Правовое регулирование биржевого срочного рынка

Стороны биржевых срочных сделок (покупатель и продавец базового актива) - лица, которые через биржевых посредников - участников биржевой торговли, либо, будучи дилерами, самостоятельно приобретают для себя права и обязанности, созданные заключением биржевых срочных сделок:

субъекты хеджирования сделок на срочном рынке - хеджеры, хедж-фонды и фонды хедж-фондов;

арбитражеры.

Хеджер - лицо, которое имеет определенные обязательства, не зависящие от сделок на срочном рынке, и которое использует операции хеджирования с фьючерсными и опционными контрактами для уменьшения риска, возникающего вследствие потенциального изменения рыночных показателей, путем открытия на время позиции на одном рынке и противоположной позиции на экономически связанном рынке.

Хедж-фонд - инвестиционный фонд, ориентированный на получение максимальной доходности. Представляет собой пул активов инвесторов, управляющийся профессионалами в интересах инвесторов. Используют сложные торговые стратегии, которые часто включают плечи, короткие продажи и деривативы.

Фонд хедж-фондов - это юридическое лицо, осуществляющее инвестиции в хедж-фонд.

Срочная сделка может быть определена как предпринимательско-правовая сделка, заключенная участниками биржевого (внебиржевого) срочного рынка либо сторонами срочной сделки, лично определяющая их права и обязанности в отношении базового актива в установленную дату в будущем.

Предметом срочной сделки являются действия сторон по покупке (продаже) базового актива, лежащего в основе производного финансового инструмента.

Объект срочной сделки - базовый актив (товар, ценная бумага, валюта, фондовый индекс).

Срочные сделки подразделяются на биржевые и внебиржевые.

К внебиржевым срочным сделкам относятся форвардный контракт и контракт своп.

К биржевым срочным сделкам относятся фьючерсный и опционный контракт.

Фьючерсный контракт - производный финансовый инструмент, стандартный срочный биржевой контракт купли-продажи базового актива, при заключении которого стороны (продавец и покупатель) договариваются только об уровне цены и сроке поставки. Остальные параметры актива (количество, качество, упаковка, маркировка и т.п.) оговорены заранее в спецификации биржевого контракта. Стороны несут обязательства перед биржей вплоть до исполнения фьючерса.

Опционный контракт - договор, по которому покупатель опциона (потенциальный покупатель или потенциальный продавец базового актива - товара, ценной бумаги) получает право, но не обязательство, совершить покупку или продажу данного актива по заранее оговорённой цене в определённый договором момент в будущем или на протяжении определённого отрезка времени. При этом продавец опциона несёт обязательство совершить ответную продажу или покупку актива в соответствии с условиями проданного опциона.

Биржевая срочная сделка имеет обязательные условия, подразделяемые на общие условия, определяющиеся положениями норм ГК РФ об обязательствах, и специальные условия, которые предусмотрены типовыми контрактами (спецификацией контрактов), а также биржевыми обычаями. Кроме этих условий стороны прямо могут назвать существенными иные условия.

Действительность сделки определяется законодательством посредством следующей системы условий:

законность содержания (соответствие требованиям законодательства);

способность физических и юридических лиц, совершающих ее, к участию в сделке (применительно к биржевой срочной сделке требуется наличие специального субъекта предпринимательского оборота, обладающего правосубъектностью и полномочием на заключение сделки);

соответствие воли и волеизъявления;

соблюдение формы сделки (биржевые срочные сделки по общему правилу заключаются в простой письменной форме).

Порядок заключения биржевых срочных сделок урегулирован нормами гл. 28 ГК РФ и специальными нормами биржевого законодательства. Биржевая срочная сделка должна быть заключена в письменной форме. Сделка, заключенная устно в ходе голосовых торгов, подлежит обязательному документальному оформлению.

Этапы заключения биржевых срочных сделок:

1 этап - оформление и передача биржевого приказа. Будущие стороны биржевой срочной сделки оформляют и передают биржевому посреднику приказ о заключении сделки в установленное Правилами биржевой торговли время, в котором содержатся обязательные условия сделки. Приказ должен содержать определенные реквизиты (вид товара, объем заявки). Приказы проходят биржевую регистрацию.

2 этап - заключение биржевой срочной сделки в ходе биржевых торгов.

Будущие стороны биржевой срочной сделки, будучи дилерами, либо в ходе электронных торгов лично, либо профессиональные участники биржевой торговли, действующие по поручению клиентов, направляют заявки (оферты) в Расчетную палату о намерении приобрести (продать) биржевой актив по указанной в заявке цене. Заявка регистрируется Расчетной палатой. Расчетная палата на основании имеющихся открытых позиций выбирает заявку с противоположной позицией и надлежащим сроком исполнения и сводит будущие стороны сделки друг с другом.

Итогом второго этапа становится достижения соглашения по всем существенным условиям сделки. На основании достигнутого соглашения согласно биржевым обычаям оформляется маклерская записка, которая является правовым основанием для последующего оформления биржевой срочной сделки в письменной форме.

Обязательство по биржевой срочной сделке может быть исполнено:

путем реальной поставки базового актива;

путем совершения офсетной сделки. При совершении офсетной сделки происходит взаимозачет встречных обязательств. Требования к офсетной сделке: бесспорность, действительность, допустимость, однородность обязательств, встречный характер обязательств, срок исполнения по встречным обязательствам должен наступить к моменту взаимозачета.

Сегодня можно констатировать наличие пробелов в правовом регулировании срочного рынка, что вызывает ряд проблем с позиций его развития и обеспечения стабильности.

В юридической литературе высказывались различные мнения по поводу сущности деривативов. Одни вслед за экономистами рассматривают производные финансовые инструменты в качестве ценных бумаг, вторые считают, что это предварительный договор, третьи квалифицируют деривативы как куплю-продажу имущественных прав, четвертые считают, что производные финансовые инструменты порождают обязательства, аналогичные обязательствам, связанным с организацией игр и пари. Законодатель четкого ответа на вопрос, как с правовых позиций квалифицировать производные финансовые инструменты, не дает.

Сложившаяся ситуация в судебной практике свидетельствует о том, что суды в условиях отсутствия должного регулирования срочного рынка на законодательном уровне фактически берут на себя роль законодателя и порой возлагают на участников срочного рынка дополнительные обязанности. Также мы видим, что при отсутствии комплексного правового регулирования позиция судов бывает неоднозначной и в течение года может кардинально меняться, что, разумеется, не способствует обеспечению стабильности срочного рынка.

Для решения данной проблемы необходимо как минимум включить в раздел IV ГК РФ статьи, посвященные определению производного финансового инструмента в качестве самостоятельной сделки, определить права и обязанности сторон.

Другая проблема, связанная с отсутствием должной степени правового регулирования срочного рынка, заключается в отсутствии необходимой нормативно-правовой базы, обеспечивающей возможность государства участвовать на срочном рынке с целью влияния на макроэкономические процессы.

Сегодня участие государства на срочном рынке сводится лишь к регулированию курса национальной валюты.

Одной из причин не столь активного участия государства на срочном рынке является отсутствие необходимой нормативно-правовой базы.

Таким образом, объем и динамика российского срочного рынка показывают, что соответствующие общественные отношения имеют большое значение для экономики страны и нуждаются в комплексном регулировании. Срочный рынок представляет собой классический правовой институт отрасли предпринимательского права. Чтобы ликвидировать пробелы в правовом регулировании указанного института, необходимо использовать методы предпринимательского права, сочетающие публично-правовые и частноправовые начала.



СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

1. Гражданский кодекс Российской Федерации: Часть первая от 30.11.1994 № 51-Ф3 // Российская газета. - 08.12.1994. - № 238-239 (с послед. изм.); Часть вторая от 26.01.1996 № 14-ФЗ // Российская газета. - 03.02.1996. - № 34-35 (с послед. изм.).

2. Налоговый кодекс Российской Федерации: Часть первая от 31.07.1998 № 146-ФЗ // Собрание законодательства РФ. - 1998. - № 31. - Ст. 3824 (с послед. изм.); Часть вторая от 05.08.2000 № 117-ФЗ // Собрание законодательства РФ. - 2000. - № 32. - Ст. 3340 (с послед. изм.).

3. Закон РФ от 20 .02.1992 № 2383-I «О товарных биржах и биржевой торговле» // Ведомости СНД и ВС РФ. - 1992. - № 18. - Ст. 961 (утратил силу).

4. Федеральный закон от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» // Собрание законодательства РФ. - 1996. - № 17. - Ст. 1918 (с послед. изм.).

5. Федеральный закон от 05.03.1999 № 46-ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» // Собрание законодательства РФ. - 1999. - № 10. - Ст. 1163 (с послед. изм.).

6. Федеральный закон от 10.07.2002 № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» // Собрание законодательства РФ. - 2002. - № 28. - Ст. 2790 (с послед. изм.).

7. Федеральный закон от 10.12.2003 № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» // Собрание законодательства РФ. - 2003. - № 50. - Ст. 4859 (с послед. изм.).

8. Федеральный закон от 26.01.2007 № 5-ФЗ «О внесении изменений в статью 1062 части второй Гражданского кодекса Российской Федерации» // Собрание законодательства РФ. - 2007. - № 5. - Ст. 558.

9. Постановление Правительства РСФСР от 28.12.1991 № 78 «Об утверждении Положения о выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах в РСФСР» // Финансовая газета. - 1992. - № 5. - Ст. 365 (утратило силу).

10. Постановление Правительства РФ от 09.10.1995 № 981 «Об утверждении Положения о лицензировании деятельности биржевых посредников и биржевых брокеров, совершающих товарные фьючерсные и опционные сделки в биржевой торговле» // Собрание законодательства РФ. - 1995. - № 42. - Ст. 3982 (утратило силу).

11. Постановление Правительства РФ от 30.06.2004 № 317 «Об утверждении Положения о Федеральной службе по финансовым рынкам» // Собрание законодательства РФ. - 2004. - № 27. - Ст. 2780 (утратило силу).

12. Постановление Правительства РФ от 05.06.2007 № 350 «Об организации мероприятий по закупке и поставке нефти и нефтепродуктов через товарные биржи» // Собрание законодательства РФ. - 2007. - № 24. - Ст. 2919 (с послед. изм.).

13. Приказ Федеральной службы по финансовым рынкам от 06.03.2007 № 07-21/пз-н «Об утверждении Порядка лицензирования видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг» // Российская газета. - 2007. - № 37-61 (утратил силу).

14. Письмо ГКАП РФ от 30.07.1996 № 16-151/АК «О форвардных, фьючерсных и опционных биржевых сделках» // Финансовая газета. - 1996. - № 33.

15. Проект Федерального закона № 147313-3 «О срочном рынке» // [Электронный ресурс]. - Режим доступа: компьютерная сеть пользователя: Справ.-правовая система «КонсультантПлюс» (не действует).

16. Проект Федерального закона № 97801734-2 «О биржах и биржевой деятельности» // [Электронный ресурс]. - Режим доступа: компьютерная сеть пользователя: Справ.-правовая система «КонсультантПлюс» (не действует).

17. Абраменкова, И.Г. Биржевые сделки с ценными бумагами: дис. ... канд. юрид. наук / И.Г. Абраменкова. - М.: МГУ им. М.В. Ломоносова, 2002. - 216 с.

18. Банки просят Медведева изменить судебную практику на рынке производных инструментов // [Электронный ресурс]. - Режим доступа: компьютерная сеть пользователя: URL: http://www.vedomosti.ru/politics/news/855728l/banki_prosyat_medvedeva_izmenit_sudebnuyu_praktiku_na_rynke (дата обращения 27.11.2015).

19. Бернстайн, П.Л. Причудливая система окольных сделок / П.Л. Бернстайн // [Электронный ресурс]. - Режим доступа: компьютерная сеть пользователя: URL: http://www.bull-n-bear.ru (дата обращения: 27.11.2015).

20. Бикеева, В.П. Развитие производных финансовых инструментов в России и за рубежом: исторический аспект / В.П. Бикеева // Законодательство и экономика. - 2006. - № 9. - С. 13-19.

21. Буренин, А.Н. Срочный рынок в макроэкономическом регулировании: дис. ... докт. экон. наук / А.Н. Буренин. - М.: МГИМО, 1997. - 234 с.

22. Васильев, А.В. Хеджирование на срочных рынках / А.В. Васильев // [Электронный ресурс]. - Режим доступа: компьютерная сеть пользователя: URL: http://www.bullion.ru/theory/dipl1/ (дата обращения: 27.11.2015).

23. Гражданское право: учеб. для студентов вузов / отв. ред. Е.А. Суханов. - 3-е изд., перераб и доп. - М.: Волтерс Клувер, 2006. - 720 с.

24. Губин, Е.П. Производные финансовые инструменты и срочный рынок: понятие и правовое регулирование / Е.П. Губин, Е.Б. Лаутс // Бизнес и право в России и за рубежом. Приложение к журналу «Предпринимательское право». - 2012. - № 2. - С. 87-93.

25. Дегтярева, О.И. Биржевое дело: учебник / О.И. Дегтярева. - М.: Магистр: ИНФРА-М, 2010. - 623 с.

26. Департамент исследований и информации Банка России. Обзор финансового рынка. Первое полугодие 2013 года. № 75 // [Электронный ресурс]. - Режим доступа: компьютерная сеть пользователя: URL: http://www.cbr.ru/analytics/fin_r/fin_mark_01-2013.pdf. (дата обращения 27.11.2015).

27. Деривативы: Курс для начинающих / Пер. с англ. [Зуева Б.]. - М.: «Альпина Паблишер», 2009. - 208 с.

28. Ибрагимова, Л.Ф. Регулирование рынка срочных сделок в условиях перехода к рыночной системе хозяйствования: дис. ... канд. экон. наук / Л.Ф. Ибрагимова. - М.: РАГС, 1999. - 123 с.

29. Игнатов, Я.Н. История возникновения и реалии расчетных форвардных контрактов в России / Я.Н. Игнатов // Предпринимательское право. - 2011. - № 2. - С. 24 - 29.

30. Ковни, Ш. де. Стратегии хеджирования / Шерри Де Ковни, Кристин Такки. - Пер. с англ. - М.: ИНФРА-М, 1996. - 208 с.

31. Куракин, Р.С. Правовое регулирование биржевого срочного рынка: монография / Р.С. Куракин. - М.: Волтерс Клувер, 2010. - 208 с.

32. Лаутс, Е.Б. Правовые вопросы обеспечения стабильности деятельности банков на рынке производных финансовых инструментов / Е.Б. Лаутс // Предпринимательское право. - 2009. - № 4. - С. 26 - 31.

33. Маккей, Ч. Наиболее распространенные заблуждения и безумства толпы / Ч. Маккей. - М.: Альпина, 2003. - 246 с.

34. Натенберг, Ш. Опционы: Волатильность и оценка стоимости. Стратегии и методы опционной торговли / Шелдон Натенберг. - Пер. с англ. - 2-е изд. - М.: Альпина Паблишер, 2011. - 236 с.

35. Нейл, Дж. Хедж-фонды / Дж. Нейл, В. Котиков. - М. Альпина Паблишер, 2006. - 184 с.

36. Официальный сайт Национальной ассоциации участников фондового рынка // [Электронный ресурс]. - Режим доступа: компьютерная сеть пользователя: URL: http://www.naufor.ru/tree.asp?n=10589 (дата обращения 27.11.2015).

37. Павлодский, Е. А. Правовое регулирование сделок на биржевом рынке / Е. А. Павлодский. - М.: Норма, 2009. - 144 с.

38. Предпринимательское право Российской Федерации: учебник для вузов / под ред. П.Г. Лахно. - М.: Юристъ, 2013. - 1001 с.

39. Пугинский, Б.И. Коммерческое право / Б.И. Пугинский. - 4-е изд. - М.: Зерцало, 2010. - 376 с.

40. Райнер, Г. Деривативы и право / Г. Райнер. - Пер. с нем. - М.: Волтерс Клувер, 2005. - 460 с.

41. Роджерс, К. Деривативы для начинающих / К. Роджерс. - Пер. с англ. - 2-е изд. - М.: Альпина Паблишер, 2011. - 278 с.

42. Российский фондовый рынок: первое полугодие 2013 года. События и факты // [Электронный ресурс]. - Режим доступа: компьютерная сеть пользователя: URL: http://www.naufor.ru/ (дата обращения 27.11.2015).

43. Сарайкин, С.В. Правовое регулирование фьючерсного рынка: дис. … канд юрид. наук / С.В. Сарайкин. - М.: МГУ им. М.В. Ломоносова, 2002. - 184 с.

44. Сигел, Д. Фьючерсные рынки: Портфельные стратегии, управление рисками и арбитраж / Дэниел Сигел, Дайан Сигел. - М.: Альпина Паблишер, 2012. - 627 с.

45. Скороход, А.Ю. Хеджирование рисков инвесторов фьючерсами и опционами: дис. … канд экон. Наук / А.Ю. Скороход. - СПб.: СПбГУ, 2003. - 178 с.

46. Турбанов, А.В. Цели создания мегарегулятора на финансовом рынке России / А.В. Турбанов // Предпринимательское право. - 2013. - № 4. - С. 2 - 5.

47. Федосеев, Д.А. Влияние рынка производных финансовых инструментов на риски российской экономики: дис. ... канд. экон. наук / Д.А. Федосеев. - Владивосток: ТГЭУ, 2006. - 157 с.

48. Филипов, Ю.Д. Биржа: Ее история, современная организация и функции / Ю.Д. Филипов - СПб.: Тип. В.Ф. Киршбаума, 1912. - 216 с. - репринтная копия.

49. Халл, Дж. К. Опционы, фьючерсы и другие производные финансовые инструменты / Джон К. Халл. - М., 2013. - 1072 с.

50. Постановление Пленума Высшего Арбитражного суда от 14.03.2014 № 16 «О свободе договора и ее пределах» // [Электронный ресурс]. - Режим доступа: компьютерная сеть пользователя: URL: http://www.arbitr.ru/?id_sec=353&id_doc=21374 (дата обращения: 27.11.2015).

51. Проект Информационного письма Президиума ВАС РФ «Об отдельных вопросах разрешения споров из договоров процентного свопа» // [Электронный ресурс]. - Режим доступа: компьютерная сеть пользователя: URL: http://www.arbitr.ru/vas/proj/93095.html (дата обращения: 27.11.2015).

52. Определение Высшего Арбитражного суда от 23.05.2013 по делу № ВАС-3788/13 по заявлению ЗАО «ЮниКредит Банк» (Москва) о пересмотре в порядке надзора решения Арбитражного суда города Москвы от 27.07.2012 по делу № А40-55358/12-100-391, постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 10.10.2012 и постановления Федерального арбитражного суда Московского округа от 30.01.2013 по тому же делу // [Электронный ресурс]. - Режим доступа: компьютерная сеть пользователя: URL: http://ras.arbitr.ru/ (дата обращения: 27.11.2015).

53. Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 30.01.2013 по делу № Ф05-15864/2012 по кассационной жалобе на решение Арбитражного суда города Москвы от 27.07.2012 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 10.10.2012 по делу № А40-55358/12-100-391 // [Электронный ресурс]. - Режим доступа: компьютерная сеть пользователя: URL: http://ras.arbitr.ru/ (дата обращения: 27.11.2015).

54. Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 10.10.2012 по делу № 09АП-28081/2012 по апелляционной жалобе на решение Арбитражного суда города Москвы от 27.07.2012 по делу № А40-55358/12-100-391 // [Электронный ресурс]. - Режим доступа: компьютерная сеть пользователя: URL: http://ras.arbitr.ru/ (дата обращения: 27.11.2015).

55. Решение Арбитражного суда города Москвы от 27.07.2012 по делу № А40-55358/12-100-391 по исковому заявлению ООО «Агро-терминал» к ЗАО «ЮниКредитБанк» о признании договора расторгнутым // [Электронный ресурс]. - Режим доступа: компьютерная сеть пользователя: URL: http://ras.arbitr.ru/ (дата обращения: 27.11.2015).

56. Решение Арбитражного суда Ставропольского края от 19.01.2015 по делу № А63-9751/2014 по иску ОАО «РОСНАНО» к ООО «Новые Технологии» об обязании ООО «Новые Технологии» выкупить у ОАО «РОСНАНО» 82 500 обыкновенных именных акций ЗАО «Эрбитек» по цене, в порядке и на условиях, предусмотренных соглашением акционеров ЗАО «Эрбитек», заключенным 30.12.2010 (с учетом дополнительного соглашения № 1 от 17.09.2012 к соглашению акционеров ЗАО «Эрбитек»), и взыскании 3 000 000 руб. денежных средств (на случай неисполнения судебного акта) за каждую неделю неисполнения настоящего решения суда, начисляемых с момента истечения одного месяца с даты вступления решения суда в законную силу и до момента его фактического исполнения // [Электронный ресурс]. - Режим доступа: компьютерная сеть пользователя: URL: http://ras.arbitr.ru/ (дата обращения: 27.11.2015).

Размещено на Allbest.ru