В настоящее время исследователи единодушны в том, что обыск является самостоятельным следственным действием.

Следственные действия могут производиться только уполномоченными должностными лицами, перечень которых строго ограничен уголовно- процессуальным законом. Следственные действия обеспечены возможностью применения государственного принуждения. При производстве любого следственного действия в той или иной мере возможно применение принуждения. Это вызвано необходимостью гарантировать соблюдение его участниками своих обязанностей и, в конечном счете, направлено на реализацию назначения уголовного судопроизводства. Обыск является следственным действием, в котором его принудительный характер обусловлен целями проведения. При наличии достоверных сведений об искомом объекте и его местонахождении, а также при отсутствии оснований полагать, что искомый объект может быть сокрыт лицом, должна производиться выемка.

Для всех следственных действий характерно наличие в законе детальной процедуры их производства. Это, с одной стороны, продиктовано необходимостью свести к минимуму вред интересам личности, который может быть причинен при производстве следственных действий, оградить граждан от необоснованно вмешательства государственных органов в их личную жизнь. Вместе с тем, детальная процессуальная регламентация производства следственных действий, направлена на обеспечение реальной достижимости сведений, которые могут быть получены при их производстве, а также их допустимости. Это положение в полной мере относится и к обыску.

В системе следственных действий важное место занимает обыск. Его проведение относится к одному из наиболее сложных, трудоемких и требующих разносторонних знаний следственных действий. Его производство строго регламентировано законом (ст. ст. 182, 184 УПК РФ). Поэтому для производства обыска у следователя должны быть веские основания - наличие достаточных данных полагать, что в каком-либо месте или у какого-либо лица могут находиться орудия преступления, предметы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела. Указывая на наличие достаточных данных, законодатель имеет в виду, что до производства обыска следователь должен располагать не вызывающей у него сомнений информацией о наличии в определенном месте или у определенного лица орудий преступления, предметов и ценностей, могущих иметь значение для уголовного дела. Такая информация может быть получена из различных источников и до принятия решения о производстве обыска должна быть проверена процессуальным путем. В исключительных случаях, когда производство обыска в жилище не терпит отлагательства в связи со сложившейся следственной ситуацией, где промедление с обыском чревато потерей важных для раскрытия улик, данное следственное действие может быть проведено на основании постановления следователя без получения судебного решения. В этом случае следователь в течение 24 часов с момента начала производства следственного действия уведомляет судью и прокурора о производстве обыска и прилагает к нему постановление о производстве обыска и протокол обыска для проверки законности решения о его производстве (ч. 5 ст. 165 УПК РФ).

Обыски традиционно классифицируются: по объектам; по последовательности проведения; по способу организации; по времени проведения.

В качестве основания для обыска у подозреваемого или обвиняемого достаточно самого факта процессуального положения этих лиц. Обыск в жилых или иных помещениях физических и юридических лиц требует специального обоснования материалами уголовного дела. Поэтому необходимо, чтобы оперативно-розыскные подразделения в письменном виде представляли результаты оперативно-розыскных мероприятий, дающие основание предполагать нахождении интересующих следствие предметов, ценностей, документов в каком-то конкретном месте. В таких случаях поступившее от них письменное сообщение за подписью руководителя уполномоченного на то органа или оперативно-розыскного подразделения должно быть приобщено к материалам уголовного дела.

Если обыск производится с целью обнаружения похищенных вещей до проведения допросов обвиняемого или свидетелей, то он не даст таких результатов, которые можно было бы получить, если провести обыск после проведения допроса.

При обыске могут быть обнаружены предметы или документы, могущие иметь значение для дела, в том числе для установления местонахождения скрывшегося обвиняемого. Поэтому следователь, имея достаточные основания полагать, что обвиняемый скрывается в каком-либо помещении или ином месте, вправе произвести там обыск. Обвиняемый может скрываться у себя дома, у своих родственников или знакомых. Однако чаще обыск проводится с целью обнаружения предметов, которые могут помочь розыску: фотографий, дневников, писем, различных документов.

