Однако данный вывод является ошибочным.

В п. 2 основных условий указывается, что в результате новации владельцам государственных краткосрочных бескупонных облигаций и облигаций федеральных займов с постоянным и переменным купонным доходом со сроками погашения до 31.12.98 г. И выпушенных в обращение до 17.08.98 г. (к таким владельцам относится истец, так как три вида облигаций, которыми он располагает, имели сроки погашения до 31.12.99 г.), будут представлены наряду с другими следующие обязательства:

- денежные средства в сумме равной 10 процентам суммы новых обязательств, определенных в соответствии с п. 1 настоящих основных условий.

Таким образом, предусмотренные в п. 4 основных условий 30% годовых касаются увеличения размера новых денежных обязательств, поскольку прежних обязательств государства в результате новации по гко - офз не существует, и поэтому при расчете последние приниматься не должны.

При таким обстоятельствах следует признать, что обжалуемые судебные акты являются законными и обоснованными, и основания для их отмены отсутствуют Решение по делу №А49-141/00-28/21от23июня2000года // Вестник ВАС. - 2001. - № 7. - С. 21..

Подводя итог вышесказанному об облигациях, можно рассматривать облигацию как:

Долговое обязательство эмитента;

Источник финансирования расходов бюджетов, превышающих доходы;

Источник финансирования инвестиций акционерных обществ;

Форму сбережений средств граждан и организаций и получения ими дохода.

Государственные ценные бумаги - это форма существования государственного внутреннего долга, это долговые ценные бумаги, эмитентом которых выступает государство. Каждая страна использует свою терминологию для выпускаемых гцб. В россии примером государственных ценных бумаг могут служить государственный республиканский внутренний займ 1991 г.; облигации внутреннего валютного займа 1993 г.; государственные краткосрочные бескупонные облигации; облигации федерального займа; облигации государственного сберегательного займа и некоторые другие. По срокам обращения гцб делятся на среднесрочные и долгосрочные долговые обязательства российской федерации.

Ценные бумаги государства имеют, как правило, два очень крупных преимущества перед любыми другими ценными бумагами и активами. Во-первых, это самый высокий относительный уровень надежности для вложенных средств и соответственно минимальный риск потери основного капитала и доходов по нему. Во вторых, наиболее льготное налогообложение по сравнению с другими ценными бумагами или направлениями вложений капитала. Часто на гцб отсутствуют налоги на операции с ними и на получаемые доходы.

Хотя в ст. 143 гк рф среди государственных ценных бумаг поименована только государственная облигация, государственные и муниципальные ценные бумаги могут быть выпущены и в виде иных ценных бумаг Научно-практический комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный) / Под ред. Мозолина В.П., Малеиной М.Н. - М., Норма.. 2004. - С. 213.. Примером того может служить вексель, а также приватизационный чек, имевший очень широкое хождение всего несколько лет назад.

Другим видом бумаг являются неэмиссионные ценные бумаги.

Вексель - один из древнейших финансовых инструментов, ставший первой попыткой вытеснения из расчетов действительных денег и замены их переводом долга. Именно с момента возникновения векселя в xii веке можно говорить о возникновении денежно-кредитной системы.

В россии вексель введен в обращение постановлением президиума верховного совета рсфср от 24 июня 1991 года «о применении векселя в хозяйственном обороте рсфср» тогда же президиум предложил применять на территории россии положение о простом и переводном векселе и утвердил формы бланков векселя. После этого неоднократно издавались указы президента рф, направленные на активизацию использования векселей в народном хозяйстве. Главная особенность векселя как ценной бумаги заключается в его определении: вексель - это безусловное обязательство уплатить какому-то лицу определенную сумму денег в определенном месте, в определенный срок. Вексель - это абстрактное долговое обязательство, т.е. Оно не зависит ни от каких условий. В этом заключается основное свойство либо вексельная сила - право безусловного требования платежа ко всем обязанным по векселю лицам. В тексте векселя не допускаются никакие ссылки на основание его выдачи, в противном случае все условия, не относящиеся к обязательным реквизитам векселя, будут считаться ненаписанными. Поэтому добросовестному держателю векселя не могут быть противопоставлены возражения, вытекающие из договора, который лежит в основе выдачи или переуступке векселя. Вексель - это денежный документ со строго определенным набором реквизитов Алексеев А.А. Правовая природа вексельного кредитования // Гражданское право. - 2006. - № 1. - С. 14..

Совокупность надлежащим образом оформленных реквизитов векселя составляет форму векселя, а отсутствие либо неверное оформление хотя бы одного из них может привести к дефекту формы векселя. Дефект формы векселя - это термин, определяющий несоответствие представленного как вексель документа формальным требованием вексельного права. Дефект формы векселя ведет к потере документом вексельной силы, безусловности изложенного в документе текста (абстрактность вексельного долга), солидарной ответственности всех обязанных по векселю лиц. Солидарная ответственность - это полная ответственность каждого обязанного по векселю лица перед законным векселедержателем.

Предметом вексельного обязательства могут быть только деньги. Векселя делятся на два вида: простые и переводные. В свою очередь простые и переводные векселя делятся на процентные и дисконтные. Процентные векселя - это векселя, на вексельную суму которых начисляются проценты. Вексельная сумма - это денежная сумма, указанная векселем, подлежащая платежу Арканников М.В. Предъявление векселя к платежу // Юрист. - 2006. - № 2. - С. 14.. Дисконтные векселя - это векселя, которые выписываются или продаются с дисконтом. Дисконт - это скидка или разница, на которую уменьшается сумма при передаче либо продаже векселя. Банковский вексель - это вексель, по которому банк является основным должником. Банковский вексель может быть валютным, если вексельная сумма указана в иностранной валюте.

Переводной вексель (тратта) - это документ, регулирующий вексельные отношения трех сторон: кредитора (трассанта), должника (трассата) и получателя платежа (ремитента). Суть этих отношений заключается в том, что трассант выписывается (трассирует) вексель на трассата с предложением уплатить определенную сумму денег ремитенту в определенном месте в определенный срок.

