего в законную силу приговора суда об осуждении другого супруга к лишению свободы на срок не менее трех лет, а также свидетельство о заключении брака. При отсутствии такого свидетельства применяются правила, предусмотренные пунктом 120 Правил. Недопустимо принимать заявления, к которым вместо решения суда о признании лица недееспособным приложены медицинские справки.

Заявитель должен сообщить в заявлении почтовый адрес осужденного супруга, опекуна недееспособного супруга, а также адрес опекуна над имуществом безвестно отсутствующего супруга.

Орган ЗАГС обязан в недельный срок со дня поступления заявления известить о нем супруга, находящегося в заключении, либо опекуна недееспособного супруга, или опекуна над имуществом безвестно отсутствующего супруга.

В извещении должно быть указано, что его получатель должен не позднее пятнадцати дней сообщить в орган ЗАГС, имеется ли у него спор о детях, о разделе имущества, являющегося общей совместной собственностью, о выплате средств на содержание нетрудоспособному нуждающемуся супругу, какой фамилией он желает именоваться после расторжения брака (своей добрачной или желает оставить себе фамилию супруга).

Орган ЗАГС сообщает заявителю о направлении соответствующего извещения, а также об установленном сроке для получения ответа на извещение. С учетом установленного срока для получения ответа заявителю предлагается явиться в орган ЗАГС для регистрации расторжения брака.

При получении сообщения об отсутствии спора, а также при неполучении от осужденного или опекуна недееспособного супруга (от органа опеки и попечительства), опекуна над имуществом безвестно отсутствующего супруга, установленного в извещении ответа с установлением пятнадцатидневного срока, орган ЗАГС в присутствии заявителя должен зарегистрировать расторжение брака.

Если в орган ЗАГС поступило заявление о расторжении брака с супругом, осужденным к лишению свободы на срок не менее трех лет, то наряду с извещением о поступившем заявлении, которое направляется осужденному, орган ЗАГС должен просить администрацию исправительного учреждения о подтверждении к назначенному сроку, что осужденный на момент получения извещения действительно содержится в местах лишения свободы, а также, что ему вручено извещение органа ЗАГС о поступившем заявлении о расторжении брака.

Если к назначенному сроку не поступит ответ, подтверждающий, что осужденный содержится в местах лишения свободы, регистрация расторжения брака откладывается, а в исправительно-трудовое учреждение направляется напоминание.

При получении органом ЗАГС сообщения об освобождении супруга из мест лишения свободы орган ЗАГС сообщает об этом заявителю, о чем делает отметку на заявлении. В этом случае расторжение брака производится в общем порядке, который разъясняется заявителю.

Если находящийся в местах лишения свободы супруг или опекун недееспособного супруга возбудит спор о детях, о разделе имущества, являющегося общей совместной собственностью супругов, или спор о выплате средств на содержание нуждающемуся нетрудоспособному супругу, то расторжение брака производится в судебном порядке.

Установленный законом особый порядок расторжения брака с осужденными не дает права самим осужденным в таком же порядке ставить вопрос о расторжении брака. Расторжение брака по заявлениям осужденных производится на общих основаниях.

Если органом ЗАГС зарегистрировано расторжение брака с супругом, признанным безвестно отсутствующим, то в случаях его явки и отмены решения суда о признании его безвестно отсутствующим орган ЗАГС по заявлению этого супруга должен выдать ему свидетельство о расторжении брака с указанием той же даты расторжения брака, что и другому супругу.

3.3 Расторжение брака в суде

Вопросы, решаемые судом при расторжении брака

Суд при рассмотрении дела о расторжении брака вправе принять одно из следующих решений: либо расторгнуть брак, либо отложить рассмотрение, назначив супругам срок для примирения, либо отказать в иске. Хотя суд имеет право отказать в требовании о расторжении брака, однако это не препятствует супругу, не желающему сохранять супружеские отношения, вновь подать в суд заявление с требованием о расторжении брака. Таким образом, фактически право супруга расторгнуть брак ничем не ограничивается, устанавливается лишь процедура, позволяющая установить действительность намерений расторгнуть брак.

Надо отметить, что "резолютивная часть решения по делам о расторжении брака должна содержать выводы суда по всем требованиям сторон, в том числе и соединенным для совместного рассмотрения (взыскание алиментов, раздел совместно нажитого имущества и т.д.). Также должны быть указаны сведения, необходимые для регистрации расторжения брака, а именно: дата регистрации брака, номер актовой записи, наименование органа, производившего регистрацию брака, фамилии супругов в соответствии со свидетельством о браке, добрачная фамилия супругов; о распределении между сторонами государственной пошлины за регистрацию расторжения брака по ставкам, установленным статьей 498 Кодекса Республики Казахстан "О налогах и других обязательных платежах в бюджет" (Налоговый кодекс). В случае отсутствия соглашения между супругами о том, с кем из них будут проживать несовершеннолетние дети, суд обязан в резолютивной части решения определить, с кем из родителей будут проживать несовершеннолетние дети после расторжения брака.

В этой же части решения следует указать, что брак прекращается со дня вступления решения суда в законную силу". [36]

По общему правилу, процедура государственной регистрации предполагает личное присутствие супругов. Поскольку, однако, при судебном рассмотрении личное присутствие супругов обычно является обязательным, закон предоставляет право поручить сделать заявление другим лицам.

3.4 Правовые последствия прекращения брака

"Правовые последствия расторжения брака таковы, что в случае прекращения брака по заявлению одного или обоих супругов в суде или в органах загса равно прекращаются все существовавшие в браке правоотношения между ними, кроме взаимного алиментирования и отношений, возникающих в связи с договорным режимом имущества супругов. По усмотрению супругов решается вопрос о сохранении приобретенной в браке фамилии.

Так, например, супруг, изменивший свою фамилию при вступлении в брак на другую, вправе и после расторжения брака сохранить данную фамилию, или по его желанию при государственной регистрации расторжения брака ему присваивается добрачная фамилия". [37, С.206]