Обыск требует от следователя наблюдательности, умения быстро и правильно ориентироваться в сложной и постоянно меняющейся обстановке, принимать верные решения.

Задачи обыска:

отыскание и изъятие орудий преступления, предметов и ценностей, добытых преступным путем, а также других предметов и документов, которые могут иметь значение для дела;

обнаружение разыскиваемых лиц (ими могут быть преступники и лица, незаконно лишенные свободы);

обнаружение трупа или его частей; обнаружение имущества, на которое может быть наложен арест, для обеспечения предусмотренного законом возмещения причиненного преступлением материального ущерба;

обнаружение и изъятие предметов и документов, запрещенных к обращению (незаконно хранящиеся оружие и боеприпасы, наркотические и ядовитые вещества и т.д.). Эти предметы могут и не иметь непосредственного отношения к расследуемому делу и обнаруживаться попутно у лиц, подвергаемых обыску.

При производстве обыска различают следующие этапы:

1) подготовительный:

а) подготовка до выезда на место обыска;

б) подготовка непосредственно на месте обыска.

2) рабочий (включает в себя обзорную и детальную стадии);

3) заключительный.

Успех обыска зависит от качества его подготовки, предполагающей подбор участников, сбор ориентирующих сведений и обеспечение техническими средствами. Следует учитывать, что, если обыск не является внезапным, результаты его чаще всего неэффективны.

Поэтому к общим тактическим положениям относится прежде всего внезапность. Обыск, как правило, должен быть неожиданным для того, у кого он производится.

Никогда нельзя рассчитывать на случай - "может быть, что-нибудь удастся найти". Для того чтобы обыск был успешным, необходимо четко представлять характерные признаки искомых объектов, так как от этого зависит, обратит ли внимание следователь на те места обследуемого помещения или участка местности, где вероятнее всего могут быть искомые объекты. Когда речь идет о подготовке до выезда на место производства обыска с целью розыска имущества, необходимо тщательно продумать и четко решить с учетом имеющейся информации следующие вопросы:

1) получить судебное решение на производство обыска и подобрать понятых;

2) у кого (с учетом анкетных данных и процессуального положения) и когда (в какое время) необходимо произвести обыск;

3) что следует искать;

4) как обеспечить внезапность обыска;

5) кто должен принять участие в обыске (технические помощники) и как распределить обязанности между его участниками;

6) какие технические средства и средства связи необходимо использовать;

7) дать инструктаж участникам обыска;

8) наметить тактические приемы;

9) выбрать транспортное средство.

Все это отражается в примерном плане обыска.

Прибыв на место производства обыска, следователь останавливает транспорт в отдалении от объекта обыска, инструктирует всех участников, проверяет, убеждается в их готовности и после этого объявляет о начале следственного действия. Проникая в обыскиваемое помещение, следует принять меры предосторожности на случай возможного оказания сопротивления. Оказавшись на обыскиваемом объекте, следователь предъявляет обыскиваемому служебное удостоверение и постановление о производстве обыска, сообщает его цель и предлагает добровольно выдать искомое. С этого момента начинается рабочий этап обыска. Обыскиваемый должен ознакомиться с постановлением и расписаться в нем. После этого присутствующим понятым и участникам обыска разъясняются их права и обязанности. Затем в ходе обзорной стадии обыска следователь с одним из участников производит личный обыск обыскиваемого с целью не только обнаружения похищенного, но и выявления различного рода документов, в которых могут содержаться сведения о местонахождении разыскиваемых вещей, приобретении тех или иных ценностей и т.п., и после этого приступает к осмотру объекта и прилегающих к нему территорий с целью установления всех лиц домовладения, чтобы пресечь возможность скрыться или что-либо спрятать, уничтожить. Установив всех членов семьи и присутствующих посторонних лиц, следователь предлагает им занять удобное место в квартире под присмотром оперативных работников. Предметом обыска, проводимого с целью розыска похищенного, в первую очередь является похищенное имущество или другие ценности. Однако большое значение имеет и обнаружение предметов, которые могли бы помочь в поисках. К числу их относятся письма, записки, адреса, фотографии, квитанции, упаковочные материалы и пр.

