Преступление

Во-вторых, по смыслу п.1 ст.39 УК РСФСР, признак "совершение преступления лицом, ранее совершившим какое-либо преступление", охватывает три разновидности множественности : неоднократность, реальную совокупность и рецидив.

Однако, данные нашего исследования показывают, что этот признак учитывается как обстоятельство, отягчающее ответственность, лишь при неснятой и непогашенной судимости за предыдущие преступления и в редких случаях - при реальной совокупности. Что ^е касается случаев совершения неоднократных тождественных деяний, например, нескольких эпизодов злостного хулиганства, то применение п.1 ст.39 УК РСФСР нами не выявлено ни по одному делу. По изученных же делам эта норма подлежала применению в отношении 335 осужденных, а применена лишь к 110-й, как правило, ранее судимым, что составляет 32,8%.

Такое положение, на наш взгляд, является следствием недостаточно четкого изложения п.1 ст. 39 УК РСФСР, с одной стороны, а с другой - наличия иного решения этого вопроса. Например, по мнению А.Зелинского, суд не вправе ссылаться на п.1 ст. 39 УК при назначении наказания по совокупности преступлений, поскольку порядок назначения наказания в таких случаях определяется ст. 40 УК и было бы нелогично и несправедливо учитывать повторность дважды, применяя ст. 40 и п.1 ст. 39 УК . С такой точкой зрения согласиться нельзя, поскольку в данном случае речь идет о нормах уголовного закона, регулирующих различный круг вопросов: ст. 40 УК регламентирует назначение наказания, когда оно ухе назначено за каждое из преступлений, входящих в совокупность, и не касается порядка назначения наказания за отдельно взятые преступления, так как этот порядок установлен общими началами, предусмотренных ст. ст. 37-39 УК РСФСР; п.1 ст. 39 УК РСФСР требует необходимости усиления наказания за повторное совершение преступления, безотносительно к тому, входит или но входит оно в совокупность преступлений, и в какой-либо взаимосвязи со ст. 40 УК РСФСР но находится. Таким образом, применение наряду со ст. 40 УК также п.1 ст. 39 УК обусловлено необходимостью индивидуализации наказания за множественность преступлений.

Вместе с тем, данная норма не должна охватывать совершение неосторожных преступлений, когда лицо действует без цели причинения вреда общественным интересам. Иначе было бы несправедливо применять к такому лицу дополнительные уголовно-правовые меры, усиливающие ответственность.

Третья группа ошибок при применении п. 1 ст. 39 УК РСФСР характеризуется том, что суды в ряде случаев признают обстоятельством, отягчающим ответственность, наличие у лица судимости за ранее совершенное преступление, хотя она погашена в установленном законом порядке. По данным нашего обобщения такие ошибки составили 12% среди всех выявленных в связи с неправильным применением п. 1 ст. 39 УК РСФСР по делам о совокупности преступлений.

С учетом этих рассуждении, мы полагаем, что смысл рассматриваемого отягчающего обстоятельства точнее передает выражение: "совершение лицом умышленных преступлений неоднократно, если преступления не утратили правовых свойств".

В проектах уголовного законодательства это обстоятельство формулируется по-разному. Например, в проекте Уголовного кодекса РФ, 1995 года, указывается на неоднократность, рецидив и совершение преступлений в виде промысла, в проекте Уголовного уложения РФ учитываются и те обстоятельства, которые предусмотрены в качестве "необходимого либо квалифицирующего признака" преступления. С такими решениями согласиться трудно, о чем отмечалось ранее. Кроме того, в проектах среди обстоятельств, отягчающих ответственность, не исключены неосторожные преступления.

Что касается обстоятельства, смягчающего ответственность, предусмотренного в п. 4 ст. 38 УК РСФСР, то "совершение преступления впервые, вследствие случайного стечения обстоятельств, если это преступление не представляет большой общественной опасности", вопреки своему смыслу, учитывается как при совершении нескольких (при реальной совокупности), так и тяжких либо особо тяжких преступлений. Например, по ст.ст.102 п."а", 146 ч.2 п.п."а","б", "в",17 и 149 ч.2, 218 ч.1 УК РСФСР осужден А. Он признан виновным в совершении четырех преступлений, два из которых особо тяжкие: разбой и умышленное убийство из корыстных побуждений. Однако суд, назначая А. наказание, признал обстоятельством, смягчающим ответственность, то, что преступления он совершил впервые . Нет сомнений в том, что но только с юридической, но и социальной точки зрения, такое решение суда нельзя признать справедливым.

В этой связи, представляется обоснованным решение Верховного Суда РСФСР по делу в отношении Б., осужденного по ст. 93-1 УК РСФСР. Отменяя приговор из-за мягкости наказания, суд подчеркнул, что в силу п.4 ст.38 УК РСФСР совершение преступления впервые может быть признано обстоятельством, смягчающим ответственность, каким оно признано, лишь в случаях, когда преступление не представляет большой общественной опасности и совершено вследствие случайного стечения обстоятельств .

По нашему мнению, данное обстоятельство должно признаваться в соответствии со своим смысловым назначением. В частности, применительно к совокупности преступлений оно может быть признано смягчающим ответственность лишь в случаях идеальной совокупности, включающей преступления, не представляющие большой общественной опасности. В тех же случаях, когда в деяниях лица усматривается неоднократность, рецидив и реальная совокупность преступлений либо идеальная совокупность, включающая особо тяжкие, тяжкие и менее тяжкие преступления, применение- п.4 ст.38 УК РСФСР следует признать неоправданным.

Правильное понимание общих начал назначения наказания при рассмотрении дел о совокупности преступлений является необходимой предпосылкой индивидуализации ответственности, вынесения законного и справедливого приговора. Верховный Суд СССР в постановлении Пленума от 30 июня 1969 года " 0 судебном приговоре" особо подчеркнул, что суд обязан не только учитывать характер и степень общественной опасности совершенного преступления, личность виновного и обстоятельства, смягчающие и отягчающие ответственность, но и указывать в приговоре какие конкретные обстоятельства, свидетельствующие о характере и степени общественной опасности преступления,а также личности виновного, учтены судом при избрании меры наказания .

§ 2. Стадии и принципы назначения наказания при совокупности преступлений.

Уголовное законодательство помимо общих начал содержит специальные правила назначения наказания за совершение нескольких преступлений. Эти правила регламентируют порядок назначения наказания за два вида совокупности: при одновременном и разновременном осуждении за два и более преступления. Процесс назначения наказания за каждую совокупность имеет свои особенности, а поэтому подлежит рассмотрению самостоятельно.

А. Назначение наказания согласно ч.1 ст.40 УК РСФСР. Наиболее распространенной в судебной практике является совокупность двух и более преступлений, когда дело о них рассматривается одновременно. В этих случаях в соответствии с ч.1 ст.40 УК РСФСР суд назначает наказание отдельно за каждое преступление, а затем определяет окончательное наказание по их совокупности путем поглощения менее строго наказания более строгим либо путем полного или частичного сложения назначенных наказаний в пределах, установленных статьей, предусматривающей более строгое наказание.

Как видно из этой нормы, назначение наказания при такой совокупности преступлений состоит из двух стадий:

1) назначения наказания отдельно за каждое преступление, входящее в совокупность, и

2) определения окончательного наказания по совокупности преступлений. Обе стадии можно назвать самостоятельными, поскольку в каждой из них решается своеобразный круг вопросов.

Так, в первой стадии суд, назначая наказание за каждое преступление отдельно, руководствуется при этом общими началами, учитывая характер и степень общественной опасности каждого преступления в отдельности, личность виновного, обстоятельства, смягчающие и отягчающие ответственность и иные обстоятельства совершенных преступлений.

В ряде случаев эти требования закона но соблюдаются. Как показывают результаты нашего исследования, суды не всегда в полной море учитывают характер и степень общественной опасности каждого преступления, входящего в совокупность, в результате чего ответственность за них не дифференцируется и порой создается видимость Формального подхода к назначению наказания.

Характерным является дело в отношении С. Он признан виновным в том, что, находясь в состоянии опьянения, из-за ревности учинил ссору со своей женой, угрожал ей охотничьим ружьем, а когда проходивший мимо К. пытался пресечь его действия, стал производить в него выстрелы, причинив легкие телесные повреждения. Через некоторое время при задержании работниками милиции С. оказал сопротивление, высказывал угрозы расправой. Осуждая его по ст.206 ч.З и 191-1 ч.2 УК РСФСР народный суд назначил за каждое преступление одинаковое наказание - по три года лишения свободы . Нет необходимости доказывать о существенном различила характере и степени общественной опасности совершенных деяний и в связи с этим важности дифференцированного подхода к назначению наказания за каждое преступление.

Вопросы назначения наказания в этой стадии неоднозначно решаются в теории уголовного права. Так, одни авторы полагают, что наказание должно назначаться не за каждое преступление, а с учетом всей преступной деятельности виновного, поскольку в противном случае игнорируется тот факт, что каждое преступление является звеном в цепи других преступлений .

Другие авторы, наоборот, считают, что при назначении наказания за каждое преступление отдельно суд должен рассматривать их изолированно друг от друга, как бы отвлечься от факта совершения лицом нескольких преступлений. Обосновывается это тем, что изолированное рассмотрение каждого из преступлений есть гарантия соблюдения принципа индивидуализации ответственности, согласно которого за отдельное преступление должно назначаться соразмерное ему наказания .

По нашему мнению, с такими точками зрения согласиться нельзя, поскольку они не соответствуют как закону, так и судебной практике. В частности, согласно ст.40 УК и 315 УПК РСФСР суд при назначении наказания за совершение нескольких преступлений, обязан вначале назначить наказание за каждое преступление в отдельности. Из содержания названных норм нельзя сделать вывод, что каждое преступление необходимо рассматривать изолированно, вне связи с другими даяниями, входящими в совокупность. Наоборот, учитывая универсальное значение общих начал назначения наказания, суд, например, согласно п.1 ст.39 УК РСФСР при определении наказания за второе и каждое последующее преступление обязан принять во внимание в качестве обстоятельства, отягчающего ответственность то, что они совершены лицом, ранее уже совершившим преступление.

Пленум Верховного Суда СССР в постановлении от 31 июля 1981 года "О практике назначения наказания при совершении нескольких преступлений и по нескольким приговорам" подчеркнул, что правильная юридическая квалификация содеянного и назначение соразмерного наказания за каждое преступление, входящее в совокупность, является необходимым условием определения справедливого окончательного наказания .

Более подробно позицию по вопросу назначения наказания в первой стадии Верховный Суд СССР высказал по делу в отношении Б. Отмечая, что закон допускает при определении окончательного наказания по совокупности преступлений применить как поглощение меньшего наказания большим, так и полное или частичное сложение наказаний. Верховный Суд СССР вместо с тем подчеркнул, что в любом из этих случаев определение наказания за каждое из входящих в совокупность преступлений в отдельности должно производиться в строгом соответствии с требованиями общих начал назначения оказания с тем. чтобы ответственность была дифференцирована в зависимости от характера и степени общественной опасности этих преступлений .

В юридической литературе такое решение этого вопроса поддерживают большинство криминалистов. Наиболее четко его формулирует Н.А.Беляев. В учебнике по уголовному праву он пишет: "Суд, определяя наказание отдельно за каждое преступление, входящее в совокупность, вовсе не обязан рассматривать их изолированно друг от друга. Более того, он не имеет права отвлечься от факта, что виновный совершил не одно, а несколько преступлений, так как в соответствии с общими началами назначения наказания учету подлежат не только характер и степень общественной опасности совершенного преступления, но и личность виновного и обстоятельства дела, смягчающие и отягчающие ответственность" . Аналогичное решение можно встретить в монографиях А.С. Горелика, В.П. Малкова и на это обращается наше внимание в дипломной работе.

Таким образом, при назначении наказания по совокупности преступлений суд в первой стадии должен рассматривать совокупность как бы с двух сторон: во-первых, как состоящую из самостоятельных преступлений, подлежащих исследованию и наказанию каждое в отдельности, и, во-вторых, учитывать место каждого преступления в совокупности, его взаимосвязь с другими преступными деяниями, а также соблюдать указания закона об общих началах назначения наказания, предусмотренных в ст.ст. 37-39 УК РСФСР. Только в единстве этих сторон возможно выполнение основной задачи - назначение наказания в точном соответствии о общими началами и принципами уголовного закона.

Соблюдение такого порядка назначения наказания при совокупности преступлений имеет важное практическое значение. Во-первых, назначение наказания за каждое преступление необходимо для достижения целей исправления и перевоспитания виновного, общего и специального предупреждения преступлений: суд признает каждое деяние осуждаемым и наказуемым, что убеждает в неотвратимости ответственности, справедливом и индивидуальном подходе при назначении наказания. Во-вторых, такой порядок обеспечивает возможность проверки приговора в кассационном и надзорном порядке, особенно если в этих инстанциях изменяется или отменяется приговор в части осуждения за одно из преступлений. В-третьих, это позволяет правильно применять закон, смягчающий либо устраняющий уголовную ответственность за отдельные преступления. В-четвертых, назначение наказания за каждое преступление в отдельности служит правильному решению других вопросов, например, о признании лица особо опасным рецидивистом, назначении вида исправительно-трудовой колонии, условно-досрочном освобождении и т.п.

Следовательно, первая стадия назначения наказания при совокупности преступлений имеет определяющее значение. В связи с этим, наказание за каждое преступление в этой стадии должно быть назначено таким образом, чтобы не возникало сомнений относительно соответствия его требованиям закона и не создавало трудностей при исполнении приговора: суд должен точно обозначить его вид и размер по конкретной норме УК за каждое преступление. Такие же требования содержатся в соответствующих нормах проектов Нового УК, УК РФ, УК РФ (0бщая часть), Уголовного уложения РФ, последнего УК РФ, 1995 г.

Вторая стадия назначения наказания при осуждении за несколько преступлений - это определение окончательного наказания по совокупности преступлений. Согласно ст.40 УК РСФСР такое определение возможно "путем поглощения менее строгого наказания более строгим либо путем полного или частичного сложения назначенных наказаний". По нашему мнению, более удачным и соответствующим правовой форме было бы указание не на пути, а принципы назначения наказания по совокупности преступлений. В отличие от общих, это- специфические, можно сказать, частные принципы, которыми должен руководствоваться суд во второй стадии - при определении совокупного наказания за два и более преступлений.

Анализ ст.40 УК РСФСР позволяет сделать вывод, что таких принципов три:

1) принцип поглощения менее строгого наказания более строгим;

2) принцип частичного сложения и

3) принцип полного сложения назначенных наказаний. Аналогичные принципы предусмотрены и в названных нами законопроектах.

В судебной практике эти принципы применяются по-разному. Так, проведенное нами обобщение показало, что при назначении наказания по совокупности преступлений суды чаще всего прибегают к принципу поглощения менее строгого наказания более строгим. Так, среди 400 осужденных за два и более преступлений этот принцип применен в отношении 246 лиц, что составляет 61,5%. Такого рода тенденция подмочена и другими авторами. Например, по данным М.Ленау, поглощение применялось по 85% дел , А.С.Горелик указывает на 80% , В.П.Малков- на 57,8% , Ю.А.Красиков-на 86,8% дел .

На наш взгляд, столь широкое применение принципа поглощения можно объяснить, во-первых, несовершенством действующего уголовного законодательства, оставляющим решение этого вопроса на усмотрение суда вне зависимости от вида совокупности и образующих ее преступлений, во-вторых, отсутствием четких рекомендаций в правовой литературе и действующих постановлениях Пленумов Верховных Судов СССР и РФ по применению того или иного принципа и, в-третьих, более упрощенным порядком назначения совокупного наказания при поглощении. Об этих факторах свидетельствуют и данные нашего исследования. Так, среди 300 лиц, осужденных судами Новгородской области в 1988-1983 годах за совершение нескольких преступлений, принцип поглощения назначенных наказаний был применен в отношении 64%. лиц. По результатам обобщения в суды было направлено письмо, где предлагалось шире использовать принципы частичного и полного сложения наказаний и давались рекомендации по решению этих вопросов. В результате, в 1990 году при выборочном изучении 100 дел выяснилось, что количество случаев применения принципа поглощения уменьшилось на 10%. По смыслу закона, суть данного принципа заключается в том, что менее строгое наказание поглощается более строгим и окончательная мера наказания определяется равной наиболее строгому наказанию, назначенному за одно из преступлений, входящих в совокупность. Именно такой порядок делает этот принцип наиболее упрощенным.

Вопрос о том, какое наказание следует считать более строгим, особых затруднений но вызывает. В этом случае необходимо руководствоваться нормой УК, предусматривающей систему наказаний, где они перечислены в определенной последовательности (ст.21 УК РСФСР). Если же за отдельные преступления назначены однородные наказания, то более строгим является наказание с более длительным сроком (например, лишение свободы), либо большим по размеру (например, штраф). Исключение составляет направление в дисциплинарный батальон, которое по тяжести близко к лишению свободы, но все же менее тяжкое наказание, что вытекает из ст.ст. 34, 41 и 47 УК РСФСР.

Несколько сложнее решается вопрос в отношении исправительных работ без лишения свободы, когда они различаются по виду, срокам и проценту удержании из заработка осужденного. В таких случаях, на наш взгляд, необходимо учитывать следующее: во-первых, когда исправительные работы, назначенные за отдельные преступления, одинаковы по срокам и размеру, но различаются по виду, то более строгим наказанием являются исправительные работы с отбыванием в иных мостах в районе жительства осужденного, во-вторых, когда исправительные работы по месту работы осужденного назначены на более длительный срок, чем исправительные работы с отбыванием в иных местах, то более строгим наказанием являются исправительные работы с более длительным сроком; в-третьих, когда исправительные работы назначены на одинаковый срок, но с различным размером удержании, то более строгими будут исправительные работы с большим размером удержаний из заработка осужденного. Особых споров такие ситуации не вызывают.

Вместе с тем, неоднозначно решается вопрос в случае, когда за одно из преступлений, например, назначен меньший срок, чем за другое, но с большим размером удержании. Так, народным судом 3. осуждена по ст. 92 ч. 2 УК РСФСР к 2 годам исправительных работ с удержанием 15% заработка, а по ст. 175 УК РСФСР к 1 году исправительных работ с удержанием 20% заработка. На основании ст. 40 УК РСФСР суд правильно определил окончательно 3 - 2 года исправительных работ с удержанием 15% заработка . По мнению же А.М. Яковлева, сравнение наказаний следует производить по общей сумме удержании за весь период: более строгим наказанием будут то исправительные работы, где в общей сложности окажется большей сумма удержаний из заработка; если же общая сумма одинакова, то более строгим следует считать то наказание, при исполнении которого эта сумма будет взыскиваться за более короткий срок .

С такой точкой зрения согласиться нельзя. Мы полагаем, что сравнивать тяжесть наказаний следует не по общей сумме "удержаний”, а по длительности срока, ибо кроме удержаний осужденный испытывает и другие правоограничения. Кроме того, согласно ст. 28 УК РСФСР именно срок исправительных работ борется во внимание при их замене лишением свободы в случае злостного уклонения от отбывания наказания. С учетом этого, наказание в виде исправительных работ с более длительным сроком, но с меньшим размером удержаний, должно признаваться более строгим наказанием.

Следует отметить, что в проекте УК РФ, 1995 года, исправительные работы не названы в числе видов наказаний. Однако это не может служить основанием к отказу от рассмотренных нами вопросов, поскольку, представляется, что законодатель вернется к этому виду наказания, являющемуся более эффективным, чем, например, обязательные работы.

Вторым по распространяемости в судебной практике является принцип частичного сложения наказаний. По изученным нами делам он применялся в отношении 27,3% осужденных. Его сущность заключается в том, что суд, назначив наказание за каждое преступление, к наиболее строгому наказанию частично присоединяет наказание, назначенное за другие преступления, входящие в совокупность. При этом, закон не требует указывать , к какому и какое наказание должно присоединяться частично.

Иногда, назначая наказание по этому принципу, суды берут за основу менее строгое наказание, вследствие чего окончательное наказание оказывается меньшим, чем какое-либо из назначенных за каждое преступление. Например, осуждая В. по ст. 108 ч. 1 УК РСФСР к 4 годам лишения свободы, по ст. 206 ч. 3 УК РСФСР к 3 годам лишения свободы, суд окончательно определил В. по принципу частичного сложения 3 года 6 месяцев лишения свободы . В этой связи Пленум Верховного Суда СССР в постановлении от 31 июля 1981 года разъяснял, что при частичном сложении окончательное наказание во всяком случае должно быть по размеру больше любого из наказаний, назначенных за каждое из преступлений, входящих в совокупность.

Наконец, принцип полного сложения заключается в определении окончательного наказания путем суммирования наказаний, назначенных за каждое преступление, входящее в совокупность. Примером может служить дело в отношении В., осужденного по ст. 89 ч.З УК РСФСР к 3 годам лишения свободы, по ст.212-1 ч.1 УК РСФСР к 6 месяцам лишения свободы, а по совокупности преступлений - к 3 годам 6 месяцам лишения свободы .

Как показывает анализ судебной практики к этому принципу суды прибегают редко. По данным нашего обобщения, полное сложение наказаний суды применяли лишь по 11,2% делам.

Определяя наказание по принципам частичного либо полного сложения, судебные органы сталкиваются с определенными трудностями, которые, на наш взгляд, являются одними из условий столь ограниченного их применения. Данные трудности характерны для обоих случаев, а поэтому их целесообразно рассмотреть совместно.

Прежде всего, допускаются ошибки при сложении исправительных работ, когда за отдельные преступления они назначены с разным процентом удержаний. Например, назначая наказание Н. по ст.109 ч.1 УК РСФСР один год исправительных работ с удержанием 20% заработка, по ст.144 ч.1 УК РСФСР - один год исправительных работ с удержанием 15% заработка, суд определял по совокупности по принципу полного сложения - два года исправительных работ с удержанием 20% заработка в доход государства. Изменяя приговор, кассационная инстанция, на наш взгляд, обоснованно указала на необходимость удержания в течение первого года 20% заработка, а второго - 15 %.

Вторая группа ошибок при применении принципов частичного и полного сложения относится к вопросу о возможности сложения разнородных наказании. В свое время Верховный Суд СССР, например, признал невозможным сложение лишения свободы и направления в дисциплинарный батальон, отметив, что ст.40 УК РСФСР не дает оснований для сложения разнородных по своему виду наказаний . Противоположную позицию занял Верховный Суд РСФСР по делу М. Он указал, что в соответствии со ст.40 УК. РСФСР суд вправе не только поглотить менее строгое наказание более строгим, но и сломить лишение свободы с исправительными работами, .присоединив за три дня исправительных работ один день лишения свободы.

Неоднозначно решается этот вопрос в теории уголовного права. Например, по мнению М.Ленау, предусматривающая назначение наказания по совокупности преступлений ст. 40 УК, не дает оснований для сложения неоднородных мор наказания. Она не содержит специальных указаний по данному вопросу и не устанавливает порядка сложения наказаний. Иную позицию занимают криминалисты, полагающие возможным применение принципов частичного и полного сложения разнородных наказаний.

В то до время, в юридической литературе можно встретить точку зрения, ограничивающую применение названных принципов. Например, В.П.Малков полагает, что складываться могут лишь наказания в виде лишения свободы, направления в дисциплинарный батальон и исправительных работ. Что же касается остальных видов наказаний, то они сложению по совокупности не подлежат, поскольку за несколько преступлений должно назначаться одно основное наказание в проделах санкции статьи, предусматривающей более строгое наказание. Такую же позицию занял Верховный Суд РСФСР по делу в отношении Ч. Он отметил, что при назначении наказания по правилам ст.40 УК РСФСР суд по совокупности преступлений может назначить один, наиболее строгий вид наказания и не вправо оставить два вида основного наказания. Лишение свободы и штраф приводятся в исполнение самостоятельно только при применении ст.41 УК РСФСР .

По нашему мнению, какое-либо ограничение в применении принципов назначения совокупного наказания необоснованно. Действительно, действующее уголовное законодательство в ст. 40 УК РСФСР не содержит специальных правил сложения разнородных наказаний, но, в то же время, не содержит и никаких ограничений к такому сложению. Как справедливо отмечает М.И. Бажанов, подобное ограничение привело бы к ослаблению борьбы с совершением нескольких преступлений .

В этой связи представляется обоснованной рекомендация Верховного Суда СССР в постановлении Пленума от 31 июля 1981 года, согласно которой полное или частичное сложение наказаний при совокупности преступлений может быть применено в случаях назначения как однородных, так и различных видов наказаний за отдельные преступления. При этом, если законодательство не предусматривает возможность замены различных видов наказания и суд не найдет оснований для поглощения одного наказания другим, они исполняются самостоятельно. Что же касается разнообразия мнений в теории и судебной практике, то в целях его устранения, необходимо предусмотреть в уголовном законе специальную норму о правилах сложения разнородных наказания, распространив ее действие на оба вида совокупности: преступлений и приговоров, например, как это предлагалось в проектах Основ, 1991 года, Нового УК, 1992 года и предлагается в ст. 71 УК РФ, 1995 года.

Третьим наиболее спорным в последние годы является вопрос о размере окончательного наказания по совокупности преступлений. Действующее уголовное законодательство в ст. 40 УК РСФСР ограничивает этот размер пределами санкции нормы, предусматривающей более строгое наказание. Аналогично этот вопрос решался в проекте Нового УК. В ст. 60 проекта УК РФ, 1992 года, при назначении совокупного наказания предусмотрены лишь принципы частичного либо полного сложения наказаний в пределах максимального срока, установленного для данного вида наказания. При этом, в зависимости от характера входящих в совокупность преступлений, в одних случаях максимальный размер окончательного наказания ограничивается 15-ю годами, в других - 25-ю годами лишения свободы. Несколько сложнее порядок назначения наказания по совокупности преступлений предусмотрен в проектах Уголовного уложения РФ и последнего Уголовного кодекса РФ, 1995 года, о чем будет сказано далее.

Нот единства в решении этих вопросов в теории уголовного права. Так, одни авторы отстаивают правила, названные в ст. 40 УК РСФСР и проекте Нового УК . Не мнению других, ограничение возможности назначения наказания по совокупности преступлений пределами санкции статьи, предусматривающей более строгое наказание, в ряде случаев не позволяет назначить осужденному наказание в соответствии со степенью его вины и опасностью содеянного. В связи с этим, в разное время, например, М.Д. Шаргородский, М.И. Бажанов, Ю.А. Красиков, Ю.Н. Юшков и другие ученые предлагали ограничить предел совокупного наказания максимальным сроком, установленным для данного вида наказания . Несколько иначе эту проблему решает А.С. Никифоров. По его мнению, необходимо установить правило, согласно которому при назначении наказания по совокупности преступлений суд мог бы выходить и за пределы максимального срока, установленного для данного вида наказания .

Мы полагаем, что с такими предложениями согласиться нельзя. Во-первых, установление такого порядка назначения наказания, в соответствии с которым суду предоставлялось бы право выходить за предел, установленный статьей закона, предусматривающей более строгое наказание, и тем более за продел максимального его срока, означало бы возврат к неоправдавшей себя на практике карательной политике прошлых лет, выражавшейся в применении чрезмерно длительных сроков лишения свободы. Во-вторых, установление такого порядка назначения наказания фактически уравнивало бы ответственность при совокупности преступлений и совокупности приговоров, несмотря на значительно большую общественную опасность последней совокупности. В-третьих, как показывает анализ судебной практики, из каких бы деяний ни состояла совокупность преступлений, суд всегда имеет возможность назначить наказание, в полной мере отвечающее характеру и степени общественной опасности содеянного, не выходя за пределы санкции закона, предусматривающей более строгое наказание.

Данные нашего исследования подтверждают этот вывод. Например, при осуждении за несколько преступлений суды чаще назначают лишение свободы. Так, если в общей структуре судимости в 1990-1994 годах судами Новгородской области лишение свободы назначалось в среднем 40,2% осужденным, то в структуре судимости за совершение нескольких преступлений - 79,6%. При этом, из 337 осужденных к лишению свободы такое наказание в максимальном размере, предусмотренном санкцией закона за наиболее тяжкое преступление, было назначено лишь 23 лицам, то есть, 7,2% осужденным.

Наконец, в-четвертых, выход за проделы санкции более строгого наказания при совокупности преступлений вызвал бы отдельные противоречия в правоприменительной деятельности. Напомним, что совокупность преступлений подразделяется на учтенную и неучтенную в нормах закона. Отсюда следует вопрос: было бы справедливо, с социальной и правовой точек зрения, лицу, совершившему, например, множество краж чужого имущества, или актов злостного хулиганства, или иных тождественных деяний назначать наказание лишь в пределах санкции соответствующей нормы закона, а лицу, совершившему такое же количество разных преступлений, безотносительно к степени их тяжести, - в пределах максимального срока для конкретного вида наказания либо за его пределами? Очевидно нет. .Иначе это породило бы дискуссию противоположного характера.

С учетом этих рассуждений, мы полагаем, что наиболее обоснованной, отвечающей принципам гуманизма и справедливости, является позиция, согласно которой размер окончательного наказания по совокупности преступлений ограничивается пределами санкции закона, предусматривающей более строгое наказание.

Дифференциация ответственности в этих пределах осуществляется путем применения того или иного принципа для определения окончательного наказания. Задача сводится лишь к правильному решению этого вопроса. Однако и здесь суды сталкиваются с определенными трудностями. Дело в том, что ни закон, ни постановления Пленумов Верховных Судов СССР и РФ не называют единых критериев для применения принципов назначения совокупного наказания.

Уголовное законодательство лишь закрепляет их, но не указывает в каких случаях следует применять поглощение, частичное либо полное сложение наказаний. В постановлении Пленума Верховного Суда СССР от 31 июля 1981 года " 0 практике назначения наказания при совершении нескольких преступлений и по нескольким приговорам" только в общей форме говорится, что при избрании принципа суды должны учитывать характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, мотивы и цели каждого из них, форму вины, вид совокупности (реальная или идеальная), обстоятельства, смягчающие или отягчающие ответственность, а также данные о личности виновного . В обзоре судебной практики по этим вопросам тот же суд отмечает, что правильно поступают суды, когда поглощение наказаний применяют при идеальной совокупности преступлений, а также в случаях реальной совокупности, когда степень общественной опасности всех преступных действий и личность виновного определяется в основном одним преступлением, являющимся наиболее тяжким или хотя и не относящимся к тяжким, но повлекшим наиболее тяжелые последствия .

Каких-либо иных рекомендаций по применению принципов назначения совокупного наказания Верховные Суды СССР и РФ не приводят, хотя в ряде случаев обращают внимание на необходимость более широкого применения принципов частичного и полного сложения наказаний . Разноречиво этот вопрос решается в теории уголовного права.

Например, одни криминалисты отрицают необходимость применения принципа поглощения наказаний при совокупности преступлений , другие связывают его применение со степенью общественной опасности преступлений, входящих в совокупность , третьи - с видами совокупности и наказания , а четвертые полагают, что требования закона об общих началах не могут учитываться повторно при определении окончательного наказания и служить критерием выбора принципа его определения .

По-разному эти вопросы решаются в законопроектах. Так, в проекте Нового УК названы три принципа, в проекте УК РФ, 1992 года - только частичного и полного сложения, но отсутствуют критерии их применения. В проекте УК РФ, 1995 года, закрепляется, что, когда совокупность включает в себя преступление средней тяжести, тяжкое или особо тяжкое, то окончательное наказание назначается путем частичного или полного сложения наказании, в отдельных случаях часть 2 допускает применение принципа поглощения. В проекте Уголовного уложения РФ действие принципа поглощения наказаний распространяется лишь на случаи идеальной совокупности преступлений. Анализ изложенных положении, данные судебной практики позволяют сделать вывод, что отдельные положения требуют уточнения. Прежде всего, как отмечалось ранее, при назначении наказания по совокупности преступлений нельзя не учитывать того, что совершение лицом нескольких деяний, особенно умышленных, свидетельствует о повышенной общественной опасности содеянного и личности виновного. В таких случаях выбор между принципами поглощения, частичного либо полного сложения должен отражать объективную потребность практики, обеспечивающей усиление наказания за несколько преступлений. В этой связи важное значение приобретает учет требований общих начал назначения наказания и, в частности, характер и степень общественной опасности всей совокупности преступлений. Именно эти обстоятельства, на наш взгляд, должны служить первым критерием правильного избрания одного из принципов назначения совокупного наказания.

Как показывают результаты нашего обобщения, совокупность преступлений могут составлять различные по характеру и степени общественной опасности деяния. Например, можно выделить: совокупность тяжких и особо тяжких преступлений; совокупность не относящихся к тяжким, но одинаковых по степени общественной опасности преступлений; совокупность различных по характеру и степени общественной опасности преступлений, но характеризующих общую направленность преступного поведения лица; совокупность преступлений одно (либо несколько) из которых отражается в квалификации последнего как повторного; совокупность преступлений общественная опасность которой определяется главным образом одним деянием, а другие являются явно малозначительными по сравнению с ним; совокупность преступлений, включающая, наряду с умышленными, неосторожные преступления.

В зависимости от этого, принцип поглощения наказаний, на наш взгляд, следует применять в двух случаях: во-первых, при сочетании совокупности и повторности, то есть, когда одно (либо несколько) из преступлений, входящих в совокупность, отражается в квалификации последнего преступления в качество повторного и, во-вторых, когда одно (либо несколько) из преступлений, входящих в совокупность, явно малозначительное по сравнению с другим, определяющим совокупность. По данным нашего обобщения среди 372 лиц, осужденных за реальную совокупность преступлений, такие случаи встречались у 32% осужденных.

Примером первой совокупности может служить дело в отношении К., осужденного за то, что в течение одного дня он пытался похитить ветровое стекло с автомашины гражданина В., а через некоторое время похитил ветровое стекло и зеркало заднего вида с автомашины П. Назначая наказание К. по ст.ст.15 и 144 ч.1 УК РСФСР - один год исправительных работ, по ст. 144 ч.2 УК РСФСР - один год 6 месяцев исправительных работ, суд применил принцип поглощения, назначив окончательное наказание по совокупности преступлений - один год 6 месяцев исправительных работ .

Обоснованность такого решения заключается в том, что законодатель в ряде случаев учитывает типичное сочетание преступлений, образующих повторность (или неоднократность) и повышает за них наказание. И поскольку первое преступление отражается в квалификация последнего, определяет его как повторное (или неоднократное), представляющее большую общественную опасность, то было бы несправедливо вторично ухудшать положение осужденного посредством назначения ему наказания по совокупности совершенных преступлений по принципам сложения.

Примером второй разновидности совокупности может служить дело в отношении Н., осужденного за совершение в разное время угрозы убийством В., причинение легких телесных повреждений К. и тяжких телесных повреждений М. Назначая ому наказание по ст.ст.112 ч.2 и 207 УК РСФСР по шесть месяцев лишения свободы, а по ст.108 ч.1 УК РСФСР - 4 года 6 месяцев лишения свободы, суд, на наш взгляд, правильно применил принцип поглощения менее строгих наказаний более строгим и определил Н. - 4 года 6 месяцев лишения свободы .

Применение принципа поглощения наказаний в таких случаях обусловлено тем, что общественная опасность как личности виновного, так и совершенных им преступлений главным образом определяется одним преступным деянием, остальные же в силу малозначительности какого-либо существенного влияния на совокупность не оказывают.

Вторым критерием выбора принципа назначения совокупного наказания является вид совокупности. Идеальная совокупность, как правило, является менее общественно опасной, чем реальная, так как объединяет преступления, совершенные одним деянием виновногоу Поэтому, назначая наказание за преступления, было бы несправедливо применять принципы сложения по их совокупности. Мы полагаем, что при назначении наказания при идеальной совокупности следует применять принцип поглощения менее строгих наказаний более строгим.

Такой позиции придерживается и судебная практика. Например, по делу в отношении К., осужденного по ст.ст.108 ч.1 и 206 ч.З УК РСФСР, Верховный Суд РСФСР отметил:"... принимая во внимание, что в данном случае имеет место идеальная совокупность преступлений, при определении наказания следовало бы применить принцип поглощения менее строгого наказания более строгим, назначенным за более тяжкое преступление".

Третьим критерием является размер назначенного наказания за каждое из преступлений, входящих в совокупность. В зависимости от размера в судебной практике встречаются две ситуации. Во-первых, когда за каждое преступление назначено одинаковое по виду и размеру наказание, не достигающее максимального предела в санкциях соответствующих статей закона. В таком случае по смыслу п.4 постановления Пленума Верховного Суда СССР от 31 июля 1981 года применение принципа поглощения одного наказания другим недопустимо . Однако в судебной практике это правило зачастую нарушается.

Например, Ч. осужден к лишению свободы по ст.ст.15 и 89 ч.2 УК РСФСР к 3 годам, по ст.89 ч.2 УК РСФСР к 3 годам и по совокупности преступлений в соответствии со ст.40 УК РСФСР по принципу поглощения одного наказания другим также к 3 годам. Безусловно, в кассационном порядке приговор был изменен: назначенное Ч. по ст.ст.15 и 89 ч.2 УК РСФСР наказание снижено до 2 лот 6 месяцев лишения свободы, а затем по совокупности преступлений по принципу поглощения определено 3 года лишения свободы . Ошибки в применении в таких случаях принципа поглощения наказаний, на наш взгляд, обусловлены неправильным пониманием сущности самого принципа поглощения, согласно которого наиболее строгое наказание, назначенное за одно из преступлений, поглощает все остальные наказания, безотносительно к тому, за какое по характеру и степени общественной опасности преступление оно назначено. Когда же назначенные за преступления наказания одинаковы по виду и размеру и не достигают максимальных пределов в санкциях закона, суд может применить лишь принципы частичного или полного сложения.

Во-вторых, в судебной практике встречаются и такие ситуации, когда за каждое, входящее в совокупность, преступление либо за одно из них, наиболее тяжкое, суд назначает максимальное наказание, предусмотренное санкцией закона. Например, Д. осужден к лишению свободы по ст.103 УК РСФСР к 10 годам, а по ст.108 ч.1 УК РСФСР к 8 годам. Поскольку размеры наказаний за эти преступления определены в максимальных пределах, то суд вынужден был избрать только принцип поглощения и назначить Д. по совокупности 10 лет лишения свободы .

Определенная сложность в таких ситуациях возникает тогда, когда лицо осуждается за несколько преступлений, за которые предусмотрены одинаковые по виду и размеру наказания, а суд назначает их в максимальных пределах. Например, М. осужден как по ст.112 ч.1 УК РСФСР, так и по ст.193 ч.1 УК РСФСР к 1 году лишения свободы. Такое же наказание суд назначил и по совокупности преступлений . Возникает вопрос, какой принцип должен применить суд в таком случае? Ответ на него в литературе неоднозначен.

Так, Г.А. Кригер, М.Х.Хабибулин и В.П. Малков в журнальной статье отмечают, что в подобных случаях одно наказание поглощают другим, таким же по размеру. По мнению Ю.Юшкова, по смыслу закона "поглощать можно только более строгим наказанием менее строгое". А.С. Горолик считает, что поскольку в данной ситуации наверняка нельзя говорить о сложении, следует полагать, что применяется поглощение. При этом, он предлагает изменить редакцию закона, сохранив указание на поглощение в общем виде и исключив следующие за ним слова: "менее строгого наказания более строгим".

Представляется, что в приведенной ситуации речь может идти лишь о поглощении наказаний, а не их сложении, поскольку окончательное наказание по совокупности преступлений увеличить нельзя. Что же касается изменения редакции ст.40 УК РСФСР, как предлагает А.С. Горелик, то в этом нет необходимости. Во-первых, при правильном применении общих начал уголовного закона суд должен дифференцировать ответственность за каждое преступление, а не использовать в одинаковой степени максимальный продел наказания. Во-вторых, как показывают результаты нашего исследования, такие ситуации единичны: они имели место в 0,5% случаях. Наконец, в-третьих, указание в законе на поглощение "менее строгого наказания более строгим" четче определяет порядок назначения совокупного наказания и позволяет избежать судебных ошибок.

Таким образом, учитывая рассмотренные вопросы, мы полагаем, что принцип поглощения менее строгого наказания более строгим необходимо применять в следующих случаях:

1)при идеальной совокупности преступлений;

2) при сочетании совокупности и повторности, то есть, когда одно (либо несколько) из преступлений, входящих в совокупность, отражается в квалификации последнего преступления, например, определяет его как повторное; 3) когда одно (либо несколько) из преступлений явно малозначительное по сравнению с другим, которое и определяет общественную опасность всей совокупности;

4) когда за каждое, входящее в совокупность преступление либо одно из них, наиболее тяжкое, назначается максимальное наказание, предусмотренное санкцией закона.

В остальных случаях должны применяться принципы частичного и полного сложения наказаний. Какой из этих принципов следует применять по тому или иному делу зависит от ряда обстоятельств: характера и степени общественной опасности преступлений, образующих совокупность; обстоятельств, смягчающих и отягчающих ответственность лица; размера наказания, назначенного судом за каждое отдельное преступление; санкции уголовно-правовой нормы, предусматривающей более строгое наказание и т.п. Разнообразие этих обстоятельств и необходимость их учета при назначении совокупного наказания не позволяют выделить конкретные случаи применения одного из этих принципов. В этом отношении суд самостоятельно должен принять решение о полном либо частичном сложении наказаний, руководствуясь общими началами назначения наказания.

Выбор между принципами поглощения, частичного и полного сложения, с одной стороны, должен служить одним из способов индивидуализации ответственности, а с другой - обеспечивать назначение виновному справедливого наказания. Именно поэтому в уголовном законе и соответствующем постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации целесообразно отразить наиболее общие правила применения названных принципов.

На наш взгляд, уголовный закон должен содержать нормы, регламентирующие общий порядок назначения наказания при совокупности преступлений и порядок назначения наказания при идеальной совокупности и сочетании совокупности и повторности преступлений. В этой связи ч.1 ст.40 УК РСФСР, части 1-3 ст. 89 УК РФ, 1995 года, следовало бы изложить в редакции:

"При совокупности преступлений суд, назначив наказание за каждое преступление отдельно, окончательное наказание определяет по принципам поглощения менее строгого наказания более строгим, частичного или полного сложения наказаний в пределах санкции нормы Особенной части уголовного закона, предусматривающей более строгое наказание.

Принцип поглощения менее строгого наказания более строгим суд, как правило, применяет в случаях идеальной совокупности преступлений и когда первое преступление влияет на квалификацию последнего, определяя его как повторное. Суд может применить этот принцип и в других случаях, указав мотивы принятого решения".

Что же касается остальных случаев применения принципа поглощения наказаний, в частности, когда одно (либо несколько) из преступлений явно малозначительное по сравнению с другим и когда за каждое преступление либо одно. из них, наиболее тяжкое, назначено максимальное наказание, предусмотренное санкцией закона, то свое отражение они должны найти в постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации, регулирующим вопросы назначения наказания по совокупности преступлений.

Подобная регламентация таких правил, с одной стороны, позволит ограничить случаи применения принципа поглощения наказаний в судебной практике, а с другой - назвать правовые основания, диктующие необходимость его применения.

Анализ судебной практики показывает, что в большинстве случаях каждый из названных принципов применяется самостоятельно. Однако, при назначении совокупного наказания иногда возникает необходимость их одновременного применения. В юридической литературе этот вопрос трактуется по-разному. Например, одни криминалисты считают, что закон разрешает применить по одному делу либо поглощение, либо сложение наказаний, но не предусматривает их совместное применение.

Другие авторы, наоборот, допускают такое сочетание принципов при определении совокупного наказания, называя подобные ситуации разновидностью частичного сложения наказаний .

По нашему мнению, последняя точка зрения является более убедительной, поскольку в этом отношении закон но предусматривает каких-либо ограничений и такие ограничения не отвечали бы потребностям судебной практики. Например, осуждая И. к лишению свободы по ст.113 УК РСФСР к 1 году 6 месяцам, ст. 117 ч.З УК РСФСР к 6 годам, а ст.112 ч.2 УК РСФСР к штрафу в суде 100 рублей, народный суд, с учетом характера и степени общественной опасности совершенных преступлений, на наш взгляд, обоснованно частично сложил наказания в виде лишения свободы и поглотил штраф, определив И. окончательно 7 лет лишения свободы .

Ситуации, при которых возникает необходимость подобного решения, в судебной практике неединичные. В частности, по результатам нашего исследования они встречались среди 2% осужденных за совершение нескольких преступлений. Возможность такого решения предусмотрена в постановлении Пленума Верховного Суда СССР от 31 июля 1981 года, где в п.З подчеркнуто, что при определении наказания по совокупности трех или более преступлений суд вправе одновременно полностью или частично сломить одни и поглотить другие наказания, назначенные за отдельные преступления .

Б. Назначение наказания при разновременном осуждении за несколько преступлений.

Правила и принципы назначения наказания по совокупности преступлений применяются но только при одновременном, но и разновременном осуждении лица, совершившего несколько преступлений до постановления первого приговора. В этом случае, как указано в ч.З ст.40 УК РСФСР и в соответствующих статьях проектов уголовного законодательства, в срок наказания засчитывается то наказание, которое полностью или частично отбыто по первому приговору.