Акцепт тратты - согласие оплатить вексель в пользу векселедержателя, предъявившего вексель к оплате. Лицо, совершившее акцепт, называется акцептантом. Акцепт отмечается в левой части на левой стороне векселя и выражается словами: «акцептован», «заплачу» или другими словами, равнозначными по смыслу, с обязательным проставлением подписи, печати плательщика и даты акцепта. Векселедержатель имеет право предъявлять вексель для акцепта плательщику по месту жительства последнего в любое время, начиная с даты выдачи векселя и кончая датой платежа.

Вексель является особенной ценной бумагой. Эта особенность состоит в том, что вексель может быть использован как средство платежа. К обязательным реквизитам простого векселя относятся:

Наименование «вексель», включенное в текст документа и написанное на языке документа;

Простое и ничем не обусловленное обязательство оплатить определенную сумму денег;

Указание срока платежа;

Указание места платежа;

Наименование получателя платежа, которому или по приказу которого он должен быть совершен.

Индоссамент - это передаточная надпись на оборотной стороне векселя. Индоссамент фиксирует переход права требования от одного лица к другому. Обычно индоссамент имеет форму: «платите приказу…» или «уплатите пользу…». Обязательно указывается полное наименование лица, в пользу которого передается вексель. Такое лицо называется индоссатом, а лицо - передающее вексель, - индоссантом. Индоссамент должен быть простым и ничем не обусловленным.

Аваль - вексельное поручительство, суть которого заключается в том, что какое-то лицо берет на себя ответственность за платеж по векселю одного или нескольких ответственных по векселю лиц. Аваль не может быть дан за лицо, не ответственное по векселю (например, трассат, не акцептовавший вексель). Аваль делается на лицевой стороне векселя либо на алонже (добавочном листе к векселю) и обычно выражается словами «авалирую» или другими равнозначными словами. Лицо, выдающее аваль, называют авалистом. Авалист может ограничить поручительство только частью суммы или определенным сроком.

Так в самарском арбитражном суде рассмотрено дело по иску общества с ограниченной ответственностью "нст-энерго", г.тольятти, к обществу с ограниченной ответственностью финансовая компания "акции и инвестиции", г.тольятти, о взыскании суммы векселей и процентов за пользование чужими денежными средствами.

Истец мотивировал заявленный иск в арбитражный суд к ооо фк "акции и инвестиции" заключенными между сторонами договорами залога №№ 166, 176, во исполнение которых были получены векселя общей номинальной стоимостью 600000 руб.

В установленный срок векселя №№ 2725542, 2725547 были акцептованы ответчиком и предъявлены ему к оплате.

Задолженность ответчика составила 600000 руб.

Как видно из материалов дела, в связи с неисполнением покупателем по договору № 175 купли-продажи векселей обязательств по оплате купленных векселей номинальной стоимостью 500000 руб., истец обратился с иском об обращении взыскания на предмет залога - 2 векселя (№№ 2725547, 2725542), получены в обеспечение исполнения обязательств согласно договорам залога №№ 166, 176.

Согласно ст.32 постановления пленума верховного суда российской федерации и пленума высшего арбитражного суда российской федерации от 04.12.2000 г. N 33/14 "о некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с обращением векселей".

Если вексель передан в залог (заклад) по правилам, предусмотренным гражданским законодательством, без оформления индоссамента на имя залогодержателя, то последний вправе реализовать свои права в общем порядке, предусмотренном ст.ст.349, 350 гражданского кодекса российской федерации.

Пунктом 2 ст.349 гражданского кодекса российской федерации предусмотрено, что требования залогодержателя после удовлетворения за счет задолженного движимого имущества по решению суда, если иное не предусмотрено соглашением залогодателя с залогодержателем.

В соответствии с договорами залога №№ 166, 176 (п.3.1, 3.2) в случае невыполнения покупателем по договору купли-продажи векселя продавец предъявляет переданные по этим договорам векселя к погашению.

Имеющиеся в деле документы свидетельствуют о том, что спорные векселя приняты ответчиком к оплате и должны быть оплачены им Постановление ФАС Поволжского округа от 22 апреля 2003 г. по делу № А 55-15008/02-24 // Вестник ВАС РФ. - 2003. - № 7. - С. 22..

Таким образом, вексель - ценная бумага, удостоверяющая ничем не обусловленное обязательство векселедателя (простой вексель) либо иного указанного в векселе лица (переводной вексель) выплатить векселедержателю по наступлении предусмотренного срока обусловленную сумму. Как любая ценная бумага, вексель удостоверяет имущественное право, которое может быть осуществлено только при предъявлении подлинника этого документа.

Чек является документом, удостоверяющим с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении (ст. 146 гк).

В соответствии с гк рф чеком признается ценная бумага, содержащая ничем не обусловленное распоряжение чекодателя банку произвести платеж указанной в нем суммы чекодержателю (ст. 877 гк рф). Отличительная черта отношений по расчетам чеками состоит в их особом субъектном составе. В качестве основных участников данных отношений выступают чекодатель, чекодержатель, и плательщик. Чекодателем считается лицо, выписавшее чек, чекодержателем - владелец выписанного чека, плательщиком - банк, производящий платеж по предъявленному чеку. В отношениях по расчетам чеками могут также участвовать индоссант - чекодержатель, передающий чек другому лицу посредством передаточной надписи (индоссамента) и авалист - лицо, давшее поручительство за оплату чека, оформляемое гарантийной надписью на нем (аваль). В качестве плательщика по чеку может быть указан только банк, где чекодатель имеет средства, которыми он вправе распоряжаться путем выставления чеков. Гк наделяет способностью быть плательщиком по чеку исключительно банки, в том числе кредитные организации, имеющие лицензию на занятие банковской деятельностью. Отзыв чека до истечения срока его предъявления не допускается (п. 2 ст. 877 гк). Выдача чека не погашает денежного обязательства, во исполнение которого он выдан. Чек подлежит оплате плательщиком при условии предъявления его в срок, установленный законом. В условиях отсутствия закона о чеках действует положение о чеках Ведомости РФ. - 1992. - № 24. - Ст. 1283..

Для чека как для всякой ценной бумаги, принципиальное значение имеют соблюдение его формы и правильность заполнения всех необходимых реквизитов. Требования к форме чека и порядку его заполнения определяются законом и установленными в соответствии с ним банковскими правилами (ст. 878 гк).

Передача прав по чеку производится в общем порядке, предусмотренном для передачи прав по ценным бумагам. Для передачи другому лицу прав, удостоверенных ценной бумагой на предъявителя, достаточно вручения ценной бумаги этому лицу. Права по ордерной ценной бумаге передаются путем совершения на этой ценной бумаге надписи индоссамента (ст. 146 гк). Вместе с тем кодексом предусмотрены некоторые особенности передачи прав по чеку. В частности, именной чек не может быть передан другому лицу. В переводном чеке индоссамент на плательщика имеет силу расписки за получение платежа (ст. 880 гк).

Основные отличия чека от векселя заключаются в том, что чек оплачивается по предъявлении, а вексель может быть предъявительским и срочным; чек всегда выписывается на банк, в котором чекодатель имеет счёт.

Порядок оформления чека, использования его в безналичных расчетах, а также ответственность лиц, участвующих в расчетах урегулированы нормами гражданского кодекса рф.

Коносаментом является товарораспорядительная ценная бумага, которая удостоверяет право ее держателя распоряжаться указанным в коносаменте грузом и получит груз после завершения перевозки.

Формы коносамента:

На предъявителя, т.е. Предъявитель коносамента является владельцем груза;

Именной, т.е. Владельцем груза является лицо, поименованное в коносаменте, именной коносамент не подлежит передаче другому лицу;

Ордерный, т.е. Передача индоссамента от одного лица к другому осуществляется с помощью передаточной надписи на нем - индоссамента; это самая распространенная форма коносамента.

К коносаменту обязательно прилагается страховой полис на груз. Коносамент может сопровождаться различными дополнительными документами, необходимыми для перевозки груза, его хранения и сохранности, для оформления таможенных процедур и т.п. Коносамент является документом, в котором никакие изменения не возможны.

Основные реквизиты коносамента:

Наименование судна;

Наименование фирмы - перевозчика;

Место приема груза;

Наименование отправителя груза;

Наименования получателя груза;

Наименование груза и его главные характеристики;

Время и место выдачи коносамента;

Подпись капитана судна.

Таким образом, в соответствии со ст. 143 гк рф применяемый в международной торговле коносамент признан разновидностью ценных бумаг. По своей форме и содержанию коносамент также должен отвечать требованиям публичной достоверности.

Депозитный (сберегательный) сертификат - ценная бумага, удостоверяющая сумму вклада, внесенного в банк, и права вкладчика (держателя сертификата) на получение по истечении установленного срока суммы вклада и обусловленных в сертификате процентов в банке, выдавшем сертификат, или в любом филиале этого банка. Для юридических лиц оформляется депозитный сертификат, физическим лицам выдаются сберегательные сертификаты. Владельцами сертификата могут являться только юридические лица, зарегистрированные на территории рф или иного государства, использующего рубль в качестве официальной денежной единицы. Оформление депозитного или сберегательного сертификата является надлежащей формой заключения договора банковского вклада. Поэтому особенность сертификата как ценной бумаги заключается в том, что он может быть выпущен только в документарной форме, при этом сертификат может быть именным или на предъявителя. Бланк сертификата должен содержать следующие обязательные реквизиты:

Наименование «депозитный» или «сберегательный сертификат»;

Указание на причину выдачи сертификата (внесение депозита или сберегательного вклада);

Дата внесения депозита или сберегательного вклада;

Размер депозита или сберегательного вклада, оформленного сертификатом (прописью и цифрами);

Безусловное обязательство банка вернуть сумму внесенную в депозит или на вклад;

Дата востребования бенефициаром (вкладчиком) суммы по сертификату;

Ставка процента за пользование депозитом или вкладом;

Сумма причитающихся процентов;

Наименование и адреса банка - эмитента и для именного сертификата - бенефициара (вкладчика).

Подписи двух лиц, уполномоченных банком на подписание такого рода обязательств, скрепленные печатью банка.

Отсутствие в тексте бланка сертификата какого-либо из обязательных реквизитов делает этот сертификат недействительным. Бланк сертификата должен содержать все условия выпуска, оплаты, и обращения сертификата (условий и порядка уступки прав требования по сертификату). Чтобы выпустить депозитные или сберегательные сертификаты, банк должен утвердить условия их выпуска и обращения. В настоящее время существуют определенные ограничения по субъектному составу коммерческих банков, которые могут выпускать сберегательные сертификаты.

С марта 1996 года приобрел легитимность новый вид ценных бумаг, связанный с хранением вещей. По договору складского хранения товарный склад (хранитель) обязуется за вознаграждение хранить товары, переданные ему товаровладельцем (поклажедателем), и возвратить эти товары в сохранности. Складом в подтверждение принятия товара на хранение выдаются складские свидетельства двух видов: двойное складское свидетельство, простое складское свидетельство и квитанцию.

