Верховный Суд России серьезно противодействовал смешению этих двух понятий. Некоторые суды низшей инстанции считают перевозкой любое перемещение транспортом любых количеств наркотических средств или психотропных веществ. Эта оговорка распространяется на лиц, перевозящих наркотики для будущего распространения. См. Дело Столгевича и Лебедева, обсуждены в Бюллетене Верховного Суда РФ, 2000, №2, с. 14-15. Однако, все еще возникают трудности в отношении размеров, так как порогом в Сводном Перечне в некоторых случаях считается количество меньшее, чем просто доза или количество доз в течение двадцати четырех часов. Во время длительных переездов (например, Транссибирская магистраль) могут потребоваться личные запасы определенных количеств наркотических средств по сравнению с переездами на небольшие расстояния. Законный провоз наркотических средств или психотропных веществ в медицинских целях больными лицами, следующими транзитом через территорию Российской Федерации, регулируется Постановлением Правительства Российской Федерации от 15 июня 1998 г., № 59. Собрание законодательства РФ.- 1998.- №25.- Ст. 2908. В соответствии со статьей 32 Федерального закона 1998 г. пересылка наркотических средств или психотропных веществ означает их перевозку в виде почтовых или багажных отправлений, курьерской либо иной почтой, когда перевозка таких средств или веществ не включает прямого участия грузоотправителя (часть 4 Постановления Верховного Суда 1998 г.).

Как мы уже отмечали, согласно Примечанию 2, внесенному в статью 228 УК РФ, «Крупным размером в настоящей статье, а также статьях 228-1 и 229 настоящего Кодекса признается количество наркотического средства, психотропного вещества или их аналога, превышающее среднюю разовую дозу потребления в десять и более раз, а особо крупным размером - в пятьдесят и более раз. Размеры средних разовых доз наркотических средств и психотропных веществ для целей настоящей статьи утверждаются Правительством Российской Федерации».

Данная норма закона, определяющая, что крупным размером признается количество наркотических средств и психотропных веществ, превышающее размеры средней разовой дозы в десять и более раз, а особо крупным размером - в пятьдесят и более раз, является, на наш взгляд, несовершенной и требует доработки.

Во-первых, представляется, что разработать средне потребляемую дозу наркотического средства крайне затруднительно.

Во-вторых, как показывает судебная практика, у лиц, привлекаемых к ответственности за приобретение и хранение наркотических средств, чаще всего изымается не более 1-2 разовых доз. По части первой статьи 228 Уголовного кодекса Российской Федерации ответственность наступает за незаконный оборот наркотических средств в крупном размере. Таким образом, с учетом новой редакции закона привлечение большинства лиц к уголовной ответственности по статье 228 Уголовного кодекса Российской Федерации за незаконное приобретение и хранение наркотических средств вообще не представится возможным.

Однако с другой стороны действовавшая ранее Сводная таблица не имела никакой правовой основы, так как сам Комитет и его Сводная таблица заключений соответствующую регистрацию в Минюсте России не проходили. Поэтому Сводная таблица никогда и нигде официально опубликована быть не могла. Судьи знали, что любые нормативные правовые акты, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, не могут применяться, если они не опубликованы официально (ч. 3 ст. 15 Конституции РФ).

Судьи Невинномыского районного суда Ставропольского края попытались противодействовать неправомерному применению ст. 228 УК РФ. Они обратились за разъяснениями применения ст. 228 УК РФ в Конституционный Суд РФ, который в своем определении указал, что «Перечень крупных и особо крупных размеров наркотических средств не является нормативно правовым актом и в силу этого носит рекомендательный характер» Вестник Конституционного Суда РФ.-1998.- № 1.-С.37-39..

Таким образом, Конституционный Суд России подтвердил, что Сводная таблица, утвержденная 17 и 25 декабря 1998 г. Постоянным комитетом по контролю наркотиков, не является нормативно правовым актом. В силу этого показатели размеров наркотических средств не могут быть использованы для квалификации деяний, связанных с наркотиками по ст. 228 УК РФ, как крупный или особо крупный размер наркотических средств.

Кроме того, наличие данных о количестве наркотических средств, не позволяет сделать вывод о размере наркотического средства как крупного, без установления свойств наркотического средства и степени воздействия его на организм человека.

27 мая 1998 г. состоялся Пленум Верховного Суда РФ, который рассмотрел вопрос судебной практики по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами. О том, как проходил Пленум по вопросу о таком квалифицирующем признаке преступления, как крупный и особо крупный размер наркотических средств достаточно убедительно рассказал в своей статье «Почему наркодельцы уходят от ответственности» заместитель председателя Омского областного суда В. Ярковой. Ярковой В. Почему наркодельцы уходят от ответственности //Российская юстиция.-2002.- № 12.-С.36-38.

По ходу обсуждения проблемы на Пленуме, - пишет В. Ярковой, - стало ясно, что новые «крупные размеры» согласованы с руководством Верховного Суда РФ и особых возражений у него не вызывают. На обсуждении в рабочей группе об этом было сказано прямо: «Да, мы правим закон, полагая, что он неудачен». Свою позицию Верховный Суд РФ выразил в п.13 постановления, указав, что вопрос о размере должен решаться судами… с учетом рекомендаций, разработанных Постоянным комитетом по контролю наркотиков.

Таким образом, Пленум не решился, открыто рекомендовать руководствоваться, заведомо незаконными «крупными размерами» установленными негосударственной организацией без поручения законодателя либо Правительства, но фактически узаконил их.

После вступления в силу новых положений закона определенные сложности могут возникать на практике при привлечении к ответственности сбытчиков наркотических средств, которые во избежание ответственности за наиболее тяжкие составы преступлений в сфере незаконного оборота наркотических средств не будут хранить при себе более 10 средних разовых доз, а будут сбывать в гораздо меньшем количестве, изъятие которых в случае недоказанности хранения наркотических средств в целях сбыта, не позволит привлечь их к ответственности.

В этой связи многие специалисты предлагают примечание статьи 228 Уголовного кодекса Российской Федерации изменить, установив конкретно крупный и особо крупный размер для каждого вида наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов, утвержденный Правительством Российской Федерации с учетом ранее применяемых рекомендаций Постоянного комитета по контролю наркотиков.

Хотелось бы также обратить внимание на следующие проблемы.

При расследовании дел, связанных с незаконным оборотом наркотиков, следователь неизбежно сталкивается с целым рядом специфических трудностей. Как известно, уголовные дела по фактам такого рода преступлений возбуждаются только в случае обнаружения и изъятия у конкретного лица вещества, которое в результате предварительного исследования будет признано наркотиком. Помимо справки о результатах исследования изъятого вещества, для возбуждения уголовного дела необходимо собрать еще целый ряд других документов (рапорт сотрудника органов внутренних дел, явившийся основанием для доставления данного лица в милицию; объяснения свидетелей; объяснение доставленного лица; документ о направлении его на судебно-медицинское освидетельствование; справка о результатах судебно-медицинского освидетельствования; протокол об административном правонарушении; справка о личности гражданина, у которого обнаружены наркотики, и т. д.). Все эти документы должны быть правильно оформлены. А поскольку составляют их не следователи или дознаватели, а сотрудники оперативных аппаратов, участковые инспектора милиции, а нередко инспектора ГИБДД, как правило недостаточно компетентные в юридическом отношении, в процессе доследственной проверки материалов часто допускаются грубые ошибки и нарушения, в результате чего уголовные дела по фактам незаконного оборота наркотиков либо не возбуждаются как не имеющие судебной перспективы, либо в дальнейшем прекращаются.

Важное условие успеха в раскрытии и расследовании преступлений данной категории - тесное взаимодействие следователя с сотрудниками оперативно-розыскных аппаратов - уголовного розыска, подразделений по борьбе с незаконным оборотом наркотиков (ОБНОН) и др. Такое взаимодействие должно осуществляться с самого начала доследственной проверки или даже еще раньше - когда решается вопрос о целесообразности ее начала. При этом следователь консультирует оперативных работников о том, какие проверочные действия должны быть проведены и в какой последовательности, как правильно организовать и задокументировать то или иное мероприятие. Как показывает практика, хорошо налаженное взаимодействие обеспечивает качественное проведение предварительной проверки, что в свою очередь, позволяет создать прочную базу для раскрытия преступления и привлечения виновных к уголовной ответственности. Волков С.Г. Из практики расследования преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотиков //Вестник криминалистики.Вып.1 2002.с.85-89.

Довольно часто в ходе расследования не удается изобличить и привлечь к уголовной ответственности лиц, которые поставляли наркотик обвиняемым. Оборвать очень часто удается лишь последнее звено преступной цепочки; организаторы преступления - сбытчики-оптовики, как и в большинстве случаев, остаются неустановленными.

Практика расследования по делам о незаконном обороте наркотических средств или психотропных веществ вновь подтверждает справедливость мнения, давно уже высказывавшегося специалистами, - о необходимости разрешить проведение судебных экспертиз до возбуждения уголовного дела Эта проблема активно обсуждалась еще в 60-х и начале 70-х гг. См., например: Каз Ц. М. Пределы доказывания в стадии возбуждения уголовного дела // Ученые записки / Саратовский юрид. ин-т им. Д. И. Курского. Вып. XI. Саратов, 1964. С. 48-19; Жогин Н. В., Фаткуплин Ф. Н. Предварительное следствие в советском уголовном процессе. М., 1965. С. 20-24; Мусаев С. Г. Назначение и проведение судебной экспертизы на предварительном следствии // Вопросы судебной экспертизы. Баку, 1967. № 5. С. 83 и др.. Существующий порядок, когда вначале проводится предварительное исследование, а затем, после возбуждения уголовного дела, - судебная экспертиза, серьезно затрудняет работу по раскрытию и расследованию преступлений. Внесение соответствующих изменений в УПК позволило бы повысить эффективность работы правоохранительных органов по борьбе с незаконным оборотом наркотиков.

Глава II.Анализ положений статьи 228-1 «Незаконные производство, сбыт или пересылка наркотических средств, психотропных веществ
или их аналогов»

Статья 228-1. «Незаконные производство, сбыт или пересылка наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов» гласит:

«1.Незаконные производство, сбыт или пересылка наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов - наказываются лишением свободы на срок от четырех до восьми лет.

2. Те же деяния, совершенные:

а) группой лиц по предварительному сговору;

б) в крупном размере;

в) лицом, достигшим восемнадцатилетнего возраста, в отношении заведомо несовершеннолетнего, - наказываются лишением свободы на срок от пяти до двенадцати лет со штрафом в размере до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех лет или без такового.

3. Деяния, предусмотренные частями первой или второй настоящей статьи, совершенные:

а) организованной группой;

б) лицом с использованием своего служебного положения;

в) в отношении лица, заведомо не достигшего четырнадцатилетнего возраста;

г) в особо крупном размере, - наказываются лишением свободы на срок от восьми до двадцати лет со штрафом в размере до одного миллиона рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до пяти лет или без такового.»

Объективная сторона преступления, предусмотренного статьей 228-1 УК РФ, выражается в незаконном производстве, сбыте или пересылке наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов.

В качестве объекта преступления выступает здоровье населения.

Производство наркотических средств, психотропных веществ - это действия, направленные на серийное получение наркотических средств или психотропных веществ из химических веществ и (или) растений.

Переработка наркотических средств, психотропных веществ - действия, в результате которых происходят рафинирование (очистка от посторонних примесей), повышение в препарате концентрации наркотических средств или психотропных веществ, а также получение на их основе веществ, не являющихся наркотическими средствами или психотропными веществами.

Местом изготовления синтетических наркотических средств являются подпольные лаборатории, которые могут быть организованы на квартирах, дачах в общежитиях, в научно-исследовательских институтах, в том числе и на химических производствах. Незаконная переработка таких средств и веществ окончена с момента начала процесса переработки и не зависит от факта полной очистки от посторонних примесей или повышения в такой смеси концентрации наркотических средств.

Подготовка к незаконному изготовлению, хранению, сбыту наркотических средств и психотропных веществ обычно включает в себя интеллектуальную и техническую части. Александров А.И. и др.Наркотики в России: преступления и расследование.-СПб.,1999, с.202.

А.И. Александров предлагает разделять подпольные производства наркотиков на две группы:

подпольные лаборатории, организованные на дачах, квартирах, научно-исследовательских лабораториях;

подпольные промышленные производства. Там же, с.203.

Промышленное производство второй группы обычно снабжено всем необходимым оборудованием, процесс производства отлажен.

Незаконная пересылка - представляет собой перемещение предмета преступления любым способом (например, багажом, с попутными пассажирами и т.д.), которое производится без участия отправителя.

В статье 22 Федерального закона 1998 г. содержится категорический запрет на пересылку наркотических средств или психотропных веществ в почтовых отправлениях, в том числе международных. Этот запрет распространяется на гуманитарную помощь, за исключением случаев, когда при официально объявленной чрезвычайной ситуации решением Правительства Российской Федерации не предусматривается иное. Отправка с курьером вызывает ряд вопросов в соответствии с УК. Если курьер понимает, что с ним отправляется, он несет ответственность за незаконное хранение наркотических средств или психотропных веществ с целью продажи и перевозки. Следует ли ему также вменять в вину «приобретение»? Некоторые приводят аргументы, что приобретение не имеет значения, так как курьер не становится владельцем в прямом смысле этого слова, а скорее курьером и не более того. Его могут считать продавцом, так как он передает наркотические средства или психотропные вещества третьему лицу. Это было бы очень жестоким, так как настоящий продавец является владельцем, который осуществил доставку и занимается подготовкой - все это дает основания предположить, что курьер не является частью организованной группы, вовлеченной в совершение преступления, связанного с незаконным оборотом наркотических средств и психотропных веществ. Если курьер не понимает, что подлежит отправке, на него не должно распространяться судебное обвинение, но грузоотправитель будет нести уголовную ответственность за приобретение, хранение, отправку и продажу, а получатель - за приобретение и хранение, по меньшей мере. Пересылка наркотических средств и психотропных веществ через таможенную границу Российской Федерации, в дополнение к статье 228-1, должна повлечь ответственность по статье 188 УК (контрабанда).

Сбыт - особенно трудный термин. В русском языке в юридическом контексте обычно говорится о «продаже» в смысле возмездной передачи прав, товаров, собственности, и так далее, часто употребляется сочетание слов, используемое в Гражданском кодексе РФ для описания договора купли-продажи. В УК РФ широко используется другое выражение, которое употреблялось еще в советской плановой экономике: сбыт, который определяется в одном из Комментариев Борзенков Г.Н., Лебедев В.М. Комментарий к Уголовному Кодексу Российской Федерации.-М., 2003, с. 475. как «любые способы возмездной или безвозмездной передачи другим лицам наркотических средств или психотропных веществ (например, продажа, дарение, обмен, уплата долга, дача взаймы, введение инъекций другому лицу владельцем того вещества или средстваи т. д.»

Под незаконным сбытом наркотических средств или психотропных веществ другой Комментарий предлагает понимать любые способы их возмездной или безвозмездной передачи другим лицам (продажу, обмен, уплату долга и т.д.), а также иные способы распространения, например, путем введения инъекций наркотического средства. Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации. Расширенный уголовно-правовой анализ /Под общ. Ред. В.В.Мозякова.- 2-е изд.-М.: Издательство «Экзамен», 2003, с. 549.

Термин настолько широк, что полезно определить то, что не подпадает под понятие «сбыта». Примеры из Комментариев Г.Н. Борзенкова и В.М. Лебедева включают: избавление от этих средств и веществ путем оставления их в определенном месте, выбрасывания в мусоросборник, инъекции наркотического средства или психотропного вещества одним лицом другому, если указанное средство или вещество принадлежит самому потребителю, а не тому, кто производит инъекцию.

Если посредник приобретает наркотические средства или психотропные вещества в количестве, соразмерном с личным потреблением, на деньги потребителя по его просьбе без приобретения прав на владение этими средствами или веществами, когда умыслом охватывается лишь приобретение без цели сбыта, в этом нет состава сбыта. Определенный умысел в этих обстоятельствах будет зависеть от таких факторов, как договоренность с потребителем на приобретение на этих условиях и при этих обстоятельствах такого количества средства или вещества, приобретено ли оно для реализации потребителем, промышленного способа изготовления, тары и было ли намерение на повторный сбыт или приобретение осуществлено лицом, которое само не потребляет наркотические средства или психотропные вещества. Борзенков Г.Н., Лебедев В.М. Комментарий к Уголовному Кодексу Российской Федерации.-М., 2003, с. 475-476.

В судебной практике существовали проблемы квалификации преступлений по ч.1 и ч.4 статьи 228 УК РФ. Приведем пример из судебной практики.

В 1999 г. районный суд города Москвы признал Г. виновным по статье 228(1) и (4) УК РФ в незаконном приобретении и хранении наркотических средств в крупном размере и неоднократно без цели сбыта, а также в незаконном приобретении и хранении в целях сбыта, в перевозке, и сбыте двух пакетов, содержащих 0.03 грамма героина каждый. 1 марта 1999 года Г. приобрел героин у З. и в тот же день передал один из пакетов с героином О., после чего был задержан. О. договорился выдать Г. сотрудникам внутренних дел как торговца наркотиками и назначил с ним встречу, попросив Г. достать героин для О., и передал Г. за героин 300 рублей. Г. приобрел у З. героин для О., оставив один пакет для собственного потребления. О. был освобожден от уголовной ответственности за активное содействие следствию при раскрытии преступления, совершенного Г. После рассмотрения ряда жалоб и протестов Президиум Верховного Суда РФ отменил данное решение. По мнению суда у Г. не было наркотических средств при первой встрече с О. Героин, который Г. приобрел для О., был куплен на деньги О., и принадлежит О. Таким образом, О. не «приобрел» героин у Г. в том смысле, который был заложен законодателем, и договоренность между ними не могла рассматриваться как «сбыт» согласно статье 228 (4)УК. Г. не приобрел героин для продажи О., оплата была произведена только за героин, не включая долю Г. Президиум также отказался признать Г. виновным в перевозке наркотиков, поскольку героин был приобретен в небольших количествах и без цели сбыта. Обвинение по статье 228(1) было подтверждено. Бюллетень Верховного Суда РФ, - 2002.- №2.- С. 17-18.

Кроме того, российские суды включали ожидаемую продажу и предварительно оплаченные заказы в понятие сбыта. Так, Д. был признан виновным в получении аванса за наркотическое средство по статье 224(2) УК РСФСР 1960 г. Суд счел, что договоренность с клиентом была доказательством намерения осуществить сбыт наркотических средств. Бюллетень Верховного Суда РФ.- 1995.- №6.- С. 9-10.

Исследования показывают, что сбыт наркотических средств осуществляется, как правило, в следующих местах: Роганов С.А. Криминалистическая характеристика и особенности расследования незаконного изготовления, хранения и сбыта синтетических наркотических средств //Дисс. канд. юридич. наук.-Спб., Санкт-Петербургский юридический институт МВД России, 1997.

> станции метрополитена (29,4%),

> квартира, комната в общежитии, дом сбытчика (31,2%),

> место работы, учебы сбытчиков (6,24%),

> квартира потребителя (5,46%),

> место учебы потребителей (3,9%),

> кафе, бар, ресторан (4,68%),

> квартира, снимаемая сбытчиком (0,78%),

> гостиницы, вокзалы, кинотеатры, магазины (6,24%),

> иные места (улицы, рынки и т.д.) (12,48%).

Далее рассмотрим деяния, предусмотренные п. «в» анализируемой статьи, т.е. преступные действия, совершенные лицом с использованием своего служебного положения. В соответствии со статьей 47 Федерального закона 1998 г. наркотические средства, психотропные вещества, их прекурсоры, инструменты или оборудование, изъятые из незаконного оборота, подлежат конфискации и обращению в доход государства или уничтожению, если их дальнейшее использование признано нецелесообразным органом, осуществляющим конфискацию. Порядок уничтожения устанавливается Правительством Российской Федерации. См. Приказ Министерства здравоохранения Российской Федерации от 23 сентября 1999 г. № 350 «Об утверждении перечня наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, которые после изъятия из незаконного оборота и обращения в доход государства могут быть переданы государственным унитарным предприятиям для промышленной переработки или уничтожения путем трансформации и ресинтеза с последующим их использованием в медицинских целях». Главной новацией в Федеральном законе 1998 г., принятом в исполнение Конвенции 1988 г. (статья 11), является возможность проведения контролируемых поставок и проверочной закупки наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров в целях оперативно-розыскной деятельности. Эта статья позволяет российским правоохранительным органам разрешать и контролировать перемещение или ввоз и вывоз таких средств и веществ на территории России или за ее пределами в следственных целях, включая сотрудничество с иностранными правоохранительными органами. Должностные лица органов, уполномоченных осуществлять контроль за соблюдением Федерального закона 1998 г., имеют в пределах их компетенции право производить осмотр земельных участков, мест разработки, производства, изготовления, переработки, хранения, отпуска, реализации, распределения, приобретения, использования и уничтожения наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, проверять соответствие установленным правилам, включая право изымать образцы для сравнительного исследования, опечатывать помещения, требовать объяснений и документов, а также давать предписания в отношении устранения нарушений. Должностные лица органов дознания, следователи прокуратуры могут входить в любые помещения и производить осмотр мест, в которых осуществляется деятельность, связанная с оборотом наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров. Органы, уполномоченные противодействовать незаконному обороту действуют на основании целевых программ, принятых на федеральном уровне и субъектами Российской Федерации.

Таким образом, преступные деяния, предусмотренные п. «в» ч. 3 статьи 228-1 могут выражаться в нарушении порядка и правил контроля представителями правоохранительных органов за законным оборотом наркотических средств и психотропных веществ или при осуществлении ими следственных действий.

Подчеркнем, что для квалификации содеянного по ст. 228-1 УК РФ необходимо, чтобы незаконное производство или пересылка наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов осуществлялась с целью сбыта. Отсутствие цели сбыта в данном случае дает основание для квалификации содеянного по ст. 228 УК РФ. Пересылка наркотических средств и психотропных веществ через таможенную границу Российской Федерации, в дополнение к статье 228-1, вероятно, повлечет ответственность по статье 188 УК РФ (контрабанда).

Часть первая (перечисленные деяния в небольших размерах) влечет от 4 до 8 лет. Формально срок увеличивается: по действующему УК РФ, сбыт в небольших размерах (часть вторая) наказывается от 3 до 7 лет. Но поскольку часть вторая на практике не работала, а небольшими размерами (до 10 доз) становятся признаваемые сегодня крупными и особо крупными, наказание за сбыт в небольших размерах в действительности смягчается (действующая редакция части четвертой, карающей за особо крупный, а на самом деле - любой размер, устанавливает от 7 до 15 лет).

Вторая часть новой статьи 228-1 (от 5 до 12 лет) УК РФ предусматривает ответственность за те же деяния, совершенные при наличии следующих квалифицирующих признаков:

а) группой лиц по предварительному сговору;

б) в крупном размере;

в) деяния, совершены лицом, достигшим восемнадцатилетнего возраста, в отношении заведомо несовершеннолетнего.

Наиболее строгое наказание предусматривает третья часть статьи 228-1 (от 8 до 20 лет с возможным штрафом до миллиона рублей) за те же действия, совершенные в особо крупном размере, организованной группой, лицом с использованием служебного положения (например, милиционером) либо в отношении подростка, заведомо не достигшего 14-ти лет.

В соответствии с ч.3 ст.35 УК РФ преступление признается совершенным организованной группой, если оно совершено устойчивой группой лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений. Данная форма соучастия отличается от предыдущей признаком устойчивости. Этот признак обычно предполагает умысел соучастников на совершение не одного, а нескольких преступлений (например, организованная группа создана для совершения для сбыта наркотических средств в учебном заведении). Однако устойчивость может выражаться и в тщательности подготовки одного преступления. Пленум Верховного Суда Российской Федерации в своем постановлении «О судебной практике по делам о вымогательстве» от 4 мая 1990 г. No.3 (с последующими изменениями) указал: «Под организованной группой, предусмотренной в качестве квалифицирующего признака... следует понимать устойчивую группу из двух или более лиц, объединенных умыслом на совершение одного или нескольких преступлений. Как правило, такая группа тщательно готовит и планирует преступление, распределяет роли между соучастниками, оснащается техникой и т.д.» Бюллетень Верховного Суда РСФСР, 1990, N.7, с.8-9. Совершение преступления организованной группой применительно к ряду составов предусматривается законодателем в качестве особо отягчающего (квалифицированного) состава преступления.

В соответствии с ч.4 ст.35 УК РФ преступление признается совершенным преступным сообществом, если оно совершено сплоченной организованной группой, созданной для совершения тяжких или особо тяжких преступлений. Преступное сообщество - наиболее опасная форма соучастия. От организованной группы оно отличается признаком сплоченности и целевой установкой на совершение определенных тяжких и особо тяжких преступлений. Сплоченность предполагает обычно наличие в преступной организации сложных организационно-иерархических связей, тщательной конспирации, наличие в обороте значительных денежных средств, установление связей с правоохранительными органами (коррумпированность), наличие системы защитных мер (внутренняя контрразведка), наличие охранников, боевиков и наемных убийц. Преступное сообщество, как правило, предполагает вооруженность соответствующей преступной организации новейшими видами оружия, в том числе и зарубежного производства.

Специфика особой опасности преступного сообщества такова, что законодатель сам факт создания преступного сообщества считает самостоятельным и оконченным преступлением. Так, состав организации преступного сообщества (ст. 210 УК РФ) образует организация преступного сообщества (преступной организации) для совершения тяжких или особо тяжких преступлений, а равно руководство таким сообществом (организацией) или входящими в него структурными подразделениями. Самостоятельным преступлением является и бандитизм (ст. 209 УК РФ), в том числе и создание устойчивой вооруженной группы (банды) с целью нападения на граждан или организации, а равно руководство такой группой (бандой). В обоих случаях указанные действия квалифицируются по соответствующим статьям Особенной части УК.

В соответствии с ч.5 ст.35 УК РФ лицо, создавшее организованную группу или преступное сообщество либо руководившее ими, подлежит ответственности за их организацию и руководство в случаях, предусмотренных Особенной частью УК, а также за все совершенные организованной группой или преступным сообществом преступления, если они охватывались его умыслом. Другие участники организованной группы или преступного сообщества несут ответственность за участие в них в случаях, предусмотренных Особенной частью УК, а также за преступления, в подготовке или совершении которых они участвовали.

Согласно ч.7 ст. 35 УК РФ совершение преступления группой лиц, группой лиц по предварительному сговору, организованной группой или преступным сообществом влечет более строгое наказание на основании и в пределах, установленных Уголовным кодексом (в соответствии с п.«в» ч.1 ст.63 УК эти обстоятельства признаются отягчающими наказание).

Вместе с тем, в криминалистической литературе отмечается, что преступные группы, связанные с незаконным оборотом синтетических наркотических средств, сильно разняться между собой как по степени организованности, так и по своему составу и степени общественной опасности. Поэтому невозможно дать всеобъемлющую характеристику всех организованных групп, занимающихся изготовлением и сбытом синтетических наркотиков. Баяхчев В.Г., Курылев А.П. Расследование преступлений, связанных с изготовлением и распространением синтетических наркотических средств организованными группами.- М., 1995, с.12.

Мы подробно рассматриваем этот аспект, поскольку преступность, связанная с незаконным оборотом наркотиков, носит ярко выраженный организованный межрегиональный и международный характер, прослеживается достаточно четкая связь между регионами производства и сбыта наркотических средств. В 43 регионах России в 2001 г. отмечена активизация деятельности преступных групп и их сообществ, направленная на создание разветвленных и глубоко законспирированных сетей торговцев наркотиками. При этом если в 1997 году проявления организованной наркопреступности пресекались в 55 субъектах Российской Федерации, в 1998 году - в 64, в 1999 году - в 73, то в 2000 и 2001 гг. - практически повсеместно. Итогом борьбы правоохранительных органов в 2001 г. с организованными группами наркодельцов стало раскрытие 4234 совершенных ими преступлений, что на 36,9% больше, чем в 2000 г. Ежегодники «Преступность и правонарушения». М.: МВД РФ, МЮ РФ.

В последние годы усиливается внимание к России со стороны международных наркосиндикатов, которые рассчитывают на огромный рынок сбыта наркотиков в нашей стране, планируют реализовать возможность использования ее территории для налаживания магистральных каналов переброски крупных партий наркотиков с Востока на Запад (наркотрафиков), транзита наркотиков в страны Европы и США. Интерес международной организованной наркопреступности к использованию российской территории, кроме перечисленных выше факторов, объясняется также геополитическим положением страны, низким уровнем жизни населения и целым рядом других причин и условий. В связи с этим в последние годы Россия стала объектом экспансии со стороны международного наркобизнеса.

Деяния, предусмотренные п. «б» ч.3 ст.228-1 УК РФ являются оконченными с момента нарушения правил, о которых указано в диспозиции этой части статьи и для этого не требуется наступления общественно опасных последствий.

Диспозиция п. «б» ч.3 ст.228-1 УК РФ бланкетная и поэтому необходимо обращаться к нормативным актам, закрепляющим порядок оборота этого предмета преступления. См. например: Правила ведения и хранения специальных журналов регистрации операций, связанных с оборотом наркотических средств и психотропных веществ. //Собрание законодательства Российской Федерации.-2000.- № 33.-Ст. 3397.

Согласно п. «в» части 2 и п. «в» части 3 статьи 228-1 УК РФ законодатель особо подчеркнул, что отягчающим обстоятельством является совершение преступных деяний: «лицом, достигшим восемнадцатилетнего возраста, в отношении заведомо несовершеннолетнего» и «в отношении лица заведомо не достигшего четырнадцатилетнего возраста», что также является новацией для данной категории преступлений.

Здесь следует обратить внимание на следующее обстоятельство. Изменения в Уголовный кодекс, внесенные Федеральным законом № 162-ФЗ от 08.12.2003 г. «О внесении изменений и дополнений в Уголовный кодекс Российской Федерации» коснулись и статей 151 и 230 УК РФ. Например, в части первой статье 230 («Склонение к потреблению наркотических средств или психотропных веществ»), равно как и по другим статьям, устанавливающим наказание за преступления средней тяжести, был снят нижний предел санкции (сегодня - от двух до пяти лет, в новой редакции - от двух месяцев до пяти лет). Тогда как по-прежнему не предусматривается ответственность лица, склоняющего/вовлекающего несовершеннолетнего в потребление сильнодействующих веществ. Кроме того, имеет место следующее противоречие: предельное наказание по ст. 228-1 и ст. 230 УК РФ составляет лишение свободы на срок до 12 лет, а по ст. 151 УК РФ - до 6 лет. И, наконец, в чем состоит принципиальная разница между понятиями вовлечение и склонение?

В связи с внесенными изменения в Уголовный кодекс статья 16 УК РФ «Неоднократность преступлений» признана утратившей силу. Отказ от института неоднократности - одно из концептуальных положений обновленного Кодекса. Данное законодательное решение позволит уйти от несправедливости при квалификации и назначении наказания лицам, которые совершили оконченное и неконченое преступление. При этом совокупностью преступлений признается просто совершение двух или более преступлений.

Под преступлением, совершенным неоднократно, в действующем УК понимается совершение двух или более преступлений, предусмотренных одной статьей или частью статьи УК. Неоднократными считались как многоэпизодные преступления, за которые лицо впервые привлекается к ответственности. Ужесточение наказания возникало вследствие формальных признаков, препятствуя суду индивидуально подходить к каждому обвиняемому. Представляется, что отмена неоднократности - решение правильное, несмотря на то, что взамен предлагается использовать институт совокупности, т.е. назначения наказания за каждый эпизод как за отдельное преступление.

Таким образом, законодатель отошел от различия понятий «неоднократность преступлений» и «совокупность преступлений», признав совокупностью преступлений совершение двух или более любых преступлений. Соответственно неоднократность преступлений перестала быть обстоятельством, отягчающим наказание, исключена как квалифицирующий признак из статьи 228 УК РФ.

К сказанному добавим, что в статьях 228 и 228-1 упоминаются теперь и аналоги, незаконный оборот которых (как в целях, так и без цели сбыта также будет преследоваться). Согласно Федеральному закону «О наркотических средствах и психотропных веществах», «аналоги наркотических средств и психотропных веществ - запрещенные для оборота в РФ вещества синтетического или естественного происхождения, не включенные в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в РФ, химическая структура и свойства которых сходны с химической структурой и со свойствами наркотических средств и психотропных веществ, психоактивное действие которых они воспроизводят». Появление столь туманных субстанций на правовом поле изначально вызывало возражения как позволяющее привлекать к ответственности за использование препаратов (в том числе природных), в некоторой степени (неизвестно, в какой) сходных по химической структуре и свойствам с наркотиками, воспроизводящих (также без уточнений, насколько воспроизводящих) их действие. Включение данного понятия в Федеральный закон неизбежно повлекло его копирование в Уголовном кодексе, как только тому представилось время. Настояло на этом Министерство Внутренних Дел.

2.2.Субъект и субъективная сторона преступления