Решить вопрос, у кого искать, - значит получить представление о лице, у которого намечается произвести обыск. А это, в свою очередь, значит, что следует получить сведения о его профессии, образе жизни, характере, привычках, обычном распорядке дня и связях.

Сведения подобного рода дают: изучение материалов дела, допрос свидетелей, анализ справок из тех или иных учреждений. Если есть необходимость, то сбор информации может быть поручен оперативным работникам.

Время производства обыска назначается с учетом образа жизни и распорядка дня обыскиваемого. Оперативность и быстрота имеют при этом решающее значение. Промедление может привести к тому, что преступник успеет сбыть или перепрятать похищенное. Вместе с тем важно, чтобы обыск не был преждевременным. Произведенный слишком рано, он может оказаться безрезультатным и насторожить обыскиваемого.

Разрешение вопроса, где искать, означает, прежде всего выбор объектов, которые необходимо подвергнуть обследованию. При обыске помещения усилия следователя должны быть направлены на обнаружение хранилищ, пригодных для сокрытия вещей. В таком качестве могут быть использованы самые различные предметы и вещи, окружающие нас в обыденной жизни. Поэтому все предметы, находящиеся в обыскиваемых помещениях, должны быть тщательно осмотрены. Иногда специальные тайники для сокрытия вещей создаются в стенах, под полом и над потолком жилого помещения; в шкафах, буфетах и сундуках делаются двойные стенки, в книгах вырезаются углубления, в которые помещаются ценности. Скрываемые вещи могут быть зашиты в постельные принадлежности - подушки, матрацы, одеяла. Иногда ценности прячут под обивкой мягкой мебели, закапывают в цветочных горшках, кладут в радиоприемники и т.д.

Поиски осуществляются с учетом признаков искомого - объема и веса и т.д.

При производстве обыска в служебном помещении осматриваются рабочее место обыскиваемого, столы, шкафы, сейфы и другие места, где может храниться похищенное. При обыске двора осматриваются все надворные постройки и подсобные помещения. Если обыск производится на большой территории, ее целесообразно разбить на участки (квадраты, секторы).

Обыск в служебных помещениях производится в присутствии представителя данного учреждения. Осматриваются: рабочее место, письменный стол, шкафы, стулья, сейфы, рабочий инструмент, предметы, которыми пользовался обыскиваемый, письменные принадлежности, содержимое емкостей для мусора и бумаг, а также мусор, вынесенный из осматриваемого помещения.

Все предметы, вызвавшие подозрение, целесообразно исследовать с привлечением специалистов и с использованием криминалистических средств и методов. Без использования тактических приемов и технических средств трудно отыскать тайники, имеющиеся в помещении. При поиске тайников необходимо учитывать не только конкретные условия того помещения, в котором он может быть устроен, но и профессиональные знания, умения и навыки обыскиваемого лица.

Обыск в общежитии производится только в том месте, где находятся вещи обыскиваемого, также осматриваются его кровать, шкаф, стол, тумбочка, светильник, стулья. Другим лицам, совместно проживающим с обыскиваемым, предлагается самим проверить, не были ли укрыты в их предметах или подброшены им какие-либо разыскиваемые предметы. Опросом у них выясняется, не передавал ли им обыскиваемый искомое на хранение. Каждый обнаруженный во время обыска объект, прежде чем быть изъятым, предъявляется участникам обыска, которые знакомятся с местом его обнаружения. Место обнаружения искомого объекта и сам объект фотографируются.

При производстве обыска следователь должен исходить из правила: какой бы на первый взгляд маловероятной ни казалась возможность укрытия вещей в том или ином месте, если такая вероятность существует - оно должно быть осмотрено и обыскано.

Так, в станице Воронцовской Динского района Краснодарского края работниками уголовного розыска при производстве обыска в частном доме (жилище) по поручению следователя о производстве следственного действия поленились осмотреть подвал, расположенный во дворе этого домовладения, ограничившись визуальным осмотром захламленного входа в подвал, покинули место обыска без положительных результатов.