Двойное складское свидетельство состоит из двух частей - складского свидетельства и залогового свидетельства (варранта), которые могут быть отделены одно от другого. Товар, принятый на хранение по двойному или простому складскому свидетельству, может быть в течение его хранения предметом залога путем залога соответствующего свидетельства Котелевская А. Передача прав, удостоверяемых складскими свидетельствами // ЭЖ-Юрист. - 2004. - № 18. - С. 9.. Простое складское свидетельство выдается на предъявителя. Двойное складское свидетельство - именная бумага, в которой наряду с реквизитами должны быть указаны наименование юридического лица, либо имя гражданина, от которого принят товар на хранение, а также место нахождения товаровладельца. Складское и залоговое свидетельства (варрант), являясь товарораспорядительными документами, могут передаваться вместе или порознь по передаточным надписям (в порядке индоссамента). Он используется при продаже и залоге товара. При этом варрант передается кредитору по индоссаменту. Кредитор может осуществить дальнейшую передачу, в частности, держателю складского свидетельства при погашении им ссуды. При переходе варранта из рук в руки, товар может много раз менять своего владельца, оставаясь на одном и том же месте, т.е. На складе хозяйствующего субъекта, от которого получен денежный варрант. Для получения товара со склада необходимо предъявление указанных выше обеих частей варранта Гудков Ф. Назначение складского свидетельства // ЭЖ-Юрист. - 2006. - № 11. - С. 10..

Основные положения о закладной, которой могут быть удостоверены права залогодержателя по обеспеченному ипотекой обязательству и по договору об ипотеке закреплены в главе iii федерального закона от 16 июля 1998 г. № 102-фз «об ипотеке (залоге недвижимости)».

Закладная является именной ценной бумагой, удостоверяющей следующие права ее законного владельца:

· Право на получение исполнения по денежному обязательству, обеспеченному ипотекой, без представления других доказательств существования этого обязательства;

· Право залога на имущество, обремененное ипотекой.

В соответствии с федеральным законом «об ипотеке (залоге недвижимости)» закладная составляется, выдается и обращается в форме письменного документа Шевченко Г.Н. Ипотечные ценные бумаги // Право и экономика. - 2004. - № 12. - С. 20.. Права на закладную не могут быть удостоверены ее сертификатом Зюзин В.А., Королев А.Н. Комментарий к Федеральному закону «Об ипотеке (залоге недвижимости) (постатейный) - М., Юстицинформ. 2005. - С. 11..

Обязанными по закладной лицами являются должник по обеспеченному ипотекой обязательству и залогодатель.

Закладная составляется залогодателем Харин А.Н. Некоторые проблемы залога ценных бумаг // Банковское право. - 2004. - № 4. - С. 21., а если он является третьим лицом, то также и должником по обеспеченному ипотекой обязательству.

Закладная выдается первоначальному залогодержателю органом, осуществляющим государственную регистрацию ипотеки, после государственной регистрации ипотеки Карабанова К.И. Ипотечные ценные бумаги: понятие и виды // Законодательство и экономика. - 2004. - № 9. - С. 22..

При осуществлении своих прав, предусмотренных федеральным законом или договором, владелец закладной обязан предъявлять закладную тому обязанному лицу (должнику или залогодателю), в отношении которого осуществляется соответствующее право, по его требованию, если только при залоге закладной она не передана в депозит нотариуса или не заложена с передачей ее залогодержателю закладной Чижова О.В. Правовая природа закладной: общее и особенное // Современное право. - 2004. - № 5. - С. 24..

Залогодержатель по исполнении обеспеченного ипотекой обязательства полностью обязан передать закладную залогодателю, а в случаях, когда обязательство исполняется по частям, - удостоверить его частичное исполнение способом, достаточным для залогодателя и очевидным для возможных последующих владельцев закладной, в том числе приложением соответствующих финансовых документов или совершением на закладной записи о частичном исполнении обязательства.

В настоящее время действует федеральный закон № 152 фз от 11 ноября 2003 г. «об ипотечных эмиссионных ценных бумагах». Целью указанного закона является создание в российской федерации условий, способствующих развитию ипотечного жилищного кредитования путем привлечения в эту сферу средств частных и институциональных инвесторов. Закон устанавливает виды ипотечных ценных бумаг и удостоверяемые ими права, требования к их форме, порядок и процедуру их эмиссии, особенности обращения, а также особый способ их обеспечения - обеспечение покрытием ипотечных ценных бумаг (ипотечным покрытием). В состав основного покрытия ипотечных ценных бумаг включаются: денежные требования по обязательствам из кредитных договоров, договоров займа, обеспеченные ипотекой жилой недвижимости, а также закладные.

2.3 Документарные и бездокументарные ценные бумаги

Закрепление в ст. 142 гк рф понятия ценной бумаги как строго формального документа, удостоверяющего имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении этого документа, не только не положило конец многочисленным спорам, но и породило новые, еще более жаркие дискуссии о сущности ценных бумаг. До сих пор нет единства мнений как при определении их признаков, так и при уяснении юридической природы, что обусловлено самой, далеко не совершенной формулировкой понятия, содержащегося в гк рф, и несогласованным, а порой и противоречивым регулированием данного вопроса в иных нормативных актах.

В настоящее время сложились две основные концепции понимания ценных бумаг. Первая концепция - документарная, представители которой, основываясь, главным образом, на действующем гражданском кодексе, признают ценными бумагами только документарные ценные бумаги.

Так, в.а. белов отмечает, что "под ценными бумагами как объектами гражданских правоотношений можно понимать только документы, но не воплощенные в них субъективные гражданские права" Белов В.А. Бездокументарные ценные бумаги. Научно-практический очерк. - М., ЮрИнфоР. 2001. - С. 14.. Аналогичного мнения придерживается е.а. суханов, указывая, что ценные бумаги, являясь документами, относятся к движимости Гражданское право / Под ред. Суханова Е.А. Т. I. - М., Волтерс Клувер. 2004. - С. 314.. Е.а. крашенинников также признает только документарные ценные бумаги, основываясь, в основном, на исследованиях германских цивилистов xix века Крашенинников Е.А. Ценные бумаги на предъявителя. - Ярославль., Издательство ЯрГУ. 1995. - С. 56..

Сторонники второй - бездокументарной концепции ценных бумаг - указывают, что "понимание ценных бумаг, заложенное в гк рф, базируется на традиционном понятии ценной бумаги, разработанном в рамках немецкой коммерциалистики конца xix в., к тому же оно вовсе не учитывает запросов сегодняшнего времени" Степанов Д. Вопросы теории и практики эмиссионных ценных бумаг // Хозяйство и право. - 2002. - № 3. - С. 65.. Ценная бумага определяется ими как: а) бестелесная вещь, лишенная материального субстрата и представляющая собой обязательственное договорное право, регулируемое нормами вещного права Мурзин Д.В. Ценные бумаги - бестелесные вещи. Правовые проблемы современной теории ценных бумаг. - М., Статут. 1998. - С. 79. (при этом бумага (документ) отступает на второй план перед феноменом ценной бумаги, она является чем-то внешним по отношению к существу ценной бумаги); б) ценные бумаги рассматриваются как совокупность имущественных прав.

В новейшей юридической литературе высказывается мнение о том, что выработать в настоящее время единое понимание ценной бумаги не представляется возможным. Поэтому предлагается определение бездокументарной ценной бумаги как особого объекта гражданских прав, мыслимого как идеальная оболочка для заключенных в ней прав Степанов Д.И. Современное российское правопонимание ценных бумаг // Журнал российского права. - 2000. - № 7. - С. 133; Степанов Д.И. Вопросы теории и практики эмиссионных ценных бумаг. // Хозяйство и право. - 2002. - № 3. - С. 66..

Так, некоторые документы служат только средством доказывания права в судебном порядке. Иногда закон ставит документ и право в такое отношение, при котором наличие документа требуется не только для доказательства, но и для появления права. Наконец, документ может иметь значение при осуществлении выраженного в нем права, и этот последний - презентационный вид документов - и является ценной бумагой Нерсесов Н.О. Избранные труды по представительству и ценным бумагам в гражданском праве. - М., Статут. 1998. - С. 141; Агарков М.М. Основы банковского права. Учение о ценных бумагах. - М., Статут. 1998. - С. 173-175.. Понятие документа неоднократно рассматривалось в юридической литературе Белов В.А. Ценные бумаги в российском гражданском праве. - М., ЮрИнфоР. 1996. - С. 23-25; Мурзин Д.В. Указ. соч. - С. 6-8.. Легальное определение документа содержится в федеральном законе от 29 декабря 1994 г. N 77-фз "об обязательном экземпляре документов". В соответствии со ст. 1 указанного закона "документ - это материальный носитель с зафиксированной на нем информацией в виде текста, звукозаписи (фонограммы), изображения или их сочетания, предназначенный для передачи во времени и пространстве в целях общественного использования и хранения". Определение документа содержится также в ст. 2 федерального закона от 27.07.2006 г. № 149-фз «об информации, информационных технологиях и о защите информации» Собрание законодательства РФ. - 2006. - № 31 (1 ч.). - Ст. 3448.: "зафиксированная на материальном носителе путем документирования информация с реквизитами, позволяющими определить такую информацию или в установленных законодательством российской федерации случаях ее материальный носитель".

Когда появились ценные бумаги, информационная запись о правах, закрепленных в них, могла быть сделана только на бумаге, но в настоящее время информация может содержаться не только на бумажном носителе. Не случайно энциклопедический словарь определяет документ как материальный носитель записи (бумага, кино- и фотопленка, магнитная лента, перфокарта с зафиксированной на ней информацией), предназначенной для ее передачи во времени и пространстве Советский энциклопедический словарь. - М., Наука. 1980. - С. 408.. Как верно отмечает с.е. долгаев, "закон же не определяет ценную бумагу как "бумагу" Долгаев С.Е. Правовое регулирование оборота ценных бумаг: Автореф. дисс.: канд. юрид. наук. - Волгоград., 2002. - С. 7.. Таким образом, нет оснований ограничивать понятие документа информационной записью только на бумаге.

Статья 18 фз "о рынке ценных бумаг" устанавливает, что при документарной форме эмиссионных ценных бумаг сертификат и решение об их выпуске являются документами, удостоверяющими права, закрепленные ценной бумагой. Возникает вопрос, что же представляет собой такой сертификат и какова его правовая природа? В юридической литературе по этому поводу высказаны разные мнения. Так, а. Баринов полагает, что сертификат эмиссионных ценных бумаг является той самой ценной бумагой, "права на которую" он удостоверяет, поэтому следовало бы убрать из закона понятие сертификата как явно излишнее Баринов А. Понятие и юридическая природа сертификатов ценных бумаг // Юрист. - 2001. - № 10. - С. 52-55.. Другие авторы не столь радикальны, так, л.р. юлдашбаева приходит к выводу, что сертификат не является ценной бумагой, поскольку согласно ст. 2 фз "о рынке ценных бумаг" под сертификатом эмиссионных ценных бумаг понимается документ, выпускаемый эмитентом и удостоверяющий совокупность прав на указанное в сертификате количество ценных бумаг, в то время как в соответствии с п. 1 ст. 142 гк рф ценная бумага - это документ, удостоверяющий определенные имущественные права Юлдашбаева Л.Р. Правовое регулирование оборота ценных бумаг (акции и облигации). - М., Статут. 1999. - С. 79.. Не признает сертификаты ценными бумагами и о. А. Трусова Трусова О.А. Залог акций: Автореф. дисс.: канд. юрид. наук. - СПб., 2002. - С. 11.. Мы также придерживаемся мнения, что сертификаты эмиссионных ценных бумаг не являются ценными бумагами. В соответствии с п. 1 ст. 142 гк рф ценная бумага - это сам документ, удостоверяющий имущественные права. Сертификат документарных эмиссионных ценных бумаг удостоверяет не только закрепленные ими права, но и право владельца на определенное количество ценных бумаг, указанное в сертификате. Один сертификат может удостоверять право на одну, несколько или все эмиссионные ценные бумаги (глобальный сертификат). Но в определении ценной бумаги указано, что любая эмиссионная ценная бумага внутри одного выпуска должна удостоверять один и тот же объем прав, а поскольку сертификат может удостоверять права на различное количество ценных бумаг и предоставлять разный объем прав, то следует однозначный вывод, что эмиссионная ценная бумага и сертификат ценных бумаг - это разные понятия. Сертификат нельзя отождествлять с ценной бумагой, которая удостоверяет сами имущественные и личные неимущественные права, а не права на другие ценные бумаги. Он замещает собой ценную бумагу и появление этого способа замещения вполне закономерно, поскольку эмиссионные ценные бумаги не обладают индивидуальными признаками в пределах одного выпуска, а представляют собой определенное количество однородных ценных бумаг, удостоверяющих одинаковый объем прав, поэтому права на такие бумаги и могут быть удостоверены сертификатами. Применение сертификатов отвечает потребностям гражданского оборота, позволяет уйти от дорогостоящей и длительной процедуры, связанной с изготовлением бланков ценных бумаг. Любой правопорядок в процессе развития неизбежно приходит к такому способу замещения ценных бумаг. Но непризнание сертификатов эмиссионных ценных бумаг таковыми ведет к следующему выводу: все эмиссионные ценные бумаги, независимо от формы их выпуска в смысле ст. 18 фз "о рынке ценных бумаг", то есть документарные и бездокументарные, являются по сути бездокументарными ценными бумагами и появление документа - даже бумажного сертификата - не делает бумаги документарными. Сертификат замещает ценную бумагу и подтверждает права на определенное количество бездокументарных, в сущности, ценных бумаг.

Г.ф. шершеневич также указывал, что "степень воплощения права в документе может быть различна, соответственно ослабляя или усиливая юридическое значение ценных бумаг. Являясь, например, в именной акции лишь одним из доказательств права, допускающим наряду и другие доказательства (акционерные книги), документ может в бумагах на предъявителя стать единственным основанием права, устраняющим всякие иные способы его удостоверения, - нет бумаги, нет и права" Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. - М., Статут. 2003. - С. 64.. Таким образом, категорическое правило "нет бумаги, нет и права" г.ф. шершеневич распространял не на все ценные бумаги, а только на их определенную часть - предъявительские. М.м. агарков писал, что легитимационное значение предъявления бумаги само по себе достаточно только в том случае, когда ценная бумага является бумагой на предъявителя. В других случаях легитимационное действие ценной бумаги, как в отношении ее держателя, так и в отношении обязанного лица, основано не только на предъявлении документа, но и на некоторых других юридических фактах Агарков М.М. Указ. соч. - С. 177..

Исходя из сказанного, следует признать, что даже в период становления учения о ценных бумагах, признавая начало презентации, классики цивилистической теории ценных бумаг не абсолютизировали этот признак, как это порой делается в современной юридической литературе сторонниками документарной концепции, приходящими к категорическому выводу: ценные бумаги являются документами; бездокументарные ценные бумаги - это не документы, следовательно, бездокументарные ценные бумаги - это не ценные бумаги Белов В.А. Указ. соч. - С. 19..

Бездокументарные ценные бумаги характеризуются тем, что их содержание (совокупность имущественных и неимущественных прав) отражается в решении о выпуске, а их принадлежность определенным лицам фиксируется в реестре владельцев именных ценных бумаг. Содержание и принадлежность документарных ценных бумаг, по общему правилу, за исключением эмиссионных ценных бумаг, отражается в самой бумаге, что и влечет за собой необходимость их презентации для реализации воплощенных в них прав.

Поскольку и содержание, и принадлежность бездокументарных ценных бумаг можно установить и без презентации отдельной бумаги, то надобность в этом просто отпадает, и бездокументарные ценные бумаги утрачивают такой признак, как начало презентации.

Возвращаясь к рассмотрению вопроса о сущностных различиях между документарными и бездокументарными ценными бумагами, следует признать, что таковых нет. И документарные, и бездокументарные бумаги закрепляют субъективные гражданские права, являющиеся обращаемыми. Поэтому такой признак ценных бумаг, как начало презентации, не является общим для всех ценных бумаг; являясь обязательным для предъявительских и ордерных, он не конститутивен для именных эмиссионных ценных бумаг: реализация воплощенных в них прав возможна и без их презентации. Таким образом, подводя определенный итог сказанному выше, следует прийти к выводу, что бездокументарные ценные бумаги нельзя рассматривать как сами имущественные и неимущественные права.

Что касается документарных ценных бумаг, то классическая теория традиционно рассматривает их как вещи, как объект права собственности. Но являются ли традиционные документарные ценные бумаги такими же традиционными вещами. Вещи - материальные предметы внешнего по отношению к человеку окружающего мира. Важнейший признак вещей, благодаря которому они и становятся объектами гражданских прав, заключается в их способности удовлетворить те или иные потребности людей. Предметы, не обладающие полезными качествами, либо полезные свойства которых еще не открыты людьми, объектами гражданско-правовых отношений не выступают. Иными словами, статус вещей приобретают лишь материальные ценности, то есть материальные блага, полезные свойства которых осознаны и освоены людьми Гражданское право: Учебник / Под ред. Сергеева А.П., Толстого Ю.К. Т. I. - М., Норма. 1998. - С. 195.. Но тогда единственное потребительское качество документарной ценной бумаги - это удостоверять субъективные гражданские права. Документ (вещь) сам по себе не имеет ценности (за исключением стоимости бумаги), ценность - воплощенные в документе права. Следовательно, документ - та же оболочка для воплощенных в ценной бумаге прав, и этого не меняет даже то положение, что данная оболочка является вещью. Суть ценной бумаги как вещи носит производный характер, основное и единственное назначение которой - быть носителем субъективных гражданских прав.

Н.д. егоров отмечал, что предмет института гражданского права, как более дробного структурного элемента, наряду с общеотраслевыми и подотраслевыми признаками, связывающими этот институт с соответствующей подотраслью и отраслью права, характеризуется еще одной специфической особенностью, отграничивающей его от других институтов права Егоров Н.Д. Гражданско-правовое регулирование общественных отношений. - Л.., Изд-во ЛГУ. 1988. - С.37-38.. Такой особенностью, присущей институту ценных бумаг, является то, что он регулирует отношения, связанные с удостоверением и обращением субъективных гражданских прав - имущественных и неимущественных, нашедших воплощение в определенных объектах - ценных бумагах, которые обладают свойством публичной достоверности, являются оборотоспособными и признаны в качестве ценных бумаг законом или в установленном им порядке.

Но ценные бумаги, кроме общих черт, внутреннего единства, обладают еще и дифференциацией, которая, как подчеркивает н.д. егоров, "неизбежно носит ступенчатый характер" Там же..

О.с. иоффе еще в 1968 году выдвинул идею субинститутов, характеризующихся тем, что они не всегда являются необходимыми правовыми образованиями в отличие от необходимых элементов правовой системы: норм, институтов, отраслей, которые "обязательно следуют один за другим" Иоффе О.С. Структурные подразделения системы права (на материалах гражданского права) // Ученые записки ВНИИСЗ. Вып. 14. - М., 1968. - С. 51.. О.с. иоффе отмечал, что "институт - не только не последнее после нормы подразделение отрасли права (имеются еще и подотрасли), но и не всегда первое подразделение, следующее за ней, так как самостоятельные органические образования встречаются иногда и внутри института. Такие образования можно было бы назвать субинститутами" Там же..

Документарные ценные бумаги являются вещами, объектами права собственности. Такой подход достаточно традиционен и вряд ли может подвергаться сомнению.

Бездокументарные ценные бумаги, в классическом понимании, вещами не являются, но они и не являются имущественными или неимущественными правами. Их определенная идеальная оболочка содержит в себе совокупность (целостность) таких прав.

Правовой режим документарных и бездокументарных ценных бумаг во многом аналогичен, и именно это позволяет обеспечить надлежащую защиту прав их владельцев.

Глава 3. Проблемы оборота ценных бумаг

Серьезной проблемой, возникающей при рассмотрении вопроса о недействительности сделок с ценными бумагами в российском праве и практике, является проблема применения последствий их недействительности. В соответствии с положениями ст. 167 гк рф недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, и недействительна с момента ее совершения. Эту особенность недействительных сделок отмечал еще г.ф. шершеневич: "недействительная сделка не производит таких юридических последствий, которых предполагалось достигнуть совершением ее. Зато недействительная сделка приводит к другим юридическим последствиям. Так как сделка недействительна, то все должно быть восстановлено в то положение, в каком находилось до совершения сделки" Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. - М., Спарк. 1995. - С. 127..

В.м. хвостов выделял непосредственное и посредственное действие недействительности сделки. При непосредственном действии права и обязанности из нее "уничтожаются вполне, а уничтоженные ею оживают" (то есть это прямое действие). Посредственное действие выражается в "обязанности восстановить состояние, которое имело бы место, если бы сделка не была совершена" Хвостов В.М. Система римского права. - М., Статут. 1996. - С. 188..

Некоторые исследователи разделяют все последствия недействительной сделки на юридические и имущественные. Так, ф.с. хейфец полагает, что под юридическими последствиями следует понимать признание сделки недействительной, а под имущественными последствиями - реституцию или взыскание в доход государства. Вряд ли эта классификация имеет практическое значение - она только усложняет систему последствий недействительной сделки.

Положение, сформулированное г.ф. шершеневичем, - это основная идея, которой руководствуется и законодательство, и правоприменительная практика в отношении применения последствий недействительности сделок. Все последствия могут быть сгруппированы следующим образом.

Поскольку сделка признана недействительной, ее исполнение недопустимо. В этом отношении оспоримые сделки ничем не отличаются от ничтожных. Данное различие имело значение лишь на стадии признания сделки недействительной и определяло метод такого признания. В дальнейшем все сделки являются недействительными в равной степени.

Последствия, направленные на устранение последствий недействительной сделки (в терминологии в.м. хвостова - посредственное действие). К таким последствиям относится двусторонняя реституция: "все, что на основании сделки было передано одним лицом другому, должно быть возвращено по принадлежности" Шершеневич Г.Ф. Указ. соч. - С. 127..

Характер прав, реализуемых владельцами ценных бумаг. Необходимо установить, какие юридически значимые действия может совершить лицо, владеющее ценными бумагами, в чем заключается пользование бумагами.

В принципе, характер таких действий определяется природой прав, предоставляемых ценной бумагой. Согласно ст. 142 гк рф ценные бумаги удостоверяют имущественные права. Как следует из определения, содержащегося в ст. 2 фз "о рынке ценных бумаг", эмиссионные ценные бумаги закрепляют совокупность имущественных и неимущественных прав. Л.р. юлдашбаева полагает, что такое несоответствие вызвано тем, что авторы фз "о рынке ценных бумаг" считали термин "имущественные права" употребленным в ст. 142 гк рф в узком смысле Юлдашбаева Л.Р. Правовое регулирование оборота эмиссионных ценных бумаг (акции, облигации). - М., Статут. 1999. - С. 22. и сочли необходимым дополнить его.

Исходя из широкого понимания имущественных прав как прав, служащих для удовлетворения потребностей лица Эннекцерус Л. Курс германского гражданского права. Т. 1. Полут. 1. - М., Юрлитиздат. 1949. - С. 262., все права из ценной бумаги являются имущественными, хотя такое толкование видится достаточно спорным. В то же время представляется бесспорным, что ценная бумага не может закреплять исключительно неимущественные права ее владельца. Таким образом, как мы видим, права из ценной бумаги могут носить как имущественный, так и неимущественный характер.

Недействительность сделок по реализации имущественных прав владельцев цб. Все имущественные (в узком смысле) права, которые могут иметь владельцы ценных бумаг, возможно подразделить на вещные (варрант, коносамент Нерсесов Н.О. Представительство и ценные бумаги в гражданском праве. - М., Статут. 2000. - С. 76.) и обязательственные (вексель, облигации). Решение вопроса о природе прав по закладной зависит от того, каким образом позитивное право определяет природу залога. В связи с тем, что современное российское законодательство склоняется к определению залоговых прав как обязательственных, права владельца закладной следует отнести к обязательственным правам.

Согласно ст. 153 гк рф, сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Юридически значимые действия по реализации имущественного права (такие как предъявление ценной бумаги к исполнению должнику, чтобы получить datio in solvendi, получение дивиденда или иного дохода и т.д.) Имеют целью изменение гражданских правоотношений. Поэтому их следует признать сделками. Из этого следует, что общие положения гк рф о недействительности сделок подлежат применению к таким действиям.

В случае, если по ценной бумаге было произведено исполнение ее предъявителю, а сделка, по которой он получил бумагу, признана недействительной, то исполнение в принципе произведено ненадлежащему кредитору. Однако ценные бумаги обладают принципом формальной достоверности, основанным на абстрактности ценных бумаг (п. 2 ст. 147 гк рф). В связи с этим возложение на должника дополнительного риска исполнения ненадлежащему кредитору было бы необоснованным. Поэтому должник обязан произвести исполнение по ценной бумаге, проверив соблюдение необходимых реквизитов и формы бумаги Белов В.А. Ценные бумаги в российском гражданском праве. - М., ЮрИнфоР. 1996. - С. 78.. Такое исполнение признается надлежащим Саватье Р. Теория обязательств. - М., Юридическая литература. 1972. - С. 376.. Несмотря на то, что сделка с ценной бумагой была недействительной, управомоченное лицо (собственник) не вправе требовать признания недействительности сделки in solutionem, если должник действовал добросовестно.

Однако в соответствии с положениями ст. 167 гк рф полученное по недействительной сделке подлежит возврату, а в случае невозможности возвращения в натуре взыскивается стоимость полученного. Очевидно, что приобретатель бумаги по сделке, признанной недействительной, должен компенсировать собственнику стоимость ценной бумаги. Но это возможно только в том случае, если лицо, предъявившее бумагу к исполнению, совершило сделку, признанную недействительной, непосредственно с собственником (нет цепочки сделок). На практике, особенно при обороте предъявительских бумаг и ордерных бумаг с бланковым индоссаментом, права собственника часто остаются незащищенными. Тем не менее, исходя из нужд оборота и принципа формальной достоверности ценных бумаг, такой подход представляется обоснованным.

Недействительность сделок с ценными бумагами влечет за собой недействительность последующих сделок, направленных на отчуждение ценных бумаг, однако истребование ценных бумаг может оказаться невозможным в соответствии со ст. 302 гк рф. Во-первых, предъявительские ценные бумаги в принципе не подлежат виндикации. Во-вторых, любое имущество (в том числе именные и ордерные ценные бумаги) не может быть виндицировано у добросовестного возмездного приобретателя при выбытии вещи из владения собственника по его воле Белов В.А. К вопросу о так называемой виндикации бездокументарных ценных бумаг // Закон. - 2006. - № 7. - С. 22..

Вопрос о соотношении положений ст. 167 и 302 гк рф неоднократно рассматривался в литературе Витрянский В.В. Недействительность сделок в арбитражно-судебной практике // Гражданский кодекс России. Проблемы, теория, практика: Сб. памяти С.А. Хохлова. - М., Статут. 1998. - С. 141; Скловский К.И. Об идеологии защиты владения в современном гражданском праве // Проблемы современного гражданского права: Сборник статей. - М., Городец. 2000. - С. 123.. Принято считать, что последствия недействительности сделки не подлежат применению в том случае, если виндикация невозможна по правилам ст. 302 гк рф. В настоящее время судебно-арбитражная практика достаточно последовательно применяет данный подход Постановление Президиума ВАС РФ от 29 сентября 1998 г. № 3239/98 // Вестник ВАС РФ. - 1998. - № 12. - С. 34; Постановление Президиума ВАС РФ от 25 ноября 1997 г. № 2848/97 // Вестник ВАС РФ. - 1998. - № 3. - С. 23..

Ценной бумагой (например, облигацией) может предусматриваться право на получение дохода, выплачиваемого периодическими платежами. В случае, если доход за очередной период получен приобретателем бумаги по недействительной сделке, подлежат применению правила ст. 1107 гк рф: лицо, которое неосновательно получило или сберегло имущество, обязано возвратить или возместить потерпевшему все доходы, которые оно извлекло или должно было извлечь из этого имущества с того времени, когда узнало или должно было узнать о неосновательности обогащения. Следует отметить, что в случае невозможности виндикации согласно ст. 302 гк рф следует признать невозможность применения ст. 1107 гк рф аналогично ст. 167 гк рф.

Неимущественные (корпоративные) права. Права из такого вида ценных бумаг, как акции, можно условно подразделить на обязательственные и корпоративные (права участия) Суворов Н.С. Об юридических лицах по римскому праву. - М., Статут. 2000. - С. 105-107.. К последним можно отнести право участия в общих собраниях акционеров с правом голоса (для обыкновенных акций). В науке и практике остаются сомнения по поводу того, являются ли сделками действия по реализации корпоративных прав. Исходя из того, что корпоративные права акционеров - это их гражданские права (ценная бумага - институт гражданского права и не может предоставить права иного рода), а также применяя принципы равенства, автономии и имущественной самостоятельности сторон (п. 1 ст. 2 гк рф), определяющие гражданское правоотношение, можно сделать вывод о гражданско-правовой природе таких действий. Противники данного воззрения делают акцент на том, что реализация корпоративных прав основывается на отношениях власти и подчинения (акционер и общество). В качестве возражения можно привести тот аргумент, что и в традиционных гражданско-правовых отношениях лицо вправе ограничить свои права определенным образом и предоставить другому лицу права по отношению к себе.