Законом о банках так же установлена обязанность, хранить информацию для аудиторских организаций и банковских платежных агентов.

Аудиторские организации, как следует из Закона о банках, не должны раскрывать информацию, которую получают в ходе проводимых ими проверок. Эта информация включает в себя сведения об операциях, счетах и вкладах кредитных организаций, их клиентов и корреспондентов. Кроме тех случаев, когда это предусмотрено федеральными законами.

Банковские платежные агенты хранят тайну об операциях и счетах физических лиц, платежи которых они принимают в соответствии со статьей 13.1 Закона о банках.

Далее рассмотрим субъекты, имеющие право на получение информации, составляющей банковскую тайну в виде документов и информации, связанной с проведением валютных операций, открытием и ведением счетов. Закон о банках относит к банковской тайне не только вышеуказанную информацию, но и любые предусмотренные Федеральным законом «О валютном регулировании». Такие сведения могут быть предоставлены:

- органу валютного контроля, уполномоченному Правительством Российской Федерации; Уточню что, «Органами валютного контроля в Российской Федерации являются Центральный банк Российской Федерации, федеральный орган (федеральные органы) исполнительной власти, уполномоченный (уполномоченные) Правительством Российской Федерации» Федеральный закон от 10.12.2003 №173-ФЗ (ред. от 07.02.2011)"О валютном регулировании и валютном контроле" (принят ГД ФС РФ 21.11.2003) // "Российская газета", №253, 17.12.2003.. Федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации является Федеральная служба финансово-бюджетного надзора (Росфиннадзор). Росфиннадзор, является федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим среди прочих функций функцию органа валютного контроля (на основании Постановление Правительства РФ от 15.06.2004 №278 (ред. от 24.03.2011)"Об утверждении Положения о Федеральной службе финансово-бюджетного надзора").

- налоговым и таможенным органам (как агентам валютного контроля в порядке, предусмотренном Федеральным законом «О валютном регулировании»).

Рассмотрим подробнее налоговые и таможенные органы как агенты валютного контроля. «Взаимодействие таможенных и налоговых органов как агентов валютного контроля с Центральным банком Российской Федерации осуществляется на основе двусторонних соглашений об обмене документами и информацией, связанных с проведением резидентами и нерезидентами валютных операций, заключаемых Федеральной таможенной службой и Федеральной налоговой службой с Центральным банком Российской Федерации» Постановление Правительства РФ от 11.09.2006 №560"Об утверждении Правил по обеспечению взаимодействия не являющихся уполномоченными банками профессиональных участников рынка ценных бумаг, таможенных и налоговых органов как агентов валютного контроля с Центральным банком Российской Федерации"// "Собрание законодательства РФ", 18.09.2006, №38, ст. 3989.

Подводя итоги вышесказанного, хочется отметить, что институт банковской тайны и его функционирование в условиях рыночной экономики, еще молод и требует более тщательного правового регулирования. Это становится очевидным при изучении многочисленных поправок, вносимых в Закон о банках. Закон о банках все более детально обрисовывает процесс взаимодействия кредитных организаций и субъектов, претендующих на получение, сведений, составляющих банковскую тайну. Хочется отметить, одно изменений, наиболее, как мне кается, упрочивших институт банковской тайны.

До принятия Федерального закона от 02.10.2007г. 225-ФЗ Закон о банках не предоставлял судебным приставам-исполнителям информацию, составляющую банковскую тайну. Судебные приставы-исполнители при этом ссылались на пункт 2 статьи 14 Федерального закона «О судебных приставах»: «Информация, в том числе персональные данные, в объеме, необходимом для исполнения судебным приставом служебных обязанностей в соответствии с законодательством Российской Федерации об исполнительном производстве, предоставляется по требованию судебного пристава в виде справок, документов и их копий безвозмездно и в установленный им срок». Частично это противоречие было урегулировано Конституционным судом Российской Федерации в его Постановлении от 14.05.2003г. №8-П «По делу о проверке конституционности пункта 2 статьи 14 Федерального закона "О судебных приставах" в связи с запросом Лангепасского городского суда Ханты-Мансийского автономного округа» Конституционный суд РФ постановил, что судебный пристав-исполнитель, исполняя свою функции по принудительному исполнению решения суда вправе требовать предоставления ему сведений о банковском вкладе физического лица, а кредитная организация обязана их предоставить - в пределах задолженности, подлежащей взысканию в исполнительном документе.

Отмечу, что рассмотренное Проставление Конституционного суда РФ предписывает кредитным организациям представлять судебным приставам-исполнителям информацию, составляющую банковскую тайну, только касательно физических лиц. В нем не было ни слова, про юридических лиц граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица. В итоге, ситуация складывалась таким образом, что кредитные организации, получая запрос от судебных приставов-исполнителей, касающийся юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, применяли вышеуказанное Постановление Конституционного суда РФ по аналогии и предоставляли требуемую информацию.

В настоящее исключено неоднозначное толкование прав судебных приставов-исполнителей, так как Законом о банках им предоставлено право требовать информация, составляющую банковскую тайну, не только в отношении физических лиц, но и юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.

Рассмотрим порядок предоставления информации, составляющей банковскую тайну в федеральный орган исполнительной власти в области финансовых рынков. Сведения, составляющие банковскую тайну предоставляются в федеральный орган исполнительной власти в области финансовых рынков по запросу данного органа, составленному в соответствии с требованиями Федерального закона Российской Федерации от 7 февраля 2011 г. N7-ФЗ "О клиринге и клиринговой деятельности".

Такой запрос может быть направлен руководителем федерального органа исполнительной власти в области финансовых рынков или его заместителями.

Федеральный орган исполнительной власти в области финансовых рынков обязан обеспечить конфиденциальность представляемых ему документов и информации в соответствии с указанным Федеральным законом, за исключением случаев раскрытия или предоставления информации в соответствии с федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

Рассмотрим порядок предоставления информации в органы принудительного исполнения судебных актов.

Согласно ст. 1 Федерального закона от 21.07.1997 №118-ФЗ «О судебных приставах» задачи по исполнению судебных актов и актов других органов, предусмотренных Федеральным законом об исполнительном производстве, возлагаются на судебных приставов.

Порядок истребования судебными приставами-исполнителями в банках сведений, составляющих банковскую тайну, а также объем таких сведений и срок их предоставления банками установлены Федеральным законом от 02.10.2007 №229-ФЗ «Об исполнительном производстве» (вступил в силу 01.02.2008).

Из ч. 2 и 8 ст. 69 Федерального закона от 02.10.2007 №229-ФЗ «Об исполнительном производстве» следует, что если сведений о наличии у должника имущества не имеется, то судебный пристав-исполнитель запрашивает эти сведения у налоговых органов, иных органов и организаций исходя из размера взыскиваемой задолженности, то есть размера, необходимого для исполнения требований, содержащихся в исполнительном документе, с учетом взыскания расходов по совершению исполнительных действий, исполнительского сбора и штрафов, наложенных судебным приставом-исполнителем в процессе исполнения исполнительного документа.

У налоговых органов, банков и иных кредитных организаций могут быть запрошены следующие сведения:

1) о наименовании и местонахождении банков и иных кредитных организаций, в которых открыты счета должника;

2) о номерах расчетных счетов, количестве и движении денежных средств в рублях и иностранной валюте;

3) об иных ценностях должника, находящихся на хранении в банках и иных кредитных организациях.

На банки и иные кредитные организации возложена обязанность предоставлять запрошенные сведения в течение семи дней со дня получения запроса.

Статья 69 Федерального закона от 02.10.2007 N229-ФЗ "Об исполнительном производстве" также содержит требование о том, что судебный пристав-исполнитель запрашивает у банков и иных кредитных организаций необходимые сведения с разрешения в письменной форме старшего судебного пристава. Из приведенного положения следует, что поступивший в банк запрос судебного пристава-исполнителя должен содержать разрешение старшего судебного пристава на истребование сведений, составляющих банковскую тайну.

Федеральный закон от 02.10.2007 №229-ФЗ «Об исполнительном производстве» устанавливает обязанность банков при исполнении постановления судебного пристава-исполнителя о наложении ареста на денежные средства должника сообщать судебному приставу-исполнителю реквизиты счетов должника и размер денежных средств должника, арестованных по каждому счету (п. 3 ст. 81).

Следует отметить, что судебный пристав-исполнитель вправе запросить у банка сведения о движении средств по счетам клиента только за период, ограниченный тремя годами, предшествующими дате такого запроса. Как справедливо указывается в Постановлении ФАС Московского округа от 27.08.2007 №КА-А40/8260-07, «согласно требованиям гражданского законодательства любое взыскание может быть произведено в пределах общего трехгодичного срока исковой давности. Поэтому требование о предоставлении справки о движении денежных средств по счету с момента открытия счета, который мог быть открыт много лет назад, не основано на законодательстве».

Отметим то обстоятельство, что еще до внесения изменений в ст. 26 Закона о банках в части включения органов принудительного исполнения судебных актов, актов других органов и должностных лиц в перечень государственных органов, имеющих право запрашивать и получать сведения, составляющие банковскую тайну, право судебных приставов-исполнителей запрашивать и получать в банках такие сведения было подтверждено Постановлением Конституционного Суда РФ от 14.05.2003 N8-П.

В указанном Постановлении Конституционного Суда РФ отмечается, что взаимосвязанные положения п. 2 ст. 12 и п. 2 ст. 14 Федерального закона «О судебных приставах» в части, касающейся обязательности для банков, иных кредитных организаций и их служащих требований судебного пристава-исполнителя о предоставлении ему - в связи с исполнением им постановления суда - сведений о денежных вкладах физических лиц, в их конституционно-правовом истолковании означают, что судебный пристав-исполнитель, действуя в рамках публичной функции по принудительному исполнению постановления суда, вправе требовать предоставления сведений о банковском вкладе физического лица, а банк, иная кредитная организация обязаны предоставить такие сведения - в пределах задолженности, подлежащей взысканию согласно исполнительному документу.

Если до принятия Конституционным Судом РФ указанного Постановления арбитражные суды не признавали за судебными приставами-исполнителями право запрашивать и получать у банков сведения, составляющие банковскую тайну, то после его принятия судебная практика изменилась.

Так, согласно п. 19 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.06.2004 №77 «Обзор практики рассмотрения дел, связанных с исполнением судебными приставами-исполнителями судебных актов арбитражных судов» судебный пристав-исполнитель при исполнении исполнительного листа суда вправе требовать от банка сведения о наличии денежных средств, находящихся на счетах его клиентов - должников, в пределах суммы, подлежащей взысканию в соответствии с исполнительным листом.

Таким образом, законодатель, дополнив на основании Федерального закона от 02.10.2007 №225-ФЗ перечень государственных органов, имеющих право запрашивать и получать у банков сведения, составляющие банковскую тайну, органами принудительного исполнения судебных актов, актов других органов и должностных лиц, на законодательном уровне закрепил уже сложившуюся на основании Постановления Конституционного Суда РФ от 14.05.2003 №8-П практику, согласно которой судебные приставы-исполнители запрашивали и получали у банков такие сведения.

Рассмотрим порядок предоставления сведений в органы предварительного следствия по делам, находящимся в производстве (при наличии согласия руководителя следственного органа).

Федеральным законом от 24.07.2007 №214-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «О внесении изменений в Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации и Федеральный закон «О прокуратуре Российской Федерации» были внесены изменения в ст. 26 Закона о банках, согласно которым справки по операциям и счетам юридических лиц и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, а также справки по счетам и вкладам физических лиц выдаются кредитными организациями органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве, с согласия руководителя следственного органа.

Ранее действовавшая редакция ч. 2 ст. 26 Закона о банках предусматривала предоставление сведений, составляющих банковскую тайну, органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве, с согласия прокурора.

Указанные изменения, внесенные в ст. 26 Закона о банках, явились результатом практической реализации концепции разделения в деятельности прокуратуры РФ функций надзора и функций следствия, в том числе создания Следственного комитета при прокуратуре РФ.

В деятельности кредитной организации при анализе запросов органов предварительного следствия может возникнуть вопрос о том, какие должностные лица осуществляют полномочия руководителя следственного органа.

В ст. 5 УПК РФ руководитель следственного органа определяется как должностное лицо, возглавляющее соответствующее следственное подразделение, а также его заместитель.

В соответствии с ч. 5 ст. 39 УПК РФ полномочия руководителя следственного органа, предусмотренные настоящей статьей, осуществляют Председатель Следственного комитета при прокуратуре РФ, руководитель Главного следственного управления Следственного комитета при прокуратуре РФ, руководители следственных управлений Следственного комитета при прокуратуре РФ по субъектам Российской Федерации, следственных отделов Следственного комитета при прокуратуре РФ по районам, городам, их заместители, а также руководители следственных органов соответствующих федеральных органов исполнительной власти (при соответствующих федеральных органах исполнительной власти), их территориальных органов по субъектам Российской Федерации, районам, городам, их заместители, иные руководители следственных органов и их заместители, объем процессуальных полномочий которых устанавливается Председателем Следственного комитета при прокуратуре РФ, руководителями следственных органов существующих федеральных органов исполнительной власти (при соответствующих федеральных органах исполнительной власти).

Таким образом, органы предварительного следствия имеют право запрашивать и получать у банков справки по операциям и счетам юридических лиц и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, а также по счетам и вкладам физических лиц только при соблюдении двух условий:

1) по возбужденным уголовным делам, находящимся в их производстве;

2) с согласия руководителя следственного органа.

Органами предварительного следствия может осуществляться доступ к документам, содержащим сведения, составляющие банковскую тайну (расчетные документы, банковские карточки, кассовые документы, договоры на расчетно-кассовое обслуживание, выписки из банковских счетов клиентов, другие документы, в том числе содержащиеся в юридических делах клиентов), в результате проведения такого следственного действия, как выемка. Но для проведения выемки документов, содержащих сведения, составляющие банковскую тайну, согласия руководителя следственного органа будет недостаточно, в этом случае необходимо также судебное решение. Согласно п. 7 ч. 2 ст. 29 УПК РФ только суд правомочен принимать решения о производстве выемки предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, а также предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях. Согласно ст. 39 УПК РФ руководитель следственного органа уполномочен давать согласие следователю о производстве процессуального действия, которое допускается на основании судебного решения.

Необходимость принятия судебного решения распространяется и на другие следственные действия, если их результатом является изъятие предметов и документов, содержащих сведения, составляющие банковскую тайну.

В Определении Конституционного Суда РФ от 19.01.2005 №10-О отмечается, что требование о производстве выемки предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях, только на основании судебного решения обусловлено не особенностями проводимого в этих целях одноименного следственного действия, а специфическим характером содержащейся в изымаемых предметах и документах информации. Судебное решение в подобных случаях принимается вне зависимости от того, оформляется их изъятие как результат выемки, проводимой в порядке ст. 183 УПК РФ, или как результат какого-либо иного действия (в том числе обыска), направленного на обнаружение и изъятие именно таких предметов и документов.

Определение Конституционного Суда РФ от 19.01.2005 №10-О представляет интерес для кредитных организаций также в связи с тем, что в нем перечислены случаи, когда кредитные организации не обязаны при проведении выемки или других следственных действий передавать органам следствия документы, содержащие сведения, составляющие банковскую тайну:

- выемка документов, содержащих информацию о вкладах и счетах в банках и иных кредитных организациях, которая осуществляется в рамках следственных действий, проводимых в ходе уголовного судопроизводства, допустима, если эта информация имеет непосредственное отношение к обстоятельствам конкретного уголовного дела;

- выемка документов не должна приводить к получению сводной информации о всех клиентах банка;

- вынося постановление о возбуждении перед судом ходатайства о производстве выемки или обыска с целью изъятия документов о вкладах и счетах в банке или иной кредитной организации, следователь не вправе запрашивать информацию о счетах и вкладах, если такая информация не связана с необходимостью установления обстоятельств, значимых для расследования по конкретному уголовному делу.

Следует отметить, что ч. 7 ст. 115 УПК РФ предусматривает обязанность руководителей банков и иных кредитных организаций предоставлять информацию о денежных средствах и иных ценностях, на которые наложен арест, для обеспечения исполнения приговора в части гражданского иска, других имущественных взысканий или возможной конфискации имущества. Такая информация может быть предоставлена только по запросу суда, а также следователя или дознавателя на основании судебного решения.

Рассмотрим порядок предоставления информации органам внутренних дел (при выявлении, предупреждении и пресечении налоговых преступлений).

Согласно ч. 3 ст. 26 Закона о банках в соответствии с законодательством РФ справки по операциям и счетам юридических лиц и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, выдаются кредитной организацией органам внутренних дел при осуществлении ими функций по выявлению, предупреждению и пресечению налоговых преступлений.

При этом следует отметить, что законодательством РФ, в том числе Законом РФ от 18.04.1991 №1026-1 (в ред. Федерального закона от 02.10.2007 №225-ФЗ) «О милиции», Налоговым кодексом РФ, содержащим гл. 6 «Органы внутренних дел», не предусмотрены случаи и порядок предоставления кредитными организациями таких сведений органам внутренних дел. В условиях отсутствия соответствующего законодательного регулирования органы внутренних дел при осуществлении ими функций по выявлению, предупреждению и пресечению налоговых преступлений самостоятельно устанавливают в запросах объем подлежащих предоставлению им сведений, составляющих банковскую тайну, а также порядок и сроки их предоставления.

В плане права доступа к сведениям, составляющим банковскую тайну, указанные государственные органы находятся в более выгодном положении, чем, например, органы предварительного следствия, которым такие сведения могут быть предоставлены только при соблюдении установленных законодательством условий, о чем указывалось выше.

По нашему мнению, случаи и порядок предоставления кредитными организациями сведений, составляющих банковскую тайну, органам внутренних дел при осуществлении ими функций по выявлению, предупреждению и пресечению налоговых преступлений должны быть регламентированы на законодательном уровне. При этом в целях исключения злоупотребления правом доступа к сведениям, составляющим банковскую тайну, целесообразно установить, что такие сведения предоставляются указанным органам только с согласия прокурора.

Завершая рассмотрения субъектов, имеющих право на получение сведений, составляющих банковскую тайну, отмечу что, несмотря на постоянное развитие института банковской тайны, есть некоторые проблемы, которые пока еще не разрешены.

Это, на мой взгляд, в первую очередь, отсутствие в одном нормативно-правовом акте четкого перечня субъектов, имеющих право на получение, информации, составляющей банковскую тайну. ГК ссылается на неопределенный круг законов, регулирующих предоставление государственным органам сведений, составляющих банковскую тайну. Закон о банках более конкретно обрисовывает этот круг субъектов, но и он не является полным. Таким образом, можно сказать, перечень субъектов, потенциальный получателей информации, составляющей банковскую тайну, разбросан по различным нормативно-правовым актам. Примером этого могут служить:

- Федеральный закон «О защите конкуренции» (предоставление информации антимонопольному органу);

- Федеральный закон «О налоговых органах в Российской Федерации» (предоставление информации налоговым органам касательно счетов, остатках средств на них и операциям физических лиц, Законом о банках эта возможность получения этой информации не установлена).

Учитывая все вышесказанное, я считаю целесообразным закрепить исчерпывающий перечень субъектов, имеющих право на получение информации, составляющей банковскую тайну в одном нормативно-правовом акте. Это может быть Закон о банках как, специальный нормативно-правовой акт, регулирующий банковскую деятельность или создание Федерального закона «О банковской тайне», как отдельного акта устанавливающий исчерпывающий перечень субъектов, возможных получателей информации, составляющей банковскую тайну и четкое определение и содержание банковской тайны.

2.2 Порядок предоставления сведений, составляющих банковскую тайну

Порядок предоставления сведений, составляющих банковскую тайну, неразрывно связан с условиями их предоставления. Ниже мы рассмотрим порядок предоставления сведений, составляющих банковскую тайну субъектам, согласно ГК, затем Закону о банках (который содержит в себе наиболее развернутый перечень) и наконец, перейдем к «остальным законам», неопределенный круг который указан в ГК.

Предоставление информации, составляющей банковскую тайну можно классифицировать по нескольким основаниям:

- наличие или отсутствие согласия клиента кредитной организации на передачу информации;

- предоставление информации, составляющей банковскую тайну, различается по порядку и форме предоставления. Порядок предоставления может быть как, уведомительным (открытие счета) так и по запросу. По форме предоставления это могут быть справки или отдельные документы, отчетная документация.

- статус клиента, это может быть юридическое или физическое лицо, индивидуальный предприниматель. В зависимости от статуса клиента различается объём информации, который может быть предоставлен. Законом о банках установлены разные основания для выдачи информации в зависимости от статуса клиента.

Итак, ГК говорит нам, что, «Сведения, составляющие банковскую тайну, могут быть предоставлены только самим клиентам или их представителям, а также представлены в бюро кредитных историй на основаниях и в порядке, которые предусмотрены законом. Государственным органам и их должностным лицам такие сведения могут быть предоставлены исключительно в случаях и порядке, которые предусмотрены законом». Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая)" от 26.01.1996 №14-ФЗ (принят ГД ФС РФ 22.12.1995) (ред. от 07.02.2011) Таким образом, становится ясно, что интересующая нас информация, может быть передана, только клиентам банка или их представителям, в бюро кредитных историй (с согласия клиентов) и государственным органам и их должностным лицам. Думаю, институт представительства в рамках работы по банковской тайне в пояснениях не нуждается.

Рассмотрим далее полномочия различных пользователей информации, составляющей банковскую тайну, и основания предоставления им сведений.

Рассмотрим порядок предоставления сведений, составляющих банковскую тайну в бюро кредитных историй.

Порядок предоставления сведений, составляющих банковскую тайну, в бюро кредитных историй установлен ФЗ Федеральный закон от 30.12.2004 №218-ФЗ (ред. от 06.04.2011) "О кредитных историях". Согласно ему кредитные организации (которые являются источниками формирования кредитной истории, то есть кредиторами по договору займа или кредита) представляют информацию, входящую состав кредитной истории в бюро кредитных историй.

Передача информации кредитными организациями бюро кредитных историй осуществляется на основании договора об оказании информационных услуг. Возможно заключение договоров сразу с несколькими бюро кредитных историй. Только при наличии документально зафиксированного согласия заемщика. Перечень информации, которая должна быть, передана в бюро кредитных историй, устанавливается статей 4 Федерального закона «О кредитных историях». Информация для физических и юридических лиц, а так же индивидуальных предпринимателей различается.

«Кредитные организации обязаны представлять всю имеющуюся информацию, определенную статьей 4 настоящего Федерального закона, в отношении всех заемщиков, давших согласие на ее представление, в порядке, предусмотренном настоящей статьей, хотя бы в одно бюро кредитных историй, включенное в государственный реестр бюро кредитных историй» Федеральный закон от 30.12.2004 №218-ФЗ (ред. от 06.04.2011)"О кредитных историях" (принят ГД ФС РФ 22.12.2004) // "Российская газета", №2, 13.01.2005.

Источники формирования кредитной историей предоставляют информацию в бюро кредитных историй, в срок установленный договором о представлении информации. Срок не должен быть более 10 дней «со дня совершения действия (наступления события), информация о котором входит в состав кредитной истории в соответствии с настоящим Федеральным законом, либо со дня, когда источнику формирования кредитной истории стало известно о совершении такого действия (наступлении такого события)» Там же. Формой предоставления информации является электронный документ.

Далее рассмотрим порядок предоставления информации, составляющей банковскую тайну субъектам согласно ГК.

Суды и арбитражные суды могут запрашивать информацию по операциям и счетам юридических ли и индивидуальных предпринимателей, суды могут запрашивать информацию по счетам и вкладам физических лиц. Законодатель не прорисовал четкого порядка представления судам информации, составляющей банковскую тайну. Согласно Гражданскому процессуальному кодексу Российской Федерации статье 57, которая описывает представление и истребование доказательств, указано, что для получения дополнительных доказательств, стороны участвующие в деле, могут обратиться к суду с ходатайством о содействии в собирании доказательств. Такое ходатайство возможно, если для сторон собирание доказательств затруднительно по каким-либо причинам. Таким образом, суд, оказывая содействие, выдает запрос, в котором, указывается срок ответа на запрос. Или непосредственно направляет его. При невозможности предоставления ответа на запрос в срок, установленный судом, должностные лица должны в срок, не превышающий пяти дней известить об этом суд.

Счетная палата Российской Федерации может запрашивать информацию в соответствии со статьями 12 и 13 Федерального Закона Российской Федерации «О счетной палате Российской Федерации». Банк обязан предоставить необходимые документальные подтверждения операций и состояния счетов проверяемых ею объектов. Информация предоставляется только в отношении счетов, касающихся федеральных бюджетных средств.

Порядок предоставления счетной палате Российской Федерации информации, составляющей банковскую тайну, практически не урегулирован. Комментарии к статьям 12 и 13 ФЗ «О счетной палате Российской Федерации» лишь говорит о том, что вопрос не урегулирован. Комментарий приводит лишь статью 26 Закона о банках, которая говорит лишь о возможности получения Счетной палатой справок по информациям об операциях и счетах юридических лиц. Регламент Счетной палаты, который должен регулировать внутренние вопросы, указаний на банковскую тайну вообще не содержит. При этом я не нашла никаких разъяснений о порядке предоставления такой информации и самим Центральным банком Российской Федерации. Единственная конкретная информация, которая дается по вопросу предоставления информации, составляющей банковскую тайну это упоминание в статье 13 ФЗ «О Счетной палате Российской Федерации» о запросе Счетной палаты и это все. Другие материалы также не приводят порядка предоставления, а лишь ссылаются на общий вид этой нормы. Таким образом, можно сказать, что порядок предоставления информации, составляющей банковскую тайну, Счетной палате РФ это очередной пробел в законодательстве.

Налоговые органы могут запрашивать справки по операциям и счетам юридических лиц и индивидуальных предпринимателей согласно Федеральному закону "О налоговых органах Российской Федерации". В соответствии со статьей 7 пунктом 15 вышеуказанного закона налоговым органам дается право: «Контролировать выполнение кредитными организациями установленных Налоговым кодексом Российской Федерации обязанностей в порядке, утверждаемом федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области налогов и сборов, по согласованию с Центральным банком Российской Федерации. Налоговые органы вправе получать доступ к информации, составляющей банковскую тайну в пределах, необходимых для осуществления такого контроля» Закон РФ от 21.03.1991 №943-1(ред. от 27.11.2010)"О налоговых органах Российской Федерации"// Бюллетень нормативных актов", №1, 1992.

Это право подтверждается Налоговым Кодексом РФ статьей 86 пунктом 2, который обязывает банки выдавать налоговым органам «в течение трех дней со дня получения мотивированного запроса налогового органа» "Налоговый кодекс Российской Федерации (часть первая)" от 31.07.1998 №146-ФЗ (принят ГД ФС РФ 16.07.1998)(ред. от 28.12.2010)// "Российская газета", №148-149, 06.08.1998:

- справки о наличии счетов в банке, об остатках денежных средств на счетах

- выписки по операциям на счетах организаций и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица.

Справки о наличии счетов в банке, об остатках денежных средств на счетах, выписки по операциям на счетах организаций и граждан индивидуальных предпринимателей выдаются налоговым органам в течение трех дней, после получения мотивированного запроса согласно статье 86 Налогового Кодекса РФ. Порядок предоставления банками вышеуказанной информации регулируется Приказом ФНС РФ от 30.03.2007 №ММ-3-06/178 "Об утверждении порядка представления банками информации о наличии счетов в банке и (или) об остатках денежных средств на счетах, об операциях на счетах по запросам налоговых органов и соответствующих форм справок и выписки". Вышеупомянутый Приказ в отличие от статьи 86 Налогового Кодекса дает банкам пять дней для ответа на мотивированный запрос (согласно Налоговому кодексу РФ этот срок равен трем дням).

Вышеупомянутая информация может быть запрошена налоговым органом только после вынесения решения о взыскании налога, или в случае принятия решений о приостановлении операций по счету, или при решении об отмене приостановления операций по счетам юридических лиц (индивидуальных предпринимателей). Все эти основания, должны быть отображены в мотивированном запросе. Справки и выписки, подготовленные банком, на основании запросов налоговых органов подписываются уполномоченным представителем банка, заверяются печатью и передаются должностному лицу налогового органа. Возможно отправление справок и выписок почтой, заказным письмом с уведомлением о вручении.

Помимо вышеуказанной обязанности статьей 86 Налогового Кодекса РФ устанавливается обязанность сообщать налоговым органам об открытии и закрытии счетов юридических лиц и индивидуальных предпринимателей в течение трех дней.

Рассмотрим порядок передачи информации, составляющей банковскую тайну, налоговым органам.

Банк обязан проинформировать налоговый орган при открытии или закрытии счета организации или индивидуальному предпринимателю в трехдневный срок. Такой же срок дается для сообщения налоговым органам об изменениях реквизитов вышеуказанных счетов. Информация должна быть предоставлена на бумажном или электронном носителе в налоговый орган по месту нахождения банка. Статьей 86 Налогового кодекса РФ закреплено, что порядок предоставления сведений регулируется «Центральным Банком РФ, при согласовании с федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области налогов и сборов» "Налоговый кодекс Российской Федерации (часть первая)" от 31.07.1998 №146-ФЗ (принят ГД ФС РФ 16.07.1998)(ред. от 28.12.2010)// "Российская газета", №148-149, 06.08.1998.

Этот порядок регулируется Положением о порядке сообщения банком в электронном виде налоговому органу об открытии или о закрытии счета, об изменении реквизитов счета. Вышеуказанное положение говорит нам что, «Передача электронного сообщения осуществляется банком через территориальное учреждение Банка России, осуществляющее надзор за его деятельностью (далее - территориальное учреждение), и Центр информационных технологий Банка России (далее - ЦИТ) в Межрегиональную инспекцию ФНС России по централизованной обработке данных (далее - уполномоченный налоговый орган) для последующей доставки электронного сообщения в налоговый орган по месту нахождения банка». "Положение о порядке сообщения банком в электронном виде налоговому органу об открытии или о закрытии счета, об изменении реквизитов счета"(утв. Банком России 07.09.2007 №311-П)(ред. от 15.11.2010)(Зарегистрировано в Минюсте РФ 08.10.2007 №10265)// "Вестник Банка России", №58, 17.10.2007

При каждом открытии или закрытии счета, а так же изменении его реквизитов отправляется новое электронное сообщение. Все электронные сообщения шифруются и переформировываются в транспортные файлы с помощью программы архиватора ARJ32.

Рассмотрим порядок предоставления информации, составляющей банковскую тайну таможенным органам. Ранее до принятия новой редакции Таможенного кодекса РФ, которая исключила статью 186 Таможенного кодекса которая гласила что: «Для проведения таможенного контроля таможенные органы Российской Федерации вправе получать от банков и иных кредитных учреждений сведения и справки об операциях и состоянии счетов лиц, перемещающих товары и транспортные средства через таможенную границу Российской Федерации, таможенных брокеров либо иных лиц, осуществляющих деятельность, контроль за которой возложен на таможенные органы Российской Федерации» "Таможенный кодекс Российской Федерации" (утв. ВС РФ 18.06.1993 №5221-1)(ред. от 06.06.2003) //"Российская газета", №138, 21.07.1993. Перечень документов и сведений, порядок их представления определяются Государственным таможенным комитетом Российской Федерации.

В настоящее время эти статьи исключены из Таможенного Кодекса РФ.

На сегодняшний день таможенные органы являются агентами валютного контроля. Это устанавливается статьей 22 Федеральным законом "О валютном регулировании и валютном контроле".

«Запрос таможенного или налогового органа о представлении копий указанных в части 13 настоящей статьи документов должен включать информацию о содержании предполагаемого нарушения актов валютного законодательства Российской Федерации или актов органов валютного регулирования с указанием соответствующего нормативного правового акта и известных соответственно таможенному или налоговому органу сведений, достаточных для идентификации конкретной валютной операции (предполагаемого нарушения), а также информации, необходимой для идентификации резидента, и срока исполнения запроса, который не может составлять менее семи рабочих дней со дня, следующего за днем получения запроса». Федеральный закон от 10.12.2003 №173-ФЗ(ред. от 07.02.2011)"О валютном регулировании и валютном контроле"(принят ГД ФС РФ 21.11.2003)(с изм. и доп., вступающими в силу с 18.02.2011)// "Собрание законодательства РФ", 15.12.2003, №50, ст. 4859

Взаимодействие таможенных и налоговых органов в качестве агентов валютного контроля с Центральным банком РФ реализуется на основе двусторонних соглашений об обмене документами и информацией, связанных с проведением резидентами и нерезидентами валютных операций, заключаемых Федеральной таможенной службой и Федеральной налоговой службой с Центральным банком Российской Федерации.

Право получать информацию, относящуюся к банковской тайне, в форме справок также принадлежит:

· судам,

· арбитражным судам (судьям),

· Счетной палате РФ,

· таможенным органам,

· Агентству по страхованию вкладов,

· в случае смерти клиента банка - также нотариусам, физическим лицам, указанным в завещательном распоряжении клиента, и иностранным консульским учреждениям.

Правом ознакомления с банковскими документами, охраняемыми в режиме банковской тайны, обладает Банк России.

В Российской Федерации перечень лиц, которым кредитная организация обязана предоставлять сведения, составляющие банковскую тайну, определен федеральными законами. В число таких законов входит не только Банковский закон, но и законы, регулирующие деятельность соответствующих государственных органов и организаций. Последние действуют даже в том случае, если Банковским законом данному государственному органу или должностному лицу вовсе не предоставлено право доступа к банковской тайне (судебные приставы).

2.3 Ответственность за разглашение банковской тайны в соответствии с законодательством РФ

В соответствии со ст. 857 ГК РФ банк гарантирует тайну банковского счета и банковского вклада, операций по счету и сведений о клиенте.

Очевидно, что лица, незаконно получающие или разглашающие банковскую тайну, преследуют корыстную цель, так как ее умелое использование может привести к получению прибыли.

Признаки противоправности и безвозмездности изъятия таких сведений вместе с материальными носителями, на которых эта информация содержится, как факт изъятия сомнению не подлежат. В ситуациях, когда сведения были лишь скопированы, изъятие тоже, имеет место, так как предметом данного преступления является не носитель информации, а информация как таковая. Причем информация носит характер тайны. Незаконное копирование (и даже просто доступ к такой информации) приводит к исчезновению тайны (ее важнейшего ценностного признака), а, следовательно, к изъятию из фондов собственника части его имущества Максуров А.А. Банковская тайна сегодня // Банковское дело, 2009, №2. С. 48-50..

Несмотря на то, что информация, составляющая банковскую тайну, как таковая, не является предметом материальным, она является объектом права собственности и имеет действительную или потенциальную коммерческую ценности. Вследствие утечки информации, составляющей банковскую тайну, теряется ее ценность, что может привести к невосполнимому ущербу, который понесут банки и их клиенты, считающиеся по праву ее собственниками.

Проблема состоит в том, что преступления, направленные на незаконное получение информации и являющиеся преступлениями против собственности, мы не можем назвать имущественными преступлениями в строгом смысле слова ввиду того, что российское гражданское законодательство не относит информацию к имуществу.

Основные юридические гарантии банковской тайны представлены в виде установленной законодательством административной (ст. 13.14 КоАП РФ), гражданско-правовой (ч. 3 ст. 857 ГК РФ) и уголовной (ст. 183 УК РФ) ответственности. Поэтому для правильной квалификации правонарушений, связанных с банковской тайной, важно четко уяснить, какие именно сведения закон относит к банковской тайне и кто имеет к ней законный доступ. Практика показывает, что решение этого вопроса не всегда однозначно ввиду имеющихся коллизий и пробелов в законодательстве.

Например, с позиций гражданско-правовой ответственности речь идет об имущественной ответственности и денежной компенсации морального вреда физическим и юридическим лицам, являющимся клиентами банка (в случаях, когда это предусмотрено законом).

Статья 183 Уголовного кодекса РФ определяет уголовную ответственность физических лиц за «собирание сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну, путем похищения документов, подкупа или угроз, а равно иным незаконным способом в целях разглашения либо незаконного использования этих сведений» Собрание законодательства Российской Федерации. 17.06.1996. №25. ст. 2954.. Статьей 13.14 Кодекса РФ об административных правонарушениях установлена административная ответственность за разглашение конфиденциальной информации, в том числе банковской тайны, лицами, «получившими доступ к такой информации в связи с исполнением служебных или профессиональных обязанностей».

Статья 26 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» Собрание законодательства Российской Федерации. 17.06.1996. №25. ст. 2954. определяет объем информации, охраняемой банковской тайной, несколько шире, чем ГК РФ. Так, кредитная организация гарантирует тайну об операциях, о счетах и вкладах своих клиентов и корреспондентов, а также об иных сведениях, устанавливаемых кредитной организацией, если это не противоречит федеральному закону. Таким образом, законодатель предоставил право кредитным организациям самостоятельно включать в состав банковской тайны иные сведения, если это не противоречит федеральному закону, при этом не предусмотрел ни порядок, ни основания отнесения банком сведений к банковской тайне. Между тем определить состав таких сведений крайне важно, поскольку за их разглашение законодательством установлена ответственность (в том числе уголовная).

Субъекты ответственности - банк или иная кредитная организация - это бесспорно. Согласно п. 3 ст. 857 ГК РФ, «в случае разглашения банком сведений, составляющих банковскую тайну, клиент, права которого нарушены, вправе потребовать от банка возмещения причиненных убытков» Собрание законодательства Российской Федерации. 29 января 1996. №5. ст. 410.. Это - договорная ответственность, это - ГК РФ, а в ст. 26 Закона о банках к числу таких субъектов также отнесены: Банк России; организация, осуществляющая функции по обязательному страхованию вкладов; аудиторские и иные организации; уполномоченный орган, осуществляющий меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем. Под иными организациями в данном случае понимаются все организации, имеющие право на получение справок, содержащих сведения, составляющие банковскую тайну, а именно: суды и арбитражные суды (судьи), Счетная палата РФ, налоговые и таможенные органы, органы внутренних дел, а также нотариальные конторы - по находящимся в их производстве наследственным делам о вкладах умерших вкладчиков (иностранные консульские учреждения - в отношении счетов иностранных граждан). Здесь уже идет речь о внедоговорной ответственности, у которой есть и относительно новые субъекты, например бюро кредитных историй.

Еще одним видом организаций, с которыми в настоящее время взаимодействуют банки, предоставляя сведения о своих заемщиках, являются коллекторские агентства. На основании заключенного договора об оказании услуг коллекторские агентства получают от банков сведения об их должниках, как правило, включающие информацию о личности должника, размере долга, номере и дате кредитного договора, сроке просрочки, расчете неустойки и т.д.

Для защиты от возможных претензий со стороны своих заемщиков некоторые кредитные организации вносят в кредитные договоры условие о возможности разглашения информации при неисполнении должником своей обязанности по возврату кредита. Однако это нарушает права клиента, данные ему ГК РФ и Законом о банках Максуров А.А. Банковская тайна сегодня // Банковское дело, 2009, №2. С. 48-50..

Отнюдь не прост и вопрос о размере взыскания банками в качестве возмещения ущерба. ГК РФ предусматривает возмещение всех убытков - т.е. реального ущерба и упущенной выгоды, а Закон о банках - только реального ущерба. Однако Закон о банках является в данном случае не специальным, приоритет имеет ГК РФ, а именно положение п. 1 ст. 15, гласящее, что «лицо, право которого нарушено, может потребовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере». Размер гражданско-правовой ответственности иных субъектов определяется в соответствии с гл. 59 ГК РФ, регулирующей обязательства вследствие причинения вреда, т.е. и здесь взыскание должно быть в полном объеме Собрание законодательства Российской Федерации. 29 января 1996. №5. ст. 410..

Компенсация морального вреда возможна только в отношении клиента - физического лица, который докажет причинение ему физических или нравственных страданий. Вопрос, однако, не в размере взыскания, а том, что почти невозможно доказать в суде наличие причинно-следственной связи между незаконным разглашением банковской тайны и возникшими у клиента убытками. Отсутствие в российской судебной практике соответствующих прецедентов только подтверждает данный тезис Максуров А.А. Банковская тайна сегодня // Банковское дело, 2009, №2. С. 48-50..

Выводы: Итак, за разглашение банковской тайны возможна ответственность гражданско-правовая, уголовная и административная. Например, с позиций гражданско-правовой ответственности речь идет об имущественной ответственности и денежной компенсации морального вреда физическим и юридическим лицам, являющимся клиентами банка (в случаях, когда это предусмотрено законом).

Статья 183 Уголовного кодекса РФ определяет уголовную ответственность физических лиц за «собирание сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну, путем похищения документов, подкупа или угроз, а равно иным незаконным способом в целях разглашения либо незаконного использования этих сведений».

Статьей 13.14 Кодекса РФ об административных правонарушениях установлена административная ответственность за разглашение конфиденциальной информации, в том числе банковской тайны, лицами, «получившими доступ к такой информации в связи с исполнением служебных или профессиональных обязанностей».

Заключение

Итак, Банковская тайна - один из основополагающих аспектов особых отношений, которые складываются между кредитными организациями и их клиентами, а также между кредитными организациями и лицами, которые желают получить информацию.

Режим банковской тайны определяется нормами права, устанавливающими:

- правовое положение субъектов правоотношений по использованию, предоставлению и охране информации, которой располагает кредитная организация;

- содержание информации, на которую распространяется данный режим;

- условия и порядок предоставления и использования информации, которой располагает кредитная организация;

- порядок правовой защиты информации, которой располагает кредитная организация, включая ответственность за разглашение такой информации.

Правовое регулирование банковской тайны в настоящее время осуществляется нормами ГК РФ (ст. 857), от 02.12.1990 ФЗ №395-1 «О банках и банковской деятельности», УК РФ (ст. 183), а также рядом инструкций Центрального банка РФ и налоговых органов РФ.

Наиболее правильным было бы установление возможности получения сведений, составляющих банковскую тайну, только по решению суда, как во многих зарубежных странах (Швейцария, Люксембург, Германия). Это повысило бы доверие к российским банкам и способствовало прекращению «оттока» капиталов за рубеж. Однако данная мера требует внесения изменений и в процессуальное законодательство, которое в настоящий момент практически не регламентирует порядка получения и использования конфиденциальной информации.

Понятие банковской тайны является одним из видов правовых режимов информации, обладающей ограниченным доступом. Этот режим соотносится с такими режимами как коммерческой, религиозной, медицинской, следственной и судебной тайны. Подчиняясь общим правилам, режим банковской тайны обладает общими правилами и процедурами, регламентированными на законодательном уровне.

Банковская тайна по российскому праву представляет собой особый режим информации с ограниченным доступом. С такими режимами информации как адвокатская тайна, врачебная тайна, тайна нотариальных действий и др., ее объединяет то, что все они являются видами профессиональной тайны, различающимися по свойствам субъекта, осуществляющего охрану сведений.

На наш взгляд, решение вопроса случаев и порядка предоставления сведений, составляющих банковскую тайну, лежит в детальном урегулировании института банковской тайны.

Итак, в соответствии со ст. 26 Федерального закона от 02.12.1990 (в ред. от 02.11.2007) №395-1 «О банках и банковской деятельности» кредитная организация, Банк России, организация, осуществляющая функции по обязательному страхованию вкладов, гарантируют тайну об операциях, о счетах и вкладах своих клиентов и корреспондентов.