Институт усыновления в Российской Федерации

Соответствующие руководящие разъяснения мог бы дать Верховный Суд РФ, а в проект ГПК следовало бы внести нормы, регламентирующие вопросы усыновления братьев и сестер, если в отношении одного из них родители лишены родительских прав, а в отношении другого (других) - нет.

Одним из наиболее важных требований законодательства, гарантирующих, что усыновление ребенка - продуманный шаг со стороны усыновителя, а состоявшееся усыновление повлечет создание крепкой семьи, и будет отвечать интересам ребенка, является личное участие усыновителя в деле (п. п. 1, 3 ст. 126.1 СК, ч. 1 ст. 263.4 ГПК). Верховный Суд РФ в Постановлении Пленума N 9 отмечал, что представители по делам об усыновлении вправе без личного участия доверителя производить действия вне стадии судебного разбирательства.

На практике эти правила нарушаются. Так, в деле об усыновлении И. несовершеннолетнего В., усыновитель не присутствовал в судебном заседании, а участвовал представитель усыновителя, действовавший по доверенности. В качестве причины неявки усыновителя в судебное заседание указано нахождение в заграничной командировке. Этот факт не подтвержден материалами дела. Сведения о месте работы усыновителя имеются в заключении органа опеки и в объяснениях матери усыновляемого, зафиксированных в протоколе судебного заседания, но эти сведения не подтверждены иными документами.

Изучение судебной практики показывает, что суды зачастую невнимательно относятся к требованию пп. 8 п. 1 ст. 127 Семейного кодекса, которое гласит, что не могут быть усыновителями лица, которые не имеют постоянного места жительства, а также жилого помещения, отвечающего установленным санитарным и техническим требованиям. Например, в деле об усыновлении Н. несовершеннолетнего Р. имеются сведения, что усыновитель, усыновляемый и мать усыновляемого прописаны в квартире общей площадью 65,5 кв. м (полезная площадь 46,6 кв. м) вместе с другими пятью членами семьи. На одного человека приходится чуть более 8 кв. м общей площади и 5,8 кв. м полезной площади.

При этом усыновитель, усыновляемый, его мать и брат фактически проживают не в той квартире, где они прописаны, а в однокомнатной площадью 19 кв. м (то есть на каждого человека приходится менее пяти кв. м площади). Из материалов дела не ясно, на каком основании семья занимает это помещение. Указанный вопрос не был предметом обсуждения в ходе судебного заседания.

Из материалов дела об усыновлении У. несовершеннолетней Д. следует, что семья занимает однокомнатную квартиру площадью 34,7 кв. м, где прописано шесть человек. Очевидно, что и в этом случае не соблюдены санитарные нормы жилищных условий. Вопрос о состоянии здоровья совместно проживающих с усыновителем лиц также не ставился.

При формальном соблюдении требования пп. 6 ч. 2 ст. 263.2 ГПК о необходимости предоставления документа, подтверждающего право пользования жилым помещением или право собственности на него, основания проживания в реально занимаемых помещениях не проверяются. Безусловно, вопрос об обеспечении жилой площадью остро стоит перед большинством российских граждан.

Сведено к минимуму бесплатное выделение жилья, приобретение квартиры или дома за свой счет под силу далеко не каждой семье. Очевидно, что суды учитывают сложившуюся ситуацию в этой сфере, участившуюся практику найма жилья у физических лиц без юридического оформления таких отношений и не требуют подтверждения правового основания пользования фактически занимаемым жилым помещением.

Такая практика противоречит закону. Обязывая усыновителя представить документ, подтверждающий право на жилое помещение, законодатель имел в виду именно то помещение, где проживает усыновитель, и будет проживать усыновляемый. В связи с этим пп. 6 ч. 2 ст. 263.2 ГПК должен быть дополнен словами «в котором проживает заявитель». До принятия соответствующей поправки закона Верховному Суду РФ следовало бы дать соответствующие разъяснения.

Неоднозначно требование об обеспечении жильем усыновителя при рассмотрении дел об усыновлении пасынков и падчериц. Ясно, что даже при отказе в установлении усыновления по причине отсутствия у усыновителя жилого помещения, отвечающего санитарным и техническим требованиям, дети не перестанут проживать со своими отчимами (мачехами) в таких условиях. Видимо, выходом из ситуации, когда суды вынуждены игнорировать требования закона о наличии у усыновителя - отчима (усыновительницы - мачехи) жилья, а следовательно, нарушать его, станет внесение изменений в СК, позволяющих усыновлять пасынков (падчериц) независимо от размера жилой площади, занимаемой семьей.

В соответствии со ст. 263.1 ГПК иностранные граждане, желающие усыновить ребенка, являющегося гражданином РФ, подают заявление об усыновлении в соответствующий суд субъекта РФ. При этом закон не делает исключения для иностранных граждан, постоянно проживающих на территории России. Однако встретилось дело об усыновлении иностранным гражданином своей падчерицы, решение по которому было вынесено районным судом. В данном случае имело место нарушение действующей нормы процессуального права, не отразившееся на существе решения. Представляется, следует внести изменение в законодательство, позволяющее иностранным гражданам, постоянно проживающим на территории России, обращаться с заявлением об усыновлении своих пасынков (падчериц) в районные суды. В этих случаях нет необходимости получать разрешение компетентного органа иностранного государства на въезд усыновляемого ребенка и его постоянное место жительства (пп. 7 ч. 2 ст. 2632 ГПК).

Медицинское освидетельствование усыновитель проходит на территории РФ, справка с места работы и документ, подтверждающий право пользования жилым помещением, также должны быть получены на территории России в порядке, установленном для усыновителей - российских граждан. Полагаю, что соответствующие поправки необходимо внести в проект ГПК, находящийся на рассмотрении в Государственной Думе РФ.

На практике наблюдается тенденция рассмотрения дел об усыновлении в исковом порядке, в то время как СК и ГПК предусматривают, что они рассматриваются в порядке особого производства. В изученных мной делах не было выявлено случаев применения процессуальных норм, противоречащих порядку рассмотрения дел особого производства. Но в материалах некоторых из них родители усыновляемого ребенка именовались ответчиками, решение, вынесенное без участия родителей, называлось заочным. Такие ошибки свидетельствуют о неверном использовании процессуальной терминологии. Вопрос о возможности рассмотрения дел об усыновлении в исковом порядке заслуживает, по моему мнению, внимания и самостоятельного исследования.

В соответствии с требованием ч. 3 ст. 246 ГПК в случае возникновения спора о праве, подведомственного судам, суд должен оставить заявление без рассмотрения и разъяснить заинтересованным лицам, что они вправе предъявить иск. А спор о родительском праве возникает в случае, когда родители (один из родителей) возражают против усыновления, а усыновитель настаивает на этом. Однако в законодательстве не предусмотрено рассмотрение дел об усыновлении в исковом порядке.

В литературе высказывались и другие предложения по совершенствованию порядка установления усыновления. Так, предлагалось установить обязательное коллегиальное рассмотрение этой категории дел. Это предложение заслуживает пристального внимания законодателя. Соответствующее изменение законодательства повысило бы гарантии соблюдения прав детей и иных лиц, участвующих в делах об установлении усыновления.

ГЛАВА 2. Механизм усыновления и его отмена

2.1 Порядок усыновления детей

Усыновление как юридический акт порождает определенные правовые последствия со дня вступления в законную силу решения суда об усыновлении ребенка (абз.1 п. 3 ст. 125 СК РФ), то есть оно возникает на основе правоприменительного акта - решения суда. Недаром в юридической литературе усыновление рассматривается как способ, применяемый судом для защиты прав и интересов ребенка.

Однако, решению суда об усыновлении предшествует определенная и длительная досудебная подготовка, участниками которой выступают кандидат в усыновители, органы опеки и попечительства, усыновляемый ребенок и некоторые другие лица.

Для того чтобы суд вынес положительное решение об усыновлении, необходимо наличие определенных обстоятельств, которые принято называть условиями усыновления.

Под условиями усыновления в науке семейного права традиционно принято понимать - согласие всех предусмотренных законом лиц: самого ребенка, его родителей или заменяющих их лиц, супруга усыновителя, если он не является усыновителем ребенка.

Думается, что такое понимание усыновления несколько упрощенно, так как не учитывает иных явлений, без которых усыновление не возможно. Поэтому мне предпочтительна точка зрения A.M. Нечаевой, которая систематизирует условия усыновления на общие и специальные.

К общим условиям следует отнести те, которые всегда необходимы для положительного решения вопроса об усыновлении, специальные, в свою очередь, те, наличие которых является необходимым в случаях, предусмотренных законом.

В качестве главного условия усыновления выступает его цель, которая в общем виде сформулирована в п.2 ст. 124 СК РФ. Усыновление допускается только в интересах несовершеннолетних детей с соблюдением требований абз. 3 п.1 ст. 123 СК РФ, а также с учетом возможностей обеспечить детям полноценное физическое, психическое, духовное и нравственное развитие.

Чтобы выяснить, соответствует ли усыновление интересам ребенка, кроме правовых, необходимо изучать и социальные вопросы, сопутствующие данному юридическому акту. Например, абз. З п.1 ст. 123 СК РФ требует, чтобы при устройстве ребенка, оставшегося без попечения родителей, учитывались его этническое происхождение, принадлежность к определенной религии и культуре, родной язык, возможность обеспечения преемственности в воспитании и образовании.

Как правильно указывает Л.М. Пчелинцева, к интересам ребенка, которые обязательно должны быть соблюдены при усыновлении, могут быть отнесены самые разнообразные обстоятельства, влияющие на соблюдение его законных прав и интересов. В частности, при подаче заявления об усыновлении ребенка одинокой женщиной (одиноким мужчиной) целесообразно установить, соответствует ли интересам ребенка передача его в неполную семью, сможет ли заявитель по своему возрасту, состоянию здоровья, материальному положению осуществлять должное содержание и воспитание ребенка до достижения им совершеннолетия. [32 С.494-495].

Также интересам усыновляемых детей соответствует правило, согласно которому усыновление братьев и сестер разными лицами не допускается, за исключением отдельных случаев, когда такое усыновление отвечает интересам детей (п.3 ст. 124 СК РФ).

При усыновлении прекращаются правоотношения ребенка не только с родителями, но и другими родственниками, поэтому при разлучении родных братьев и сестер необходимо учитывать ряд обстоятельств.

Разобщение детей в этих случаях может допускаться только в их интересах и в ситуациях, когда усыновители не настаивают на сохранении тайны усыновления и обязуются не препятствовать общению усыновленных детей с братьями и сестрами.

Также допускается усыновление братьев и сестер разными лицами, если дети совместно не воспитывались в семье, не проживали вместе, находятся в разных детских учреждениях, значатся под разными фамилиями, а об их родственных связях знают лишь их родители, которые длительное время не проявляют о них заботы.

Подобную точку зрения разделяет Верховный Суд РФ в п. 12 Постановления Пленума от 4 июля 1997г. №9 «О применении судами законодательства при рассмотрении дел об установлении усыновления», где отмечается, что если у ребенка, которого желает усыновить заявитель, имеются братья и сестры, также оставшиеся без попечения родителей, и в отношении них заявителем не ставится вопрос об усыновлении, либо этих детей хотят усыновить другие лица, усыновление допустимо лишь в случае, если это отвечает интересам ребенка.

Второе основное условие усыновления заключается в установлении требований к усыновляемому ребенку.

Согласно п.2 ст. 124 СК РФ усыновление допускается только в отношении несовершеннолетних детей. Также здесь следует добавить, что только детей, оставшихся без попечения родителей. Хотя такой вывод прямо не следует из содержания п.2 ст. 124 СК РФ, но он вытекает из содержания ст. 123 и п.1 ст. 124 СК РФ. Однако для конкретного и однозначного закрепления данного положения в п.2 ст. 124 СК РФ следует внести дополнение, указав, что усыновление допускается в отношении несовершеннолетних детей, оставшихся без попечения родителей.

Усыновление допускается только в отношении ребенка, оставшегося без попечения родителей. В соответствии с п.2 Правил передачи детей на усыновление (удочерение) и осуществлении контроля за условиями их жизни и воспитания в семьях усыновителей на территории РФ, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 29 марта 2000г, №275 (с изм., внесенными Постановлением Правительства РФ от 4 апреля 2002г. №217) (Собрание законодательства РФ. 2000. №15. Ст.1590; 2002. №15. Ст.1375), к таким лицам относятся несовершеннолетние дети, единственный родитель или оба родителя которых:

- умерли;

- неизвестны, судом признаны безвестно отсутствующими или объявлены умершими;

- признаны судом недееспособными;

- лишены судом родительских прав;

- дали в установленном порядке согласие на усыновление;

- по причинам, признанным судом неуважительными, не проживают более 6 месяцев совместно с ребенком и уклоняются от его воспитания и содержания.

Усыновление найденного (подкинутого) ребенка, родители которого неизвестны, может быть осуществлено в установленном законодательством Российской Федерации порядке при наличии соответствующего акта, выданного органами внутренних дел.

Усыновление ребенка, оставленного в родильном доме (отделении) или ином лечебно-профилактическом учреждении, может быть осуществлено в установленном законодательством Российской Федерации порядке, при наличии соответствующего акта, составленного администрацией учреждения, в котором был оставлен ребенок.

Практически все из указанных обстоятельств подтверждаются заранее в установленном законом порядке органами ЗАГСа (если родители умерли), органами внутренних дел, администрацией учреждения, в котором оставлен ребенок, либо судом. И только согласие родителей на усыновление, а также установление факта неуважительности, не проживания более 6 месяцев совместно с ребенком и уклонения от его воспитания и содержания, должно быть установлено в ходе судебного разбирательства об усыновлении.

В связи с изложенным, весьма актуальным представляется четкое определение границ усыновления как юридического процесса с тем, чтобы максимально соблюсти законные права и интересы биологических родителей.

Поэтому признание неуважительными причин неучастия родителей в воспитании и содержании ребенка более 6 месяцев, должно иметь такое же преюдициальное значение по отношению к гражданскому делу об усыновлении, как и признание родителей безвестно отсутствующими; недееспособными; лишенными и родительских прав.

До вступления в законную силу решений по данным делам не может быть и речи о передаче сведений о детях потенциальным усыновителям без согласия родителей.

Законодатель не указывает на ограничения в усыновлении детей при наличии у них каких-либо заболеваний, что свидетельствует о возможности усыновления, как здоровых детей, так и страдающих каким-либо заболеванием или имеющих отклонения в своем развитии.

Кандидаты в усыновители должны быть поставлены в известность о наличии у ребенка, подлежащего усыновлению, болезней или отклонений в развитии. Это в свою очередь требует тщательной проверки наличия у кандидатов в усыновители возможности обеспечить усыновляемому не только необходимые содержание и воспитание, но и лечение. Разрешение на усыновление больного ребенка может быть дано, если будет установлено, что усыновитель добровольно и вполне осознано принимает на себя обязанности по его воспитанию, содержанию и лечению.

Поэтому дети, передаваемые на усыновление, подлежат медицинскому освидетельствованию по правилам, установленным приказом Министерства здравоохранения и медицинской промышленности РФ и Министерства образования РФ от 25 декабря 1995г. №369/641 «О медицинском освидетельствовании детей, передаваемых на воспитание в семью». Также о необходимости такого освидетельствования указывается в Приказе Министерства здравоохранения РФ от 8 июля 2002г. №218 «О порядке предоставления сведений о состоянии здоровья детей, оставшихся без попечения родителей, для внесения в государственный банк данных о детях, оставшихся без попечения родителей». Кроме того, по желанию усыновителей может быть проведено независимое медицинское обследование здоровья ребенка, его физического и умственного развития.

Дети, подлежащие усыновлению, должны быть поставлены на учет, который ведется в порядке, предусмотренном п.3 ст. 122 СК РФ. Согласно ст.3 ФЗ «О государственном банке данных о детях, оставшихся без попечения родителей», такой учет осуществляется путем формирования государственного банка о детях, который состоит из регионального и федерального банков данных. В формировании государственного банка данных и в осуществлении централизованного учета детей, оставшихся без попечения родителей участвуют органы опеки и попечительства, органы исполнительной власти субъектов РФ (региональный оператор), Министерства образования и науки РФ (федеральный оператор).

Для формирования регионального банка данных о детях, органы опеки и попечительства обязаны предоставлять региональному оператору сведения о каждом ребенке, оставшемся без попечения родителей и не устроенном на воспитание в семью по месту его фактического нахождения в течение месяца со дня поступления сведений о таком ребенке.

Предоставление сведений о детях, оставшихся без попечения родителей, региональным операторам или федеральному оператору не освобождает органы опеки и попечительства, органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации от обязанности по устройству или организации устройства таких детей на воспитание в семьи граждан Российской Федерации, постоянно проживающих на территории Российской Федерации.

В государственном банке данных содержится документированная информация о детях (анкета ребенка), оставшихся без попечения родителей.

К анкете ребенка прилагается фотография ребенка, оставшегося без попечения родителей.

Последним основным условием, требующимся для усыновления, является соответствие личности усыновителя, а также некоторых иных его качеств, критериям, установленным в нормативно-правовых актах.

Во-первых, усыновителями могут быть совершеннолетние лица обоего пола (абз.1 п.1 ст. 127 СК РФ). Данная норма означает, что не могут усыновить ребенка несовершеннолетние лица, признанные полностью дееспособными в силу эмансипации или приобретшие дееспособность в полном объеме в связи с вступлением в брак. Такой же вывод сделан и Верховным Судом РФ.

Во-вторых, между усыновителем, не состоящим в браке, и усыновляемым ребенком должна быть разница в возрасте не менее 16 лет (п.1 ст. 128 СК РФ). Однако при наличии уважительных причин суд может допустить усыновление и при меньшей разнице в возрасте. Это возможно, например, в случае, когда ребенок считает усыновителя своим родителем, привязан к нему и т.д. При усыновлении ребенка отчимом (мачехой) наличие разницы в возрасте не требуется (п.2 ст. 128 СК РФ).

Законодатель ничего не говорит о предельном возрасте, по достижению которого лицо не может быть усыновителем. Вместе с тем, в литературе делаются попытки доказать необходимость законодательного ограничения предельного возраста усыновителя, как правило, достижением им 60 лет. [2 С.7; 39 С.62].

Думается, что такое ограничение будет носить дискриминационный характер по отношению к пожилым лицам. Несмотря на то, что они уже достигли пенсионного возраста и им сложнее, чем молодым, содержать ребенка, велик риск их ухода из жизни, однозначно запрещать им усыновление нельзя. Думается, что вопрос об усыновлении детей пожилыми людьми должен решаться судом в каждом случае индивидуально, исходя из конкретных обстоятельств дела.

В ст.127 СК РФ и п.3 Правил передачи детей на усыновление (удочерение) и осуществления контроля за условиями их жизни, и воспитания на территории РФ указан перечень граждан, которые не могут быть усыновителями.

К ним относятся:

1. Лица, признанные судом недееспособными или ограниченно дееспособными по основаниям, предусмотренным ст.29, 30 ГК РФ.

2. Супруги, один из которых признан судом недееспособным или
ограниченно дееспособным. Указанное положение критикуется М.В.
Антокольской, которая отмечает, что ч.3 п.1 ст.127 СК РФ сформулирована
таким образом, что позволяет сделать вывод о том, что и один только дееспособный супруг не может быть усыновителем. [7 С.294]. Я присоединяюсь к такой критике и полагаю, что данное положение следует исключить из нормативно-правовых актов, а решение вопроса об усыновлении в этом случае отнести на усмотрение судьи.

3. Лица, лишенные судом родительских прав или ограниченные судом в родительских правах в соответствии со ст. 69, 73 СК РФ.

4. Лица, отстраненные от обязанностей опекуна (попечителя) за ненадлежащее выполнение обязанностей, возложенных на него законом по основаниям, установленным ст.39 ГК РФ.

5. Бывшие усыновители, если усыновление отменено судом по их вине. Основания к отмене усыновления указаны в ст. 141 СК РФ.

6. Лица, которые по состоянию здоровья не могут осуществлять родительские права.

Перечень заболеваний, при которых лицо не может усыновить ребенка, установлен Постановлением Правительства РФ от 1 мая 1996г. №542 (Собрание законодательства РФ. 1996. №19. Ст. 2304.).

К заболеваниям, препятствующим лицу усыновить ребенка, относятся:

- туберкулез всех форм локализации у больных I, II,IV групп диспансерного учета;

- заболевания внутренних органов, нервной системы, опорно-двигательного аппарата в стадии декомпенсации;

- злокачественные онкологические заболевания всех локализаций;

наркомания, токсикомания, алкоголизм;

инфекционные заболевания до снятия с диспансерного учета;

- психические заболевания, при которых больные признаны в установленном порядке недееспособными или ограниченно дееспособными;

- все заболевания и травмы, приведшие к инвалидности I и II группы, исключающие трудоспособность.

В связи с этим лица, желающие усыновить ребенка, должны пройти медицинское освидетельствование и представить медицинское заключение о состоянии здоровья как при постановке на учет в качестве кандидатов в усыновители, так и при подаче заявления в суд об усыновлении.

7.Лица, которые на момент установления усыновления не имеют (Бюллетень нормативных актов министерств и ведомств. 1996. №8.) дохода, обеспечивающего усыновляемому ребенку прожиточный минимум, установленный в субъекте Российской Федерации, на территории которого проживают усыновители.

Лица, не имеющие постоянного места жительства.

Лица, имеющие на момент установления усыновления судимость за умышленное преступление против жизни или здоровья граждан (ст.1,5 Федерального закона от 24 октября 1997г. №134-Ф3 «О прожиточном минимуме в РФ» (с доп., внесенными Федеральным законом от 27 мая 2000г. №75-ФЗ) // Собрание законодательства РФ. 1997.№43. Ст.4909; 2000 №22. Ст. 2264.).

В соответствии со ст.86 УК РФ лицо, осужденное за совершение преступления, считается судимым со дня вступления приговора в законную силу до момента погашения или снятия судимости. Условия погашения и снятия судимости закреплены в ч. 3-5 ст.86 УК РФ.

По мнению Ю.Ф. Беспалова, данный перечень необходимо дополнить лицами, ранее судимыми за умышленные преступления против жизни и здоровья детей. Думается, что такое предложение является излишним, так как, преступление против жизни и здоровья граждан включает в себя и преступление против жизни и здоровья ребенка, и до тех пор, пока судимость не будет снята или погашена, путь в усыновители ему заказан.

10. Лица, проживающие в жилых помещениях, не отвечающих санитарным и техническим требованиям. Пригодность жилого помещения для проживания определяется в порядке, предусмотренном жилищным законодательствам.

Кроме того, лица, не состоящие между собой в браке, не могут совместно усыновить одного и того же ребенка (п.2 ст. 127 СК РФ). Данный запрет получил неоднозначную оценку в научной литературе от полного одобрения до его отрицания.

По мнению Л.М. Пчелинцевой, такой запрет ясен и вытекает из содержания ст. 23 СК РФ, устанавливающий приоритет семейного воспитания детей, оставшихся без попечения родителей, которой при ином решении вопроса обеспечить не удастся. Более того, усыновление ребенка двумя лицами, не состоящими в браке, может вызвать в последующем дополнительные, нравственные страдания для ребенка из-за двусмысленности и неопределенности его положения.

В свою очередь, М.В. Антокольская считает данный запрет спорным, так как фактические супруги также составляют полную семью в социологическом смысле и могут обеспечить ребенку такое же воспитание, как и лица, состоящие в браке, поэтому дискриминация при усыновлении по признаку зарегистрированный брак, не оправдана.

Действительно, передача ребенка на воспитание и содержание в полную семью, позволяет в наибольшей степени обеспечить его права и интересы. Но полноценное семейное воспитание ребенок может получить и в семье лиц, проживающих в конкубинате, и в семье родственников ребенка, желающих совместно усыновить ребенка. Однако установленный в законе запрет лишает таких лиц права на совместное усыновление ребенка.

Содержание п.2 ст. 127 СК РФ следует дополнить положением: «Суд, исходя из интересов ребенка, вправе допустить совместное усыновление одного и того ребенка лицами, не состоящими в браке».

Перечень лиц, которые не могут быть усыновителями, является исчерпывающим. Поэтому каждый совершеннолетний гражданин, не входящий в число лиц, которым запрещено усыновление, может усыновить ребенка. К их числу относятся супруги, одинокие лица, как состоящие в браке с отцом (матерью) ребенка, так и являющиеся посторонними для него.

При наличии нескольких лиц, желающих усыновить одного и того же ребенка, преимущественное право предоставляется родственникам ребенка при условии обязательного соблюдения требований к личности усыновителей и интересов ребенка (п.3 ст. 127 СК РФ).

Лицо, желающее усыновить ребенка, должно обратиться в орган опеки и попечительства по месту своего жительства для получения заключения о том, что оно является надлежащим усыновителем.

Согласно п.6 Правил передачи детей на усыновление (удочерение) и осуществления контроля за условиями их жизни и воспитания в семьях усыновителей на территории РФ, для получения такого заключения лицу, желающему усыновить ребенка, необходимо представить в орган опеки и попечительства:

паспорт или иной документ, удостоверяющий личность;

краткую автобиографию;

справку с места работы с указанием должности и заработной платы, либо копию декларации о доходах;

4) копию финансового лицевого счета и выписку из домовой (поквартирной) книги с места жительства или документ, подтверждающий право собственности на жилое помещение;

5) справку органов внутренних дел об отсутствии судимости за умышленное преступление против жизни или здоровья граждан;

6) медицинское заключение государственного или муниципального лечебно-профилактического учреждения о состоянии здоровья лица, желающего усыновить ребенка, оформленное в порядке, установленном Министерством здравоохранения Российской Федерации;

7) копию свидетельства о браке (если состоят в браке).

Перечисленные документы действительны в течение года со дня их выдачи, а медицинское заключение о состоянии здоровья - в течение 3 месяцев.

Для подготовки заключения о возможности быть усыновителями орган опеки и попечительства составляет акт по результатам обследования условий жизни лиц, желающих усыновить ребенка.

На основании заявления и приложенных к нему документов, а также акта обследования условий жизни лиц, желающих усыновить ребенка, орган опеки и попечительства в течение 15 рабочих дней со дня подачи заявления готовит заключение об их возможности быть усыновителями, которое является основанием для постановки на учет в качестве кандидатов в усыновители.

Возможно, как положительное, так и отрицательное заключение. Отказ в постановке на учет в качестве кандидатов в усыновители, орган опеки и попечительства доводит до сведения заявителя в 5-дневный срок с даты его подписания. Одновременно заявителю возвращаются все документы, и разъясняется порядок обжалования решения.

Кандидаты в усыновители наделяются определенными правами и обязанностями. Так, они имеют право получить подробную информацию о ребенке и сведения о наличии у него родственников, и обратиться в медицинское учреждение для проведения независимого медицинского освидетельствования усыновляемого ребенка с участием представителя учреждения, в котором находится ребенок, в порядке, утверждаемом Министерством образования и науки Российской Федерации и Министерством здравоохранения, и социального развития Российской Федерации.

В тоже время они обязаны лично познакомиться с ребенком и установить с ним контакт, ознакомиться с документами усыновляемого ребенка, подтвердить в письменной форме факт ознакомления с медицинским заключением о состоянии здоровья ребенка.

Если кандидаты в усыновители не смогли подобрать сведения для усыновления ребенка по месту своего жительства, они могут обратиться за получением сведений о ребенке, подлежащем усыновлению, в другой орган опеки и попечительства по своему выбору или в орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации, на который возложена работа по устройству детей на воспитание в семьи любого субъекта Российской Федерации, или в Министерство образования Российской Федерации.

Для отдельных категорий граждан не требуется предварительная постановка на учет в качестве кандидатов в усыновители. К ним относятся лица, желающие усыновить своего пасынка (падчерицу), внука (внучку) и т.п., так как между ними и ребенком уже сложились определенные взаимоотношения, и нет необходимости подбирать им ребенка.

К специальным условиям усыновления закон относит получение согласия определенного круга лиц:

родителей ребенка или лиц, их заменяющих;

самого ребенка, достигшего возраста 10 лет;

3) супруга усыновителя, если ребенок не усыновляется обоими супругами.

Учитывая, что в результате усыновления прекращаются личные неимущественные и имущественные права и обязанности между ребенком и его родителями, необходимым условием для передачи ребенка на усыновление является согласие его родителей на это. Данная норма соответствует ст.21 Конвенции о правах ребенка и является гарантией обеспечения законных прав родителей усыновляемого ребенка.

Думается, что по правовой природе данное согласие представляет собой одностороннюю сделку, поэтому оно должно отвечать требованиям, предъявляемым к сделке. Если родители ребенка на момент дачи согласия не достигли возраста 16 лет, помимо их согласия необходимо также получение согласия их родителей или попечителей, а при отсутствии этих лиц - согласие органа опеки и попечительства. Указанное правило вытекает из положений ст.62 СК, согласно которым несовершеннолетние родители, не состоящие в браке, и не достигшие 16-летнего возраста, не вправе самостоятельно осуществлять свои родительские права.

Достижение 16-летия, а также вступление в брак до этого возраста, дает несовершеннолетним родителям право самостоятельно решать судьбу ребенка. Порядок дачи родителями согласия регулируется ст. 129 СК РФ. Согласие родителей на усыновление ребенка должно быть выражено в их личном письменном заявлении, удостоверенном нотариусом или другими должностными лицами, имеющими право совершать нотариальные действия. Также согласие может быть заверено руководителем учреждения, в котором находится ребенок, оставшийся без попечения родителей, либо органом опеки и попечительства по месту производства усыновления ребенка или по месту жительства родителей, а также может быть выражено непосредственно в суде при производстве усыновления. Как разъяснено в п.8 постановления Пленума Верховного Суда РФ «О применении судами законодательства при рассмотрении дел об установлении усыновления» (Основы законодательства РФ о нотариате (ст.35-38) // Ведомости Верховного Совета РФ. 1993. №10. Ст.347), согласие на усыновление, данное родителями в суде, должно быть зафиксирована в протоколе судебного заседания и лично подписано родителями, а также отражено в решении суда.

Существует два вида согласия родителей на усыновление их ребенка: согласие на усыновление ребенка конкретным лицом (лицами). Во втором случае право выбора усыновителей предоставляется органу опеки и попечительства или органу исполнительной власти субъекта РФ, и получение в последующем согласия на усыновление ребенка конкретным лицом не требуется.

Согласие на усыновление может быть дано только после рождения ребенка (п.3 ст. 129 СК РФ), поэтому предварительная дача согласия на усыновление еще не родившегося ребенка не допускается.

Данное родителями согласие на усыновление не имеет «срока давности», т.е. действительно независимо от того, сколько времени прошло с момента выдачи такого согласия, усыновление ребенка может быть произведено без дополнительного уведомления родителей (Типовая Форма заявления о согласии родителей на усыновление (удочерение) утверждена приказом Министерства образования РФ от 20 июля 2001 г. №2750 // Российская газета. 2001.12 сентября.). По мнению Ю.Ф. Беспалова, суд должен известить родителей о рассмотрении дела, а не ограничиваться их согласием, выраженным по истечении 6 месяцев до рассмотрения дела об усыновлении. [10. С.276].

Учитывая, что дача родителями согласия на усыновление не прекращает их родительских прав и обязанностей (такое прекращение наступает только с момента вступления решения суда об усыновлении в законную силу), они вправе до принятия судом решения в любой момент отозвать данное ими согласие без объяснения причин (п.2 ст. 129 СК РФ).

Закон предусматривает случаи, при которых допускается усыновление без согласия родителей ребенка (ст. 130 СК РФ). Поэтому наличие такого согласия я отношу к специальным условиям усыновления.

Условия, при которых возможно усыновление без согласия родителей, можно подразделить на две группы:

1) согласие родителей не требуется, если родители неизвестны или признаны судом безвестно отсутствующими, лишены судом родительских права или признаны судом недееспособными.

Как разъяснил Верховный Суд РФ в п.9 постановления Пленума от 4 июля 1997г. №9 «О применении судами законодательства при рассмотрении дел об установлении усыновления», усыновление может быть произведено при отсутствии согласия родителей, если дети были подкинуты, найдены во время стихийного бедствия или в районах, где проходили боевые действия, а также при иных чрезвычайных обстоятельствах, о чем имеется соответствующий акт, выданный в установленном порядке органами внутренних дел, и родители этих детей неизвестны.

2) согласие родителей не требуется, если они по причинам, признанным судом неуважительными, не проживают совместно с ребенком более шести месяцев и уклоняются от его воспитания и содержания.

Данное условие предполагает одновременное наличие трех обстоятельств:

а) проживание отдельно от ребенка более 6 месяцев;

б) уклонение от воспитания и содержания ребенка;

в) неуважительность причин такого поведения. К уважительным причинам следует отнести болезнь, длительную командировку, препятствия со стороны другого родителя в общении с ребенком и т.д.

Отсутствие хотя бы одного из указанных признаков не дает возможности произвести усыновление без согласия родителей.

В соответствии с п.1 ст. 131 СК РФ для усыновления детей, находящихся под опекой (попечительством), необходимо согласие их опекунов (попечителей).

Для усыновления детей, находящихся в приемных семьях, необходимо согласие приемных родителей, находящихся в воспитательных учреждения, лечебных учреждениях.

Для усыновления детей, оставшихся без попечения родителей и учреждениях социальной защиты населения, и других аналогичных учреждениях, необходимо согласие руководителей данных учреждений.

Согласие указанных лиц должно быть выражено в письменной форме и является необходимым, так как усыновление влияет на их права и обязанности по отношению к ребенку. Согласно п.1 ст.39 ГК РФ и п.2 ст. 152 СК РФ усыновление является основанием для освобождения опекуна (попечителя) от выполнения им своих обязанностей, а также для досрочного расторжения договора о передаче ребенка на воспитание в приемную семью.

В отличие от согласия родителей, которое необходимо во всех случаях, кроме предусмотренных ст. 130 СК РФ, суд вправе в интересах ребенка вынести решение о его усыновлении без согласия лиц, заменяющих родителей (п.2 ст. 131 СК РФ). В связи с этим в п.8 Постановления Пленума Верховного Суда РФ №9 отмечается, что отказ опекуна (попечителя), приемных родителей или руководителей детских учреждений дать согласие на усыновление, в отличие от отказа родителей, не препятствует положительному разрешению судом вопроса об усыновлении, если этого требуют интересы ребенка.

Обязательным условием усыновления, является получение согласия на усыновление ребенка, достигшего возраста 10 лет. Учитывая, что усыновление серьезно влияет на судьбу ребенка, затрагивает его права и обязанности, получение его согласия на усыновление имеет первостепенное значение.

Семейное законодательство связывает с 10-летним возрастом наступление такой зрелости ребенка, когда его мнение приобретает правовую силу (ст.57 СК РФ). Предполагается, что именно с достижением указанного возраста ребенок в состоянии осознано выразить свою волю и отношение к усыновлению. В связи с этим в литературе высказано мнение о том, что правило о согласии ребенка на усыновление является отступлением от принципа полной недееспособности малолетних. [11 С.68].

Наличие или отсутствие согласия ребенка на усыновление может быть установлено также самим судом в случае привлечения ребенка к участию в деле (п.11 Постановления Пленума Верховного Суда РФ №9). В СК РФ предусматривается исключение из правила об обязательности получения согласия ребенка, достигшего 10 лет, на усыновление.

В соответствии с п.2 ст. 132 СК РФ, если до подачи заявления об усыновлении ребенок проживал в семье усыновителя и считает его своим родителем, усыновление, в порядке исключения, может быть произведено без получения согласия усыновляемого ребенка. В данном случае закон исходит из интересов ребенка. Если в семье уже укоренились отношения между фактическим усыновителем и ребенком, считающим его своим родителем, было бы неверно лишь по соображениям формального порядка испрашивать согласия самого ребенка на усыновление, это означало бы раскрыть тайну усыновления.

Согласно абз.4 п.1 ст. 165 СК РФ при усыновлении на территории РФ гражданами РФ ребенка, являющегося иностранным гражданином, согласие ребенка на усыновление необходимо представить только, если это требуется в соответствии с законодательством государства, гражданином которого является ребенок.

Последним специальным условием усыновления выступает получение согласия на усыновление супруга усыновителя, если ребенок не усыновляется обоими супругами (Справочник по усыновлению (удочерению) и опеке в РФ: порядок, условия, правовые последствия. С.49). Такое усыновление, хотя и менее предпочтительно, чем усыновлении обоими супругами, но законом не запрещено.

Вместе с тем, согласие супруга на усыновление не требуется, если супруги прекратили семейные отношения, не проживают совместно более года и место жительства другого супруга неизвестно (п.2 ст. 133 СК РФ).

Семейный кодекс РФ не определяет, в какой форме должно быть выражено согласие супруга. Однако согласно п. 3 ч.1 ст.271 ГПК РФ при усыновлении ребенка одним из супругов он к заявлению об усыновлении прилагает согласие другого супруга на усыновление ребенка. Отсюда можно сделать вывод, что такое согласие должно быть в письменной форме, а подпись супруга должна быть удостоверена нотариусом или другими должностными лицами, имеющими право совершать нотариальные действия.

Рассмотрев условия усыновления, перейдем к характеристике порядка усыновления.

В соответствии с п.1 ст. 125 СК РФ усыновление производится судом по заявлению лиц (лица), желающих усыновить ребенка. Впервые судебный порядок усыновления был введен Федеральным законом от 21 августа 1996г. №124-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Гражданский процессуальный кодекс РСФСР» (Собрание законодательства РФ. 1996. №35. Ст. 4134). В настоящее время он регламентируется главой 29 ГПК РФ.

Дела об усыновлении детей рассматриваются судом в порядке особого производства (п.1 ст. 125 СК РФ, ст.262 ГПК РФ).

Особым производством называется не связанное с разрешением спора о праве судебное установление юридических фактов или состояний, а также контроль за правомерностью деятельности органов нотариата и ЗАГСа.

«Целью особого производства является не разрешение спора о праве гражданском, а подтверждение в бесспорном одностороннем порядке обстоятельств, имеющих юридическое значение, бесспорных прав и защита интересов заявителя, связанных с реализацией принадлежащих ему бесспорных прав».

В отличие от СК, который оперирует понятием «установление усыновления», ГПК РФ использует термин «усыновление». Установлению подлежат юридические факты, которые имели место, но не очевидны, либо оспариваются. Суду не нужно устанавливать то, что факт усыновления имел место. Функция суда заключается в обеспечении прав ребенка при усыновлении и соблюдении действующего законодательства, а также придании юридической силы усыновлению.

В особом производстве в отличие от искового нет сторон, а есть заявитель и заинтересованные лица. В роли заявителя по делам об усыновлении выступает лицо, желающее усыновить ребенка.

Обстоятельства, обосновывающие просьбу усыновителей, должны вытекать из интересов ребенка. Указание заявителем лишь на собственные интересы рассматривается не в его пользу. «Усыновление не может служить средством избавления от личной неустроенности взрослых, своего рода заплатой на их собственной жизни».

К доказательствам, подтверждающим эти обстоятельства, могут быть отнесены такие документы, как свидетельство о смерти родителей, копия решения суда о лишении родителей родительских прав, признании их недееспособными, безвестно отсутствующими или умершими, акт, подтверждающий, что ребенок был подкинут и т.д.

При подаче в суд заявлений об усыновлении ребенка заявителя освобождаются от уплаты государственной пошлины (пп.14 п.1 ст.333-36 Налогового кодекса РФ и пп.13 п.1 ст.89 ГПК РФ).

Законодатель по делам данной категории уделяет большое внимание подготовке дела к судебному разбирательству, которая проводится судьей единолично. В ходе подготовки судья обязывает органы опеки и попечительства по месту жительства или месту нахождения усыновляемого ребенка представить в суд заключение об обоснованности и о соответствии усыновления интересам усыновляемого ребенка (п.2 ст. 125 СК РФ, ст.272 ГПК РФ).

К заключению органов опеки и попечительства прилагаются:

1) акт обследования условий жизни усыновителей (усыновителя), составленный органом опеки и попечительства по месту жительства или месту нахождения усыновляемого ребенка либо по месту жительства усыновителей (усыновителя);

свидетельство о рождении усыновляемого ребенка;

медицинское заключение о состоянии здоровья, о физическом и об умственном развитии усыновляемого ребенка;

согласие усыновляемого ребенка, достигшего возраста десяти лет, на усыновление, а также на возможные изменения его имени, отчества, фамилии и запись усыновителей (усыновителя) в качестве его родителей (за исключением случаев, если такое согласие в соответствии с федеральным законом не требуется);

согласие родителей ребенка на его усыновление, при усыновлении ребенка родителей, не достигших возраста шестнадцати лет, также согласие их законных представителей, а при отсутствии законных представителей, согласие органа опеки и попечительства, за исключением случаев, когда в силу закона такое согласие не требуется;

6) согласие на усыновление ребенка его опекуна (попечителя), приемных родителей или руководителя учреждения, в котором находится ребенок, оставшийся без попечения родителей;

7) сведения о факте личного общения усыновителей с усыновляемым ребенком.

При необходимости суд может затребовать и иные документы как от органа опеки и попечительства, так и от заявителя.

Суд не должен назначать дело к судебному разбирательству до тех пор, пока не получит заключение и необходимые для разрешения дела документы от органа опеки и попечительства.

Признав дело подготовленным, судья выносит определение о назначении его к судебному разбирательству (ст. 153 ГПК РФ). Дело об усыновлении ребенка рассматривается судьей единолично в закрытом судебном заседании с обязательным участием усыновителей (усыновителя), представителя органа опеки и попечительства, прокурора, ребенка, достигшего возраста четырнадцати лет, а в необходимых случаях родителей, других заинтересованных лиц и самого ребенка в возрасте от десяти до четырнадцати лет. Решая вопрос о необходимости вызова в судебное заседание несовершеннолетнего, судье целесообразно выяснить мнение по этому поводу органа опеки и попечительства с тем, чтобы присутствие ребенка в суде не оказало на него неблагоприятного воздействия.

Согласно п.3 ст. 126.1 СК РФ обязательное участие лиц (лица), желающих усыновить ребенка, в процессе усыновления не лишает их права иметь одновременно своего представителя, прав и обязанности которого устанавливаются гражданским и гражданским процессуальным законодательством (ст. 182 ГК РФ, ст.48-54 ГПК РФ).

При этом следует иметь в виду, что наличие у заявителя представителя, надлежащим образом уполномоченного на ведение дела в суде, не освобождает лицо (лиц), желающее усыновить ребенка, от обязанности явиться в суд (п. 4 Постановления Пленума Верховного Суда РФ №9.). Представители по делам данной категории вправе без личного участия доверителя производить действия вне стадии судебного разбирательства, в частности, собрать и представить необходимые доказательства, при подготовке дела к судебному разбирательству, давать судье пояснения по существу заявления, по требованию судьи представлять дополнительные доказательства, поставить вопрос об оказании помощи в истребовании письменных и вещественных доказательств и т.п.

Для обеспечения охраняемой законом тайны усыновления (ст. 139 СК РФ) суд в соответствии рассматривает все дела данной категории в закрытом судебном заседании, включая объявление решения. В этих же целях, участвующие в рассмотрении дела лица, должны быть предупреждены о необходимости сохранения в тайне ставших им известными сведений об усыновлении, а также о возможности привлечения к уголовной ответственности за разглашение тайны усыновления вопреки воле усыновителя в случаях, предусмотренных в ст. 155 Уголовного кодекса РФ, что отражается в протоколе судебного заседания.

Судья, рассмотрев заявление об усыновлении, и исследовав все имеющиеся в деле доказательства, принимает решение, которым удовлетворяет просьбу усыновителей (усыновителя) об усыновлении ребенка или отказывает в ее удовлетворении. При удовлетворении просьбы об усыновлении суд признает ребенка усыновленным конкретными лицами (лицом) и указывает в решении суда все данные об усыновленном и усыновителях (усыновителе), необходимые для государственной регистрации усыновления в органах записи актов гражданского состояния.

Копия решения суда об усыновлении ребенка направляется судом в течение трех дней со дня вступления решения суда в законную силу в орган записи актов гражданского состояния по месту принятия решения суда для государственной регистрации усыновления ребенка, которая является обязательной и имеет существенное значение для охраны прав и интересов усыновленного ребенка, юридически подтверждая факт усыновления.

Порядок государственной регистрации усыновления регламентируется главой 5 (ст.39-47) Федерального закона от 15 ноября 1997г. №143-Ф3 «Об актах гражданского состояния» (Собрание законодательства РФ. 1997. №47. Ст.5340.).

Государственная регистрация усыновления ребенка производится по заявлению усыновителей (усыновителя) по месту вынесения решения суда об усыновлении или месту жительства усыновителей, которое может быть сделано устно или в письменной форме. Одновременно с заявлением должно быть представлено решение суда об установлении усыновления ребенка и предъявлены документы, удостоверяющие личности усыновителей (усыновителя). Усыновители (усыновитель) вправе уполномочить в письменной форме других лиц, сделать заявление о государственной регистрации усыновления ребенка.

Если усыновители (усыновитель) или уполномоченные ими лица в течение месяца со дня усыновления ребенка не сделали такое заявление, усыновление ребенка регистрируется на основании решения суда об установлении усыновления ребенка, поступившего в орган записи актов гражданского состояния из суда, вынесшего данное решение.

По результатам государственной регистрации усыновления ребенка составляется запись акта об усыновлении.

Если по решению суда об установлении усыновления ребенка усыновители (усыновитель) записываