Банковская гарантия: понятие и практическое использование

Как видно из анализа нормативных актов, издаваемых Президентом Республики Беларусь и актов ГТК РБ, совокупность случаев применения обеспечительных мер по уплате таможенных платежей в целом совпадает с положениями законодательств других стран Сообщества.

Особо следует выделить, что таможенные кодексы Кыргызской Республики, Российской Федерации, Республики Таджикистан, проект таможенного кодекса Республики Узбекистан, в отличие от таможенных кодексов Республики Беларусь и Республики Казахстан, предусматривают, что обеспечительные меры применяются только в случае превышения суммы таможенных платежей величины, указанной в кодексах. Так, для Кыргызской Республики размер таможенных платежей, при котором не требуется обеспечение их уплаты, составляет - не более 20 тысяч сомов, для Российской Федерации - не более 20 тысяч рублей, для Республики Таджикистан - не более 150-кратного установленного законом минимального размера заработной платы, в проекте таможенного ко- 5 декса Республики Узбекистан предлагается - не более 100-кратного установленного законом минимального размера заработной платы. [16, с. 4]

Кроме того, таможенные кодексы Кыргызстана и России, а также проект ТК Узбекистана предусматривают еще одно обстоятельство, позволяющее отказаться от применения мер обеспечения. Это - доверие к плательщику таможенных пошлин и налогов. В соответствии со статьей 337 ТК РФ, статьей 250 ТК КР и статьей 39.1 проекта ТК РУз, обеспечение уплаты таможенных пошлин и налогов не предоставляется, если таможенный орган имеет основания полагать, что обязательства плательщика будут выполнены.

Проект рассматриваемого Соглашения об обеспечении уплаты таможенных платежей путем внесения на счет таможенного органа денежных средств или путем использования гарантий банков при перемещении товаров под таможенным контролем между таможенными органами государств - членов Евразийского экономического сообщества предусматривает, что при перемещении товаров по территориям государств - членов ЕврАзЭС могут применяться как виды обеспечения уплаты таможенных платежей, предусмотренные указанным Соглашением, так и иные виды обеспечения уплаты таможенных платежей в соответствии с законодательством государства-члена ЕврАзЭС, по территории которого перемещается товар. [16, с. 5]

В этой части положения национальных законодательств и проекта Соглашения можно считать совпадающими, что наглядно отражено в пункте 1 таблицы «Положения законодательства государств - членов ЕврАзЭС и международных документов в сфере регулирования обеспечения уплаты таможенных платежей».

Следует отметить, что при рассмотрении положений законодательства стран Сообщества в сфере требований к размеру обеспечения уплаты таможенных платежей можно выделить два подхода к определению размера обеспечения.

Первый подход закреплен в таможенных кодексах Кыргызской Республики, Российской Федерации и Республики Таджикистан, суть которого сводится к тому, что размер обеспечения уплаты таможенных платежей определяется таможенным органом, исходя из сумм таможенных платежей, процентов, подлежащих уплате при выпуске товаров для свободного обращения или их вывозе в соответствии с таможенным режимом экспорта, и не может превышать размер указанных сумм. [16, с. 5]

Второй подход, содержащийся в Таможенном кодексе Республики Казахстан и проекте Таможенного кодекса Республики Узбекистан, предполагает, что сумма обеспечения уплаты таможенных платежей и налогов не может быть меньше сумм таможенных платежей и налогов, подлежащих уплате как при заявлении таможенного режима выпуска товаров для свободного обращения, так и при заявлении таможенного режима экспорта товаров. Этот же подход предусматривается в пункте 13 статьи 7 проекта Соглашения.

Использование второго подхода, на наш взгляд, не обеспечивает транспарентности применения обеспечительных мер.

Порядок определения размера обеспечения при невозможности точного определения суммы подлежащих уплате таможенных платежей предусмотрен таможенными кодексами Кыргызской Республики, Российской Федерации, Республики Таджикистан и в проекте Таможенного кодекса Республики Узбекистан. [16, с. 6]

В целом положения кодексов этих стран совпадают и сводятся к тому, что в случае если при обеспечении уплаты таможенных платежей невозможно точно определить сумму подлежащих уплате таможенных платежей в силу непредставления таможенному органу точных сведений о характере товаров, их наименовании, количестве, стране происхождения и таможенной стоимости, размер обеспечения определяется, исходя из наиболее вероятной суммы таможенных платежей, которые должны будут уплачиваться, если обеспеченные депозитом обязательства перед таможенными органами не будут выполнены.

Кроме того, таможенными кодексами Кыргызской Республики, Российской Федерации, Республики Таджикистан предусматривается право государственного органа, уполномоченного в области таможенного дела, устанавливать фиксированный размер обеспечения уплаты таможенных платежей в отношении отдельных видов товаров.

В этой связи следует обратить внимание на положение статьи 4 проекта Соглашения, предусматривающее возможность сторон устанавливать для определенных национальным законодательством категорий товаров меры по обеспечению соблюдения законодательства при их перемещении под таможенным контролем, включая обеспечение уплаты таможенных платежей. [16, с. 6]

Таможенные кодексы государств - членов ЕврАзЭС содержат схожие положения в части возможных способов обеспечения уплаты таможенных платежей.

В качестве способов обеспечения таможенных обязательств может использоваться банковская гарантия, залог товаров и иного имущества, поручительство, а также такое специфическое средство, как денежный залог (внесение денежных средств в кассу или на счет таможенного органа). При этом плательщик пошлин и налогов вправе самостоятельно избрать наиболее приемлемый из них.

Обеспечение исполнения обязательств банковской гарантией предполагает обращение импортера или экспортера в кредитную или страховую организацию, которая включена в специальный реестр. Соответствующие реестры утверждаются приказами национальных государственных органов, уполномоченных в вопросах таможенного дела.

Если предпочтительными способами являются залог или поручительство, в таможенный орган необходимо представить подписанный и удостоверенный проект соответствующего договора. Содержание договора должно удовлетворять требованиям, определенным национальным законодательством страны. Залогодателем может являться как лицо, ответственное за уплату таможенных пошлин и налогов, так и любое иное лицо.

Поручителями могут выступать таможенные брокеры, владельцы складов временного хранения, владельцы таможенных складов, магазинов беспошлинной торговли, а также иные лица.

Предмет залога - товары, ввозимые на таможенную территорию страны, а также иное имущество, способное быть предметом залога в соответствии с гражданским законодательством. Предмет денежного залога - национальная валюта или иностранная валюта. Проценты на сумму денежного залога не начисляются.

Следует отметить, что в отличие от таможенных кодексов Беларуси, Таджикистана и проекта таможенного кодекса Узбекистана, таможенные кодексы Казахстан, Киргизии и России предусматривают также право уполномоченного государственного органа помимо способов, указанных ранее устанавливать случаи, когда уплата таможенных платежей может обеспечиваться договором страхования. Кроме того, правовыми актами Кыргызской Республики и Российской Федерации могут быть предусмотрены другие способы обеспечения уплаты таможенных платежей.

Порядок применения банковских гарантий для обеспечения уплаты таможенных платежей урегулирован в таможенных кодексах стран Сообщества в рамках отдельных статей. Тем не менее, степень детализации положений, регулирующих использование банковских гарантий как обеспечительной меры, значительно варьируется по странам. [16, с. 7]

Статья 122 Таможенного кодекса Республики Беларусь, хотя и определяет, что в качестве обеспечения уплаты таможенных платежей может использоваться гарантия банка и иного кредитного учреждения, получившего лицензию Национального банка Республики Беларусь на проведение операций в иностранной валюте, но значительная часть аспектов применения банковской гарантии отнесены на уровень регулирования Банковского кодекса и подзаконных актов.

В Банковском кодексе Республики Беларусь от 25 октября 2000 г. № 441-3 регулированию правоотношений по использованию банковских гарантий посвящена глава 20, положения которой схожи с положениями гражданских кодексов других государств - членов ЕврАзЭС. В соответствии со статьей 166 Банковского кодекса РБ «в силу банковской гарантии банк или небанковская кредитно-финансовая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму». В данном случае в качестве бенефициара выступает государственный орган, уполномоченный в таможенном деле.

Положение о реестре банков и небанковских кредитно-финансовых организаций, признанных в качестве гарантов обеспечения уплаты таможенных платежей, утверждено постановлением Государственного таможенного комитета Республики Беларусь от 24 октября 2002 г. № 90. Данным положением, в частности, определено, что в качестве гарантов могут выступать банки, получившие общую и генеральную лицензии Национального банка Республики Беларусь, а также небанковские организации, прошедшие государственную регистрацию в Национальном банке Республики Беларусь и получившие лицензию на осуществление банковских операций с правом выдачи банковских гарантий. Однако необходимо отметить, что в настоящее время ни одной небанковской организации в реестр не включено. [16, с. 8]

Банк либо небанковская организация, включенные в реестр, имеют право ходатайствовать перед Государственным таможенным комитетом Республики Беларусь о дополнительном включении в реестр своих филиалов, которые могут выдавать банковские гарантии.

Документом, выдаваемым банком плательщику таможенных платежей, является банковская гарантия, которая в соответствии с Банковским кодексом Республики Беларусь выступает гарантией по первому требованию. Это означает обязательство банка по первому письменному требованию таможни (составленному в соответствии с условиями гарантии) уплатить неуплаченные в срок плательщиком причитающиеся суммы сборов, пошлин и налогов, а также проценты, финансовые санкции и пеню. При этом постановлением Государственного таможенного комитета Республики Беларусь от 24 октября 2002 г. № 90 установлены максимально допустимые суммы одновременно действующих банковских гарантий, выданных банком, в том числе его филиалами, в зависимости от размера собственных средств (капитала) банка. Указанный реестр публикуется в средствах массовой информации, из которых любое заинтересованное лицо может узнать о возможности получения гарантии в том или ином банке, а также о филиалах банков, включенных в реестр. Данная банковская гарантия используется и в качестве одной из гарантий выполнения процедуры МДП (международная дорожная перевозка) до получения книжек МДП перевозчиками, допущенными к данной процедуре Белорусской ассоциацией международных автомобильных перевозчиков (БАМАП) (постановление Государственного таможенного комитета Республики Беларусь от 12 ноября 2002 г. № 92 «Об утверждении положения о порядке допуска физических и юридических лиц, осуществляющих международные автомобильные перевозки, к процедуре МДП и пользованию книжками МДП»). [16, с. 8]

Таможенные кодексы Республики Казахстан и Кыргызской Республики в части регламентации порядка использования банковских гарантий во многом схожи и следуют подходу, обозначенному ранее при рассмотрение Таможенного кодекса Беларуси - большая часть аспектов регулирования отнесена к сфере гражданского права и подзаконным актам таможенных органов.

В соответствии с Правилами применения обеспечения уплаты таможенных платежей и налогов таможенными органами (Утверждены приказом Председателя Агентства таможенного контроля Республики Казахстан от 13 мая 2003г. № 199) банковской гарантией признается такой вид обеспечения уплаты таможенных платежей и налогов, в силу, которого банк второго уровня (далее - банк), выступающий гарантом обязывается перед таможенным органом уплатить причитающиеся таможенные платежи и налоги при неисполнении плательщиком своих обязательств, в обеспечение которых была представлена банковская гарантия.

Банки осуществляют выдачу банковских гарантий (как в тенге, так и в иностранной валюте) на основании лицензий Национального Банка Республики Казахстан в соответствии с нормами Гражданского кодекса Республики Казахстан и с учетом требований нормативных правовых актов Национального Банка Республики Казахстан, регулирующих порядок проведения указанных операций. Гарантия банка является безотзывной.

Банковские гарантии в иностранной валюте принимаются таможенными органами только при наличии у банка лицензии на проведение банковских операций в иностранной валюте. [16, с. 9]

Требование применения безотзывной банковской гарантии также содержится в пункте 4 статьи 7 проекта Соглашения.

Во многом позитивным представляется законотворческий опыт Российской Федерации в исследуемой сфере, который также нашел отражение в Таможенном кодексе Республики Таджикистан.

В отличие от таможенных кодексов Беларуси, Казахстана и Кыргызстана и проекта таможенного кодекса Узбекистана Таможенный кодекс Российской Федерации довольно четко и подробно определяет условия и требования для включения и исключения банков из реестра, что во многом способствует повышению транспарентности таможенного законодательства.

Пункт 3 статьи 225 ТК КР, пункт 3 статьи 342 ТК РФ пункт 3 статьи 387 ТК РТ прямо указывают, что к правоотношениям, связанным с выдачей банковской гарантии, представлением требований по банковской гарантии, выполнением гарантом обязательств и прекращением банковской гарантии, применяются положения национального гражданского законодательства.

Положения гражданских кодексов указанных стран в рассматриваемой сфере во многом схожи, суть которых сводится к тому, что банк, иная кредитная организация или страховая организация (гарант) вправе дать по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору последнего (бенефициару) денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате. Как отмечалось ранее, в случае использования банковской гарантии для обеспечения уплаты таможенных платежей, то субъектный состав имеет свои особенности. Например, бенефициаром в таких соглашениях всегда будет соответствующий таможенный орган, а гарантом может выступать только банк, указанный в Реестре банков, утвержденном этим государственным органом.

Следует отметить, что положения статьи 7 проекта Соглашения совпадают с положениями статей гражданских кодексов о банковской гарантии, детализируя только некоторые аспекты применительно к обеспечению уплаты таможенных платежей.

Так, банковская гарантия согласно гражданским кодексам не может быть отозвана гарантом, если в ней не предусмотрено иное и вступает в силу со дня выдачи, если в гарантии не предусмотрено иное. В свою очередь проект Соглашения устанавливает, что банковская гарантия должна быть безотзывной (пункт 4 статьи 7) и вступает в силу со дня ее выдачи (пункт 6 статьи 7). [16, с. 10]

Требование бенефициара об уплате денежной суммы по банковской гарантии должно быть представлено гаранту в письменной форме с приложением указанных в гарантии документов. В требовании или в приложении к нему бенефициар должен указать, в чем состоит нарушение принципалом основного обязательства, в обеспечение которого выдана гарантия.

Требование бенефициара должно быть представлено гаранту до окончания определенного в гарантии срока, на который она выдана.

Предусмотренное банковской гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром ограничивается уплатой суммы, на которую выдана гарантия.

В отличие от гражданских кодексов проектом Соглашения также устанавливается, что ответственность гаранта перед бенефициаром за невыполнение или ненадлежащее выполнение гарантом обязательства по гарантии ограничивается суммой, на которую выдана гарантия.

В соответствии с гражданскими кодексами стран Сообщества обязательства гаранта перед бенефициаром прекращаются в случае:

1) уплаты бенефициару суммы, на которую выдана гарантия;

2) окончания определенного в гарантии срока, на который она выдана;

3) вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии и возвращения ее гаранту;

4) вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии путем письменного заявления об освобождении гаранта от его обязательств.

Проект Соглашения (пункт 12 статьи 7) в свою очередь предполагает указанные выше обстоятельства за исключением случая окончания срока гарантии, что представляется обоснованным.

Учитывая выше сказанное, можно говорить, что проект Соглашения, в частности, статья 7, в целом соответствуют положениям гражданского законодательства государств - членов ЕврАзЭС. [16, с. 10]

Порядок и особенности внесения денежных средств на счет таможенного органа определены в статье 122 ТК Республики Беларусь, статьями 343, 345 ТК Республики Казахстан, статьями 256, 269 ТК Кыргызской Республики, статьей 345 ТК Российской Федерации, статьей 390 ТК Республики Таджикистан. Проект Таможенного кодекса Республики Узбекистан также предусматривает регламентацию порядка и формы уплаты таможенных пошлин и налогов (статьи 39.5 - 39.8).

Анализ положений указанных статей позволяет говорить о совпадении положений национальных законодательств по исследуемому аспекту таможенного регулирования, и в целом эти положения следуют подходу, предусмотренному статьей 6 проекта Соглашения.

Совокупность норм, определяющих порядок и особенности внесения денежных средств на счет таможенного органа можно охарактеризовать следующим образом: на счет (депозит) таможенного органа вносится сумма таможенных платежей, которая подлежала бы уплате, если бы товары были выпущены для свободного обращения, либо вывезены в соответствии с таможенным режимом экспорта. [16, с. 10-11]

При неисполнении обязательства, обеспеченного депозитом, подлежащие уплате суммы таможенных платежей по истечении пятнадцати дней после уведомления о неисполнении обязательства перечисляются в бюджет из депозита. При этом за время хранения суммы на депозите проценты на нее не начисляются.

Следует отметить, что таможенные кодексы Казахстана, России, Таджикистана и проект ТК Узбекистана допускают внесение на депозит денежных средств не только в национальной валюте, но и в иностранной. В то время как пункт 1 статьи 256 Таможенного кодекса Кыргызской Республики устанавливает, что внесение денежных средств на счет таможенного органа может осуществляться только в национальной валюте.

Таможенные кодексы стран единообразно трактуют порядок возврата депозита, главным условием которого является исполнение обязательства, обеспеченного денежным залогом. При этом денежные средства могут быть возвращены в наличной или безналичной форме (переводом на счет) или по желанию плательщика могут быть использованы для уплаты таможенных платежей, зачету в счет будущих таможенных платежей либо для обеспечения уплаты таможенных платежей по другому обязательству перед таможенными органами. [16, с. 11]

В этой связи следует отметить позитивный опыт, отраженный в проекте таможенного кодекса Республики Узбекистан, который связан со стремлением на законодательном уровне закрепить основные положения, касающиеся использования депозита и в особенности процедуры его возврата. В частности, обращает на себя внимание пункт 2 статьи 39.8 проекта ТК Узбекистана, определяющий, что на сумму депозита, не возвращенную в установленный срок, таможенный орган уплачивает проценты, начисляемые за каждый день нарушения срока возврата. Процентная ставка принимается равной ставке рефинансирования Центрального банка Республики Узбекистан, действующей в период нарушения срока возврата.

Следует отметить, что положения статьи 6 проекта Соглашения, посвященные использованию депозита как обеспечительной меры определяют возможность признания в качестве обеспечения уплаты таможенных платежей, денежных средств, внесенных на счет таможенного органа одного из государств - членов ЕврАзЭС таможенными органами других государств - членов ЕврАзЭС, по территориям которых осуществляется перемещение товаров под таможенным контролем, что не противоречит подходам, закрепленным в таможенных кодексах стран Сообщества. [16, с. 11]

Кроме того, согласно пункта 2 статьи 6 проекта Соглашения на счет таможенного органа могут вноситься денежные средства в долларах США, евро, либо в национальной валюте того государства - члена ЕврАзЭС, на территории которого вносится обеспечение. В этой части несовпадение подходов может быть только с Таможенным кодексом Кыргызской Республики.

В целом, можно говорить, что положения проекта Соглашения об обеспечении уплаты таможенных платежей путем внесения на счет таможенного органа денежных средств или путем использования гарантий банков при перемещении товаров под таможенным контролем между таможенными органами государств-членов Евразийского экономического сообщества не противоречат положениям национальных законодательств государств - членов ЕврАзЭС и принятие этого Соглашения способствовало укреплению таможенного союза. [16, с. 12]

2.1.3 Пример применения Соглашения об использовании банковских гарантий в качестве обеспечения уплаты таможенных пошлин и налогов

В настоящее время в целях создания благоприятных условий по развитию внешней торговли, обеспечения разумного баланса интересов торговли государств, упрощения применения процедуры транзита между государствами, принято соглашение об использовании банковских гарантий в качестве обеспечения уплаты таможенных пошлин и налогов. Согласно части 1, 2 раздела 16 главы 146 статьи Кодекса Республики Казахстан от 30.06.2010 г. № 296-IV "О таможенном деле в Республике Казахстан" применяются следующие правила: [17]

1. Таможенный орган в качестве обеспечения уплаты таможенных пошлин, налогов принимает банковские гарантии, выданные банками, включенными в реестр банков, имеющими лицензию на проведение банковских операций.

2. Содержание гарантии банка должно соответствовать требованиям, установленным законодательством Республики Казахстан.

3. Таможенный орган отказывает в принятии банковской гарантии в качестве обеспечения уплаты таможенных пошлин, налогов в одном из следующих случаев:

1) банк, выдавший банковскую гарантию, не включен в реестр банков, указанный в пункте 1 настоящей статьи, и не обладает полномочиями по выдаче банковской гарантии;

2) содержание банковской гарантии не соответствует законодательству Республики Казахстан;

3) сумма таможенных пошлин, налогов, уплата которых обеспечивается банковской гарантией, превышает сумму таможенных пошлин, налогов, подтверждаемую банковской гарантией;

4) срок окончания действия банковской гарантии меньше срока исполнения обязательства плательщика по обеспечению уплаты таможенных пошлин, налогов.

При отказе таможенного органа в принятии банковской гарантии в качестве обеспечения уплаты таможенных пошлин, налогов таможенный орган в течение двух рабочих дней письменно уведомляет об этом плательщика, представившего указанную банковскую гарантию, с обоснованием причин такого отказа.

4. В случае неисполнения обязательства по уплате таможенных пошлин, налогов таможенный орган направляет банку требование об уплате причитающихся сумм таможенных пошлин, налогов в течение пяти рабочих дней после окончания сроков исполнения обязательства, предусмотренных гарантией банка. При этом со дня, следующего за днем окончания сроков исполнения обязательства по обеспечению уплаты таможенных пошлин, налогов, начисляются пени.

5. Требование таможенного органа об уплате причитающихся сумм таможенных пошлин, налогов и пеней подлежит безусловному и обязательному исполнению банком в течение двух рабочих дней со дня получения такого требования. Банк при неисполнении или нарушении сроков исполнения требования таможенного органа несет ответственность в соответствии с законами Республики Казахстан. [17]

Например, между Правительством Кыргызской Республики и Правительством Республики Казахстан подписано Соглашение о транзитном перемещении автомобильным транспортом товаров через территорию Республики Казахстан. [18]

Настоящее Соглашение предусматривает перемещение товаров автомобильным транспортом через территорию Республики Казахстан транзитом с применением финансовых гарантий (внесение депозита в банк) не в стране транзита - территории Республики Казахстан, а в Кыргызской Республике, путем использования Гарантийного обязательства являющегося документом обеспечения уплаты таможенных платежей и налогов при перемещении товаров через территорию Республики Казахстан. Т.е. участнику внешнеэкономической деятельности нет необходимости вносить депозит на счет таможенных органов Казахстана и сотрудникам казахской таможни нет надобности применять таможенное сопровождение по территории Казахстана.

Схема выдачи банковской гарантии, порядок выдачи и применения гарантийного обязательства выглядит следующим образом:

1. Вы намерены осуществить перемещение товара по территории Республики Казахстан.

При этом подаете заявление в банк Кыргызской Республики о выдаче банковской гарантии. После внесения на банковский счет денежных средств, залога или гарантий третьего лица в размере таможенных пошлин и налогов в отношении товаров, перемещаемых в соответствии с таможенным режимом транзита под таможенным контролем таможенной службы Республики Казахстан, банк выдает банковскую гарантию в качестве обеспечения выполнения обязательства вами перед таможенными органами Кыргызской Республики при осуществлении транзитной перевозки по территории Республики Казахстан.

Срок действия банковской гарантии составляет не менее трех месяцев, в течение которого, таможенные органы вправе требовать от банка уплаты денежных сумм в случае неисполнения вами своих обязательств перед таможенными органами при транзитном перемещении автомобильным транспортом товаров через территорию Республики Казахстан.

2. После получения банковской гарантии вы подаете заявление в таможенный орган Кыргызской Республики на получение гарантийного обязательства. Сотрудник таможни на основании вашего заявления и банковской гарантии банка выдает гарантийное обязательство. Гарантийное обязательство заполняется в четырех экземплярах, где первый и второй экземпляры выдаются Вам.

3. После прохождения таможенных процедур по оформлению товара и получения гарантийного обязательства, вы подаете один экземпляр гарантийного обязательства таможенному посту въезда Республики Казахстан. Таможенный пост въезда Республики Казахстан, рассмотрев предоставленные вами документы на товар, выписывает документ контроля доставки (ДКД) и проставляет отметку о въезде на территорию Казахстана на втором экземпляре гарантийного обязательства.

4. Осуществив транзитную перевозку товара по территории Казахстана, на таможенном посту выезда Республики Казахстан вы предоставляете пакет документов на товар, документ контроля доставки, второй экземпляр гарантийного обязательства таможенному посту выезда Республики Казахстан. Таможенный пост выезда Республики Казахстан проставляет отметки на документе контроля доставки и гарантийного обязательства об окончании транзитной перевозки.

5. Для получения внесенных денежных средств в банке, вы должны предоставить в таможенный орган Кыргызстана выдавший гарантийное обязательство, второй экземпляр гарантийного обязательства и документа контроля доставки (ДКД), выданный при въезде в Казахстан, с отметками Казахской таможни о прохождении груза через таможенные посты въезда и выезда.

После снятия с контроля по доставке груза через территорию Казахстан таможенный орган, выдавший гарантийное обязательство, уведомляет банк о завершении контроля доставки. Банк, выдавший гарантийное обязательство, после получения уведомления таможенным органом о завершении процедуры доставки, по вашему требованию выдает внесенные денежные средства. [18]

2.2 Анализ деятельности АО «Евразийский банк»

Цель финансового анализа - выявление способности АО «Евразийский Банк» (далее «Эмитент») отвечать по долговым обязательствам перед владельцами облигаций и контроль за целевым использованием денежных средств, полученных эмитентом в результате размещения облигаций.

«Евразийский Банк» был образован в декабре 1994 г. в форме акционерного банка, в 1996 г. проведена перерегистрация АБ «Евразийский Банк» в 3АО «Евразийский Банк». В 2003 г. 3АО «Евразийский Бан» был перерегистрирован в АО «Евразийский Банк»

Банк осуществляет свою деятельность на основании лицензии NQ237 от 28 декабря 2007 Г., выданной Агентством РК по регулированию и надзору финансового рынка и финансовых организаций на проведение банковских и иных операций в национальной и иностранной валюте и деятельности на рынке ценных бумаг:

-брокерско-дилерская деятельность с правом ведения счетов клиентов в качестве номинального держателя (NQ0401100623);

-кастодиальная деятельность (N~Ю407100189).

По состоянию за 31 декабря 2012 г. банк имеет 19 региональных филиалов и 99 расчетно-кассовых отделений в РК.

АО «Евразийский Банк» занимает 10 место по объему активов по состоянию на 01.01.201Зг. [8]

Банку присвоены следующие рейтинги:

Moody's:

Долгосрочные депозиты в иностранной валюте - В1

Рейтинг финансовой устойчивости (BFSR) - Е+

Прогноз - Негативный

Standard&Poor's:

Долгосрочный кредитный рейтинг - В+

Краткосрочный кредитный рейтинг - В

Прогноз - Стабильный

KzRating:

Кредитный рейтинг по национальной шкале - А+/прогноз «Стабильный»

Кредитный рейтинг по международной шкале - ВВ+/прогноз «Стабильный»

По результатам 2012 г. активы банка составили 470 511 млн. тенге, показав рост в 27%. Увеличение валюты баланса обусловлено ростом ссудного портфеля на 39%, денежных средств на 36% и финансовых активов, имеющихся в наличии для продажи на 1 769%.

Чистая прибыль выросла на 63%, составив 9 832 млн. тенге в результате роста чистого процентного дохода на 45% и чистого комиссионного дохода на 125%. Что показано в таблице 3. [19]

Ссудный портфель банка составил 383 519 (до вычета резервов на обесценение) млн. тенге, что больше на 36% показателя на конец 2011 г. в результате роста объема кредитования розничного бизнеса на 67% до 169 904 млн. тенге против 101 807 млн. тенге, выданных в прошлом году.

Объем сформированных провизий в 2012 г. вырос на 15% в сравнении с показателем предыдущего года.

Кредиты с просрочкой платежей выросли на 51%, составив 8 923 млн. тенге. Объем неработающих кредитов вырос на 23%, составив 26 417 млн. тенге в 2012г. по сравнению с показателем минувшего года. (источник: консолидированная финансовая отчетность банка)

Финансовое положение банка находится на удовлетворительном уровне. Финансовые коэффициенты свидетельствуют о платежеспособности и возможности отвечать по своим обязательствам перед держателями облигаций.

Таблица 3 - Бухгалтерский баланс АО «Евразийский Банк

Активы	2010	2011	2012
Денежные средства и счеты в Национальном Банке РК	35 455	40 526	54 920
Фин. инструменты, оцениваемые по справед. стоимости	2 825	1 658	1 253
Финансовые активы, имеющиеся в наличии для продажи	33 662	986	18 424
Кредиты и авансы, выданные банкам	6 878	9 295	8 188
Дебиторская задолженность по сделкам "обратного РЕПО"	273	2500	-
Кредиты выданные клиентам	213 327	255 010	354 542
Инвестиции, удерживаемые до срока погашения	41 030	38 494	10 327
Текущий налоговый актив	685	598	885
Основные средства и нематериальные активы	12 563	14 279	16 761
Отложенный налоговый актив	3 488	1 485	-
Прочие активы	6 704	3 530	5 101
Итого активы	356 890	369 361	470 511
Обязательства и капитал
Обязательства:
Фин. Инструм., оцениваемые по справедливой стоимости	34	39	1
Счета и депозиты банков	1 294	3 222	21 229
Кредиторская задолженность по сделкам "РЕПО"	15 283	6 756	-
Текущие счета и депозиты клиентов	245 795	245 611	314 720
Долговые ценные бумаги выпущенные	23 190	33 585	34 442
Субордин. долговые ценные бумаги выпущенные	19 3б5	23 925	27 872
Прочие при влеченные средства	24 434	20 764	18 562
Отложенное налоговое обязательство			42
Прочие обязательства	1 902	3 577	5 859
Итого обязательств	331 299	337 480	422 727
Капитал:
Акционерный капитал	24 210	24 210	30 110
Эмиссионный доход	26	26	26
Резерв на покрытие общих банковских рисков	5 304	5 381	6 650
Резерв по пер. фин. активов, им. В наличии для продажи	-452	-83	-114
Нак. резерв по переводу в валюту представления данных	-85	-210	-8
Нераспределенная прибыль/(накопленный убыток)	-3 412	2 557	11 120
Итого капитал	25 591	31 881	47 784
Итого обязательства и капитал	356 890	369 361	470 511

По итогам 2012 г. согласно таблице бухгалтерского баланса АО «Евразийский Банк» активы банка выросли на 27%, показав рост с 369 361 млн. до 470 511 млн. тенге. Изменения в валюте баланса связаны, преимущественно, с ростом ссудного портфеля на 39%, денежных средств на 36% и финансовых активов, имеющихся в наличии для продажи на 1 769% (в результате покупки государственных облигаций Мин. Фин. РК и нот НБРК). При этом, доля ссудного портфеля от валюты баланса составила 75%, доля финансовых активов, имеющихся в наличии ДЛЯ продажи - 4% и доля денежных средств -12%.

Обязательства Банка выросли с 337 480 млн. до 422 726 млн. тенге в результате роста средств клиентов на 28% или на 69 109 млн. тенге и средств кредитных учреждений на 559% или на 18 007 млн. тенге.

В 2012 году собственный капитал вырос на 50%, составив 47 784 млн. тенге в результате увеличения нераспределенной прибыли на 335% до 11 120 млн. тенте, акционерного капитала на 24% до 30 110 млн. тенге. [8, 19]

2.3 Анализ предоставления банковских гарантий АО «Евразийский Банк»

Виды гарантий которые предоставляет АО «Евразийский Банк»: тендерные / конкурсные гарантии, гарантии исполнения, гарантии возврата авансового платежа, контргарантии, гарантии исполнения обязательств (в пользу таможенных органов) и гарантии платежа.

Тендерные гарантии АО «Евразийский Банк» делятся на такие виды как:

1. Покрытая:

· Цель выпуска - участие в тендере/конкурсе, в том числе по государственным закупкам.

· Требование - 100% денежное покрытие.

· Комиссия - согласно тарифам банка.

· Преимущества - возможность получения банковской гарантии, при предоставлении полного пакета документов, в течение нескольких часов.

2. Непокрытая:

· Цель выпуска - участие в тендере/ конкурсе, в том числе по государственным закупкам.

· Требование - наличие кредитового оборота.

· Комиссия - согласно тарифам банка.

· Преимущества - возможность получения банковской гарантии, при предоставлении полного пакета документов, в течение нескольких часов.

3. Посттендерная покрытая гарантия

· Цель выпуска - для исполнения пост тендерных/ конкурсных обязательств Должника, в том числе по государственным закупкам.

· Требование - 100% денежное покрытие.

· Комиссия - согласно тарифам банка.

· Преимущества - возможность получения банковской гарантии, при предоставлении полного пакета документов, в течение нескольких часов.

Перечень необходимых документов для получения тендерных гарантий указан в приложениях Г - Е. [8]

Банковская гарантия исполнения (Performance Bond) - обязательство банка (гаранта), в силу которого банк (гарант) обязуется перед кредитором должника (поставщика товаров, работ или услуг) отвечать за исполнение обязательства этого лица полностью или частично солидарно с должником, за исключением случаев, предусмотренных законодательством Республики Казахстан. Данная гарантия еще называется посттендерной.

АО «Евразийский Банк» выдает банковские гарантии, предусматривающие исполнение обязательств в денежной форме. Банковские гарантии выдаются в тенге и иностранной валюте, по заявлению юридических или физических лиц, с соблюдением требований законодательства Республики Казахстан.

Гарантия возврата авансового платежа (Advance Payment Guarantee) - обязательство банка, в силу которого банк обязуется перед бенефициаром другого лица (клиента) в соответствии с условиями договора, заключенного между бенефициаром и клиентом, отвечать за исполнение обязательства клиента по возмещению какой-либо суммы или суммы, авансированной или выплаченной бенефициаром клиенту, полностью или частично солидарно с клиентом, за исключением случаев, предусмотренных законодательством Республики Казахстан.

Контргарантия - обязательство, по которому банк по просьбе заявителя обращается к другому банку (гаранту) выпустить гарантию в пользу бенефициара (контрагента заявителя по заключенному между ними контракту) под его полную ответственность (в случае оплаты гарантии бенефициару, обязуется выплатить сумму, которую заявитель должен гаранту).

Гарантия исполнения обязательств (в пользу таможенных органов) - это гарантия, обеспечивающая обязательства заявителя по уплате таможенных платежей.

Гарантия платежа (Payment Guarantee) - это гарантия, обеспечивающая платежные обязательства заявителя по контракту.

Для получения любой из перечисленных выше гарантий клиенту АО «Евразийский Банк» необходимо заполнить и подписать такие документы как «Согласие субъекта кредитной истории на предоставление информации о нем в кредитные бюро», «Анкета заявителя», «Заявление на выдачу гарантии». В приложениях Б, Ж и З показаны образцы данных документов. В таблице 4 показаны условия выдачи различных видов гарантий. [8]

Таблица 4 - Условия выдачи банковских гарантий АО «Евразийский банк»

Выдача тендерной (конкурсной) банковской гарантии:
Обеспеченной денежными средствами	Минимальная ставка - 0,3% от суммы гарантии (мин. 6 000 тенге); Максимальная ставка - по соглашению сторон
Обеспеченной прочим имуществом, в т.ч. депозитом	Минимальная ставка - 0,5% от суммы гарантии (мин. 8 000 тенге); Максимальная ставка - по соглашению сторон
Бланковой	Мин. ставка - 3% от суммы гарантии до 5 000 000 тенге (мин. 10 000 тенге); 1,5 % от суммы свыше 5 000 001 тенге; Макс. ставка - по соглашению сторон
Изм. условий тен. гар: - увелич. суммы тендерной гарантии	Согласно тарифам за выдачу гарантии для начисления комиссии
Другие изменения (увеличение/уменьшение срока действия гарантии, уменьшение суммы гарантии, прочие изменения)	7 500 тенге (за каждое изменение)
Выдача коммерческой (не тендерной/не конкурсной) банковской гарантии:
Обеспеченной денежными средствами	Минимальная ставка: с начислением вознаграждения на деньги,
Продолжение таблицы 4
	обремененные залогом - 5% годовых (мин. 7 000 тенге), без начисления вознаграждения на деньги, обремененные залогом - 2,5% годовых (мин. 5 000 тенге); Максимальная ставка - по соглашению сторон
Обеспеченной прочим имуществом	Мин. ставка - 4% годовых (мин. 10 000 тенге); Макс. ставка - по сог. сторон
Бланковой	По соглашению сторон
Изменение суммы и срока гарантии	Рассм. как выдача гарантии для нач. комис. на разницу изм. (за каждое изм.)
Другие изменения (изменения, вносимые в наименование бенеф., его реквизиты, изменения номеров/наим. лотов, изменения номеров, дат и прочего в договоры/контракты, уменьшение суммы и срока гарантии, прочие изменения)	7 500 тенге (за каждое изменение)
Авизование гарантии других банков	0,1% от суммы гарантии (мин. 15 000 тенге, макс. 50 000 тенге)
Авизование изменений в условия гарантий других Банков	7 500 тенге (за каждое изменение)
Подтверждение гарантии	По соглашению сторон
Выдача гарантии в пользу таможенных органов	2 % от суммы гарантии
Оплата требования бенефициара по гарантии и контрг.	0,5% от суммы гарантии, мин. 7 500 тенге
Отказ от гарантии, принятой Банком к исполнению	7 500 тенге
Авизование гарантии и изменений в гарантию в пользу других банков SWIFT/Telex	5 000 тенге
Комиссия филиала не обслуживающего клиента (за технический выпуск гарантии)	3 000 тенге

Но мне хотелось бы остановиться на таком виде гарантии как, тендерная гарантия и провести анализ, так как в настоящий момент развития нашей страны большим спросом пользуется именно этот вид гарантии.

Исходя из данных таблицы видно, для получения обеспеченной денежными средствами тендерной гарантии минимальная ставка является 0,3% от суммы гарантии (мин. 6 000 тенге), а максимальная ставка по соглашению сторон. Когда для получения гарантии обеспеченной прочим имуществом, в т.ч. депозитом минимальная ставка составляет 0,5% от суммы гарантии (мин. 8 000 тенге), а максимальная ставка, так же по соглашению сторон. В то время как для бланковой гарантии минимальная ставка - 3% от суммы гарантии до 5 000 000 тенге (мин. 10 000 тенге) и 1,5 % от суммы свыше 5 000 001 тенге, а максимальная ставка - по соглашению сторон.

В то же время банк получает выплату от заказчика гарантии за внесение изменений в условия тендерной гарантии:

- увеличение суммы тендерной гарантии, которое тарифицируется согласно тарифам за выдачу гарантии для начисления комиссии;

- другие изменения (увеличение/уменьшение срока действия гарантии, уменьшение суммы гарантии, прочие изменения), которые тарифицируются в размере 7 500 тенге (за каждое изменение). [8]

Как правило, необходимость в использовании тендерной гарантии возникает при участии в конкурсах на оказание услуг (тендерах), объявляемых государственными организациями - выполнение победителем тендера своих обязательств перед ними может быть осложнено тем, что оплата за услуги государственной структурой осуществляется не сразу, а частями и в течение достаточно длительного времени.

В некоторых случаях государственная организация решает в качестве одного из условий тендера установить наличие финансовых гарантий у потенциальных поставщиков услуг - и в этом случае банковская гарантия по обеспечению тендерных (конкурсных) обязательств становится незаменимой.

Далеко не каждый банк решит предоставлять эту услугу. Поскольку она связана с определённым риском для банка, только наиболее крепкие в финансовом плане и стабильно работающие кредитные организации решаются на предоставление гарантии участнику (участникам) тендера. [20]

В отличие от кредита банковская гарантия предоставляется в гораздо более сжатые сроки: и принятие банком положительного решения о выдаче гарантии, и оформление предоставления услуги происходит буквально в течение считанных дней.

По сравнению с предоставлением обычного целевого кредита тендерная банковская гарантия оформляется намного быстрее. Для сравнения, решение о выдаче кредита, который бы позволил участнику конкурса или тендера выполнить свои обязательства перед заказчиком может приниматься в течение недель или даже месяца, он бы потребовал много времени на тщательную проверку организации и т.д.

С чисто финансовой точки зрения гарантия банка весьма выгодна. Так, клиенту-участнику тендера достаточно лишь, по предоставлении требуемых банком документов внести на счёт комиссию, то есть плату банку за услугу. Комиссия редко доходит до 5% от суммы обязательств. Для получения гарантии не требуется залог, да и вообще какое-либо обеспечение со стороны воспользовавшегося услугой, которое бы стало гарантией банку в случае невыполнения победителем конкурса обязательств.

Утомительная процедура прохождения проверки кредитным комитетом тоже клиенту не грозит. Условия выдачи банковских гарантий Евразийским банком указаны в таблице 4.

Иными словами, тендерная гарантия позволяет существенно повысить шансы на успех в конкурсе на предоставление услуг даже компаниям (или частным лицам) которые в данный момент не располагают средствами для обеспечения своих обязательств.

Гарантия становится и существенным, значимым конкурентным преимуществом - поскольку на сегодня она является наиболее работающим, наиболее эффективным и легитимным средством обеспечения выполнения участником тендера своих обязательств. А на это организация, объявляющая конкурс, обращает особое внимание. [20]



3.Проблемы и перспективы банковских гарантий

3.1 Проблемы предоставления банковских гарантий

Предоставление банковских гарантий часто сталкиваются с такими проблемами как сроки, стоимость, необходимый пакет документов, подделка банковских гарантий и нормативно-правовые акты. Что касается банковских гарантий по законодательству Казахстана, то они часто сталкиваются с противоречиями законодательства и действительности, бывают случаи, когда валютный кодекс РК противоречит налоговому кодексу.

Проводя поиск информации по проблемам связанными с банковскими гарантиями в различных источниках, я наткнулся на статью раскрывающую проблему противоречий законодательства и действительности применения гарантий.

Проанализировав данный вопрос, автор заместитель директора ТОО «Первое кредитное бюро» А. Жумабаева рекомендует разработчикам законопроектов при внесении изменений в законодательные акты, особенно в кодексы Республики Казахстан, руководствоваться не только интересами отдельных отраслей хозяйства (в данном случае - финансовой сферы), но и международной практикой, обычаями делового оборота, теорией гражданского права, а также, по возможности, все-таки следовать требованиям Закона об НПА и Правилам проведения научной экспертизы. [21]

Когда-то все законопроекты проходили тщательную экспертизу в Министерстве юстиции Казахской ССР, а позже - Республики Казахстан. Помнится, ни одна строчка из проекта нормативного правового акта не проходила без анализа ее на предмет отсутствия противоречий с уже действующими нормами права. Теперь же Закон Республики Казахстан «О нормативных правовых актах» от 24 марта 1998 года содержит такие положения касательно противоречия норм права различных нормативных правовых актов, согласно которым «при наличии противоречий в нормах нормативных актов разного уровня действуют нормы акта более высокого уровня», а «при наличии противоречий в нормах нормативных правовых актов одного уровня действуют нормы акта, позднее введенные в действие». Получается, что закон не просто допускает противоречия между актами законодательства, но принципиально допускает, что можно произвольно разрабатывать законопроекты без учета норм действующего права и сложившихся объективных обстоятельств, в том числе не оборачиваясь на тех, чьи интересы такими законопроектами затрагиваются; а последние могут позднее инициировать необходимые им изменения в нормативные правовые акты. [21]

Интересно, что согласно статье 22 Закона об НПА по проектам нормативных правовых актов может проводиться научная экспертиза (правовая, экологическая, финансовая и другая) в зависимости от правоотношений, регулируемых данными актами. Аналогичное положение заложено в Правилах проведения научной экспертизы, утвержденных постановлением Правительства Республики Казахстан от 30 мая 2002 года № 598. В соответствии с этими правилами, которые разработаны с целью повышения эффективности и качества деятельности государственных органов по разработке нормативных правовых актов, задачами научной экспертизы являются, помимо прочих, выявление возможных противоречий принципам соответствующей отрасли права и выявление возможных отрицательных последствий принятия проекта в качестве нормативных правовых актов. В этой связи неизбежно возникает вопрос о том, как соотносятся данные цели и задачи научной экспертизы проектов нормативных правовых актов с вышеупомянутыми положениями Закона об НПА, допускающими противоречия норм права различных нормативных правовых актов и, более того, регламентирующими конфликт правовых норм? Какую научную экспертизу на предмет выявления противоречий можно провести, насколько низки требования к ее качеству, если Законом об НПА наличие таких противоречий допускается?!

Наверное, следующий вопрос тоже можно назвать риторическим, но он все-таки возникает и дополняет предыдущий: для чего существует Закон об НПА, если при разработке законопроектов им не руководствуются? Закон об НПА, поскольку некоторые его важные положения не действуют, можно уже переименовать, скажем, в Рекомендации о правилах юридической техники оформления документов. Кстати, в самом Законе об НПА нет указания на его место в иерархии нормативных правовых актов, хотя в силу специфики предмета его регулирования он, очевидно, должен рассматриваться в качестве некоей «надстройки» по отношению к действующим и разрабатываемым законодательным актам. Может, поэтому законодательные акты принимаются также без необходимого соблюдения его требований, поскольку они принимаются позднее даты принятия Закона об НПА?

С учетом изложенного в настоящей статье хотелось отметить об имеющихся в законодательстве Республики Казахстан некоторых противоречиях. В частности, в качестве яркого примера таких противоречий, появившихся в результате конфликта нормативных правовых актов, имеющих практический эффект, необходимо затронуть вопросы выпуска гарантий, в том числе банковских, их легитимности, поскольку часто приходится сталкиваться с данными вопросами в работе. [21]

Для этого изначально необходимо обратиться к одному из важнейших разделов ГК РК, регулирующему вопросы признания сделок недействительными. Понятно, что важность этого раздела обусловлена тем, что экономика страны, можно сказать, основана и держится именно на сделках, из которых двусторонние и многосторонние, в свою очередь, представляют собой различные виды гражданско-правовых договоров.

Так, в соответствии со статьей 157 ГК РК сделка может быть признана недействительной по иску заинтересованных лиц, надлежащего государственного органа либо прокурора при нарушении требований, предъявляемых к форме, содержанию и участникам сделки, а также к свободе их волеизъявления. При этом основания недействительности сделки, а также перечень лиц, имеющих право требовать признания ее недействительной, устанавливаются (1) ГК РК (статьи 159 и 160) либо (2) иными законодательными актами. Одним из последних является, например, Закон Республики Казахстан «О государственном регулировании и надзоре финансового рынка и финансовых организаций» от 4 июля 2003 года № 474-II.

Вместе с тем в самом же ГК РК содержатся внутренние противоречия. В частности, обратимся к статье 331 ГК РК: в соответствии с его общими положениями (которые действовали в течение 10 лет - с 1997 года по январь 2007 года) о договорах гарантии, гарантия возникает на основании договора гарантии, для заключения которого гаранту достаточно направить надлежащее уведомление кредитору о своей ответственности за должника; и если кредитор в разумные сроки не отказался от предложений гаранта, сделка считается заключенной. [21]