На следующий день к следователю пришла мать подозреваемого и сообщила о том, что со слов сына ей стало известно, что в подвале спрятано похищенное им имущество. Как после стало известно от подозреваемого, вход им же и был заброшен (замаскирован) ящиками с целью сокрытия.

Нельзя упускать из виду, что отыскиваемые предметы могут быть изменены заинтересованными лицами: перекрашены, переделаны, перешиты и т.д. Значит, целесообразно брать с собой фотоснимки отыскиваемых или сходных с ними предметов; для участия в обыске приглашать лиц, видевших эти предметы ранее, или, если предметы специфичны, - специалистов (например, ювелира для отыскания драгоценностей; художника, работника музея или реставратора для обнаружения произведений живописи).

Если отыскивается обувь, след которой предположительно оставлен на месте происшествия, нужно брать с собой фотоснимок следа или слепок с него. Эта рекомендация распространяется и на случаи отыскания орудий взлома.

К тактическим приемам производства обыска относятся:

1) последовательное и выборочное обследование. При выборочном поиске проверяются места наиболее вероятного хранения разыскиваемых объектов. Этот метод осуществляется при необходимости проведения трудоемких работ, которые целесообразны в начальной стадии, и при наличии оснований предполагать нахождение там искомых предметов.

Если выборочный поиск не дает результатов, прибегают к последовательному, который рекомендуется проводить, двигаясь в избранном направлении, поочередно проверяя встречающиеся объекты;

2) одиночный и групповой поиск. Прием избирается в зависимости от количества обыскивающих;

3) параллельное и встречное обследование. Параллельное обследование целесообразно при обыске в просторном помещении или на обширном участке местности. Если помещение загромождено, более эффективным является встречное обследование;

4) сплошной или частичный поиск. Как правило, проводится сплошной поиск. Однако при крупных размерах разыскиваемого предмета, а также при поиске людей и животных обследуются лишь соответствующие по размерам хранилища;

5) обследование без нарушения и с нарушением целостности проверяемых объектов. Обследование без нарушения целостности объектов осуществляется путем измерения, прощупывания, прокалывания, изучения на просвет, сравнения с аналогичными предметами.

Обследование с нарушением целостности объектов осуществляется только при наличии достаточных оснований. Запоры и замки вскрываются только после отказа их открыть или если обыск проводится в отсутствие обыскиваемого;

6) микрообыск. Заключается в выявлении интересующих следствие мельчайших объектов и следов с помощью оптических приборов.

7) отвлекающие приемы применяются, когда следователю известны места сокрытия, но целесообразно не раскрывать перед обыскиваемым свою осведомленность. Выражаются в изменении последовательности обыска, проведении выборочных поисков, умышленном задержании внимания на второстепенных объектах;

8) систематичность, аккуратность поиска и учет действий. Следователь должен: не торопиться; быть внимательным; начав осмотр одного объекта, не отвлекаться на другой; не избегать пользоваться лупой и другими техническими средствами, что нередко экономит силы и дает значительный эффект. Следует записывать и отмечать на схеме, что и где осмотрено, кем из участников;

9) постоянное наблюдение за поведением обыскиваемого и других лиц, оказавшихся на месте обыска. Его необходимо вести, чтобы установить, при каких действиях они проявляют беспокойство или реагируют иным путем.

10) во время обыска его участники должны постоянно обмениваться информацией об обнаруженном в ходе поиска, о способах сокрытия и приемах выявления сокрытого.

Преступник, осознавая опасность обнаружения у него объектов преступления, принимает меры к их сокрытию и при этом выбирает место и способ под влиянием объективных (объем, масса, форма объектов, обстоятельства, в которых оказался) и субъективных факторов. К последним прежде всего относится пол обыскиваемого. Женщины редко занимаются устройством тайников, требующих значительных физических усилий. Обычно они хранят объекты среди своих вещей, в ящиках с бельем. Они чаще, чем мужчины, сохраняют письма и документы.

На избрание места укрытия влияют и возрастные особенности. Так, несовершеннолетним свойственно оборудовать тайники в подвалах и на чердаках домов, в которых они живут, в местах, где играют. К объективным факторам относятся и профессиональные навыки: каменщик сооружает тайник в стене, краснодеревщик - в мебели, пчеловод - в улье. Испытывая страх перед обнаружением разыскиваемых объектов, стараясь скрыть свои переживания, обыскиваемый чутко реагирует на действия следователя. Поэтому рекомендуется внимательно наблюдать за его поведением. Обнаружение разыскиваемых объектов оказывает сильное психологическое воздействие, вызывая у одних состояние растерянности и безысходности, а у других - озлобленность и агрессивность.

Некоторые особенности имеет обыск в помещении при отыскании трупа или его частей. Направление поисков в известной степени зависит от расположения дома. Если он находится в сельской местности, в пригороде или на окраине большого города и имеет приусадебный участок, преступники чаще скрывают труп в самом жилище либо рядом с ним. Во-первых, условия изолированного помещения позволяют рассчитывать на беспрепятственное укрытие трупа, а попытки вынести его целиком или по частям и спрятать в стороне от дома могут быть замечены окружающими; во-вторых, сокрытию преступниками трупа возле дома способствует наличие приусадебного участка, где он может быть зарыт.

В условиях города преступники стараются побыстрее удалить труп из квартиры. Чтобы это произошло незаметно, его нередко расчленяют и по частям выносят из помещения. Внутри квартиры временно спрятанный труп или его части нужно искать под кроватями, на кроватях, в диванах, гардеробах, кладовых, погребах, приняв во внимание, что спрятанное может находиться там в любой упаковке.

Случается, что преступники стремятся уничтожить труп, в частности, посредством сожжения. В первую очередь таким путем уничтожается голова, чтобы затруднить установление личности убитого. Однако и после сожжения почти всегда остаются не полностью сгоревшие части головы: зубы, кости, пряди волос. Поэтому при обыске нужно изучать содержимое печей. В просеянной золе обнаруживаются, кроме того, металлические предметы: пуговицы, заколки, кольца и др.

Большое значение для раскрытия преступления может иметь обнаружение вещей, с которыми исчезнувший обычно не расставался (например, очки, часы, кольца, бумажник, паспорт, военный билет, трудовая книжка), особенно если обыскиваемый утверждает, что их владелец уехал из дома навсегда или надолго.

На заключительном этапе осуществляется фиксация результатов в протоколе обыска, где следует указать: что было выдано добровольно; местонахождение искомых объектов, тайников, их устройство, размер; средства, с помощью которых они были обнаружены; уловки и противодействия, к которым прибегали обыскиваемые; какие принимались меры в ходе обыска (оцепление, доставление в милицию); повреждения, нанесенные при обыске; общие и индивидуальные признаки изымаемых объектов; тип, систему, марку, номер и состояние оружия и т.п. Изымаемые предметы из благородных или драгоценных металлов следует подробно описать и сфотографировать (для их осмотра пригласить специалиста-ювелира). Все обнаруженные и изъятые предметы должны быть упакованы в надлежащую заранее подготовленную тару с соответствующими надписями и опечатаны в присутствии понятых. К протоколу прилагаются схемы, рисунки, фотоиллюстрации. В нем должно быть указано, что велась видеосъемка хода и результатов обыска. Копия протокола обыска с описью изъятых предметов оставляется обыскиваемому под роспись в получении.

Принудительный характер поиска при обыске объясняется наличием опасности сокрытия искомых предметов и документов, что отличает его от следственного осмотра, а также добровольной выдачи (ч. 5 ст. 182 УПК). Обыск необходимо отграничивать от осмотра и по конечным целям. Хотя цели обыска частично и совпадают с целями осмотра, но все же отличаются от них. Как и осмотр, обыск в конечном итоге предназначен для обнаружения, фиксации и изъятия объектов, имеющих значение для уголовного дела. Однако при обыске объектами поиска являются предметы, документы (в том числе орудия преступления и ценности), трупы, тогда как при осмотре могут устанавливаться, кроме того, и следы преступления (например, отпечатки пальцев и т.д.). В отличие от осмотра целью обыска может быть и обнаружение разыскиваемых живых лиц (ч. 16 ст. 182). При проведении обыска, так же как и при осмотре, может фиксироваться окружающая обстановка, однако не с целью восстановления общей картины происшествия, а только для выяснения обстоятельств обнаружения, хранения и изъятия искомых объектов. Факультативно обыск может отличаться от осмотра и по месту проведения. Обыск всегда производится в месте или помещении, которое находится в законном (титульном) владении определенного физического, юридического лица или государственного органа, в то время как осмотр может проводиться как в титульном владении (например, в жилище), так и в месте, у которого нет конкретного владельца (например, на улице населенного пункта), либо владении, которое является беститульным. Проводить обыск в таких случаях избыточно и можно ограничиться осмотром или проверкой показаний на месте (например, когда необходимо отыскать и изъять похищенное имущество, спрятанное подозреваемым в заброшенном бесхозяйном строении, в котором он скрывался). При этом сомнения в законном (титульном) характере владения должны толковаться в пользу фактического владельца, у которого в этом случае проводится не осмотр, а обыск (при условии наличия опасности сокрытия искомых объектов).

Итак, обыск имеет как общие, так и отличительные признаки, позволяющие отграничить его от иных следственных действий, а также от имеющих определенное со следственными действиями сходство мероприятий, предусмотренных ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности».

Для правильного определения сущности обыска как следственного действия, необходимо выявить его место в общей их системе. В настоящее время большинство ученых-процессуалистов рассматривают совокупность следственных действий как взаимосвязанную систему.

В.А. Семенцов определяет систему следственных действий как совокупность процессуальных действий по собиранию и проверке доказательств, которые предусмотрены уголовно-процессуальным законом, проводятся уполномоченными на то лицами и характеризуются детальной процедурой производства и оформления полученного результата. Как видно, автор не вполне прав, включая в систему, помимо следственных, и иные процессуальные действия познавательного характера.

Система следственных действий в отечественном законодательстве менялась по мере развития уголовно-процессуальных средств познания, отображая потребности государства в совершенствовании методов расследования преступлений.

Не вдаваясь в дискуссию об отнесении того или иного процессуального действия к следственным отметим, что большинством ученых в настоящее время на основании положений УПК в систему следственных действий включаются: осмотр; освидетельствование; следственный эксперимент; обыск; выемка; допрос; очная ставка; предъявление для опознания; проверка показаний на месте; назначение и производство судебной экспертизы; контроль и запись переговоров.

1.3 Фактические и юридические основания проведения обыска

Обыск можно рассматривать и как поисковое действие, и как проводимое в принудительном порядке обследование отдельных объектов и лиц с целью отыскания и изъятия предметов и документов, имеющих значение для дела, а также обнаружения разыскиваемых лиц и трупов.

Общая уголовно-процессуальная модель обыска (ст. 182 УПК РФ) содержит следующие основные положения:

- основанием производства обыска служит наличие достаточных данных полагать, что в каком-либо месте или у какого-либо лица могут находиться орудия преступления, предметы, документы, ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела;

- обыск производится на основании постановления следователя (обыск в жилище производится на основании судебного решения);

- до начала обыска следователь предъявляет постановление о его производстве, а в случае обыска в жилище - судебное решение, разрешающее его производство, и предлагает добровольно выдать подлежащие изъятию предметы, документы и ценности. Если они выданы добровольно и нет оснований опасаться их сокрытия, то следователь вправе не производить обыск;

- при производстве обыска могут вскрываться любые помещения, если владелец отказывается добровольно их открыть. При этом не должно допускаться не вызываемое необходимостью повреждение имущества;

- следователь принимает меры к тому, чтобы не были оглашены выявленные в ходе обыска обстоятельства частной жизни лица, в помещении которого производился обыск, его личная и (или) семейная тайна, а также обстоятельства частной жизни других лиц;

- следователь вправе запретить лицам, присутствующим в месте, где производился обыск, покидать его, а также общаться друг с другом или иными лицами до окончания обыска;

- во всех случаях при производстве обыска изымаются предметы и документы, изъятые из оборота;

- изъятые предметы, документы, ценности предъявляются понятым и другим лицам, присутствующим при обыске, и в случае необходимости упаковываются и опечатываются на месте обыска, что удостоверяется подписями указанных лиц;

- при производстве обыска участвуют: лицо, в помещении которого производится обыск, либо совершеннолетние члены его семьи. Вправе присутствовать защитник, а также адвокат того лица, в помещении которого производится обыск;

- в составляемом при производстве обыска протоколе должно быть указано, в каком месте и при каких обстоятельствах были обнаружены предметы, документы или ценности; выданы ли они добровольно или изъяты принудительно. Все изымаемые объекты должны быть перечислены с точным указанием их количества, меры, веса, индивидуальных признаков и - по возможности - стоимости;

- если в ходе обыска были предприняты попытки уничтожить или спрятать подлежащие изъятию предметы, документы или ценности, то об этом в протоколе делается соответствующая запись и указываются принятые меры;

- копия протокола вручается лицу, в помещении которого был произведен обыск, либо совершеннолетнему члену его семьи. Если обыск производился в помещении организации, то копия протокола вручается под расписку представителю администрации соответствующей организации;

- обыск может производиться и в целях обнаружения разыскиваемых лиц и трупов.

Основанием для производства обыска является наличие достаточных данных полагать, что в каком-либо месте (доме, квартире, гараже, комнате общежития или гостиницы, на рабочем месте или на территории земельного участка) или у какого-либо лица могут находиться орудия преступления, предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела. Обыск может производиться также в целях обнаружения разыскиваемых лиц и трупов, похищенных людей и заложников. Поскольку закон, формулируя основания производства обыска, указывает на наличие достаточных данных, а не доказательств (такая формулировка применялась и в ст. 168 УПК РСФСР 1960 г.), в практике прошлых лет сложилось мнение, что здесь имеются в виду не только сведения, имеющиеся в уголовном деле, но и оперативно-розыскная информация. Отрицать полностью значение такой информации при принятии решения о производстве данного следственного действия не приходится, однако только в том случае, если она носит дополнительный, "вспомогательный" характер. На одних только "голых" данных, полученных в результате проведения оперативно-розыскных мероприятий, принимать решение о производстве обыска, связанного с вторжением в жилище против воли проживающих в нем лиц, было бы столь же неправильно, как и решать на подобных основаниях вопрос, например, об аресте. Сказанное относится прежде всего, конечно, к обыску в жилище, для чего по общему правилу требуется судебное решение, а значит, следственные материалы, которые могут и должны быть представлены федеральному судье.

Одним из основных прав, ограничиваемых при производстве по уголовному делу и непосредственно в процессе проведения следственных действий, является право граждан на неприкосновенность жилища. Указанное право провозглашено в ст. 25 Конституции РФ, где говорится: "Жилище неприкосновенно. Никто не вправе проникать в жилище против воли проживающих в нем лиц иначе как в случаях, установленных федеральным законом, или на основании судебного решения". Закрепление в Конституции РФ рассматриваемого предписания, безусловно, предопределило необходимость установления системы гарантий реализации права на неприкосновенность жилища в УПК РФ.

Полагаем, что обыск, пожалуй, является одним из таких следственных действий, которое в наибольшей степени стесняет права гражданина и требует особо четкого соблюдения законодательных предписаний и норм морали.

Обыск производится тогда, когда для этого есть достаточные правовые основания, когда он необходим по обстоятельствам дела и, следовательно, нравственно оправдан. Незаконное производство обыска - грубое нарушение конституционных прав гражданина. Из ст. 25 Конституции РФ следует, что для производства обыска необходимо получить разрешение суда, что означает, в частности, повышение ответственности за необоснованный обыск. Обыск без соответствующего разрешения по причине его безотлагательности, обыск в ночное время по той же причине допускаются лишь тогда, когда получение разрешения затруднено или же промедление с обыском может сделать его безрезультатным. При производстве обыска участвуют лицо, в помещении которого производится обыск, либо совершеннолетние члены его семьи. Одновременно необходимо принять меры к тому, чтобы дети, проживающие в помещении, были удалены и размещены в другом месте. Если в семье находятся больные, то их следует изолировать таким образом, чтобы обыск не мог непосредственно влиять на их состояние.

Для личности, ее прав и интересов важны гарантии при проведении следственного действия, и в этой связи заслуживает внимания вопрос о проведении обыска в случаях, не терпящих отлагательства. Требования принципа неприкосновенности жилища обусловливают возможность ограничения данного конституционного права лишь при наличии соответствующих оснований. Причем, как верно замечает Л.И. Герасимова, не следует смешивать две процессуальные категории - "основания производства обыска" и "случаи, не терпящие отлагательства". С одной стороны, наличие достаточных оснований само по себе не вызывает необходимости производства обыска в неотложных случаях. С другой - возникновение не терпящих отлагательства случаев не означает, что обыск может быть проведен без достаточных оснований, лишь в результате умозрительного вывода следователя. Для производства данного следственного действия необходимо, чтобы в материалах уголовного дела содержались доказательства, подтверждающие как необходимость производства обыска, так и необходимость использования особого правового режима при его производстве.

Так, в производстве Центрального суда г. Оренбурга имеется материал о проведенном 11 марта 2004 г. следователем СО Управления Госнаркоконтроля России по Оренбургской области М. обыске жилища Н. без судебного решения. В уведомлении следователем указывается, что проведение обыска жилища Н. без судебного решения вызвано обстоятельствами, не терпящими отлагательства. Однако такие обстоятельства, которые повлекли проведение обыска в жилище Н. без судебного решения, ни в уведомлении, ни в постановлении о производстве обыска не указаны. Отражена лишь цель проведения обыска - обнаружение и изъятие наркотических средств и денег, полученных от сбыта наркотиков. Как следует из материала, уголовное дело в отношении Н. было возбуждено по эпизодам сбыта наркотических средств от 04.02.2004 и от 24.02.2004. В копиях постановлений указано, что уголовные дела по данным эпизодам возбуждены 11.03.2004, а в постановлении о соединении уголовных дел указано, что данные дела возбуждены 09.03.2004. Устранить данные противоречия суду не представилось возможным. На неоднократные запросы и уведомления о рассмотрении материала следственные органы в суд не явились и представить материалы уголовного дела суду отказались. Судом установлено, что обыск в жилище Н. проводился 11.03.2004. При возбуждении уголовного дела 09.03.2004 у следственных органов имелась реальная возможность получить судебное решение на производство обыска в жилище. Таким образом, суду не были представлены доказательства, подтверждающие законность и необходимость проведенного обыска в жилище Н. без судебного решения. Каких-либо обстоятельств, свидетельствующих о неотложности проведения обыска в жилище, суд не установил. Далее, согласно представленному протоколу обыска, в графе "подпись понятого" отсутствует подпись второго понятого - М. В итоге можно заключить, что нарушены п. 5 ст. 164 УПК и п. 4 ст. 170 УПК. Кроме того, в нарушение ч. 5 ст. 165 УПК уведомление о проведении обыска поступило в суд только 15.03.2004, т.е. по истечении 24 часов. Тогда как в соответствии с ч. 1 ст. 75 УПК доказательства, полученные с нарушением требований уголовно-процессуального законодательства, являются недопустимыми. На основании вышеизложенного и руководствуясь ст. 165 УПК, суд обоснованно признал обыск, проведенный в жилище Н. без судебного решения, незаконным. Таким образом, можно констатировать, что законность проведения осмотра жилища, обыска и выемки в жилище в исключительных случаях, не терпящих отлагательств, обеспечивается наличием и отражением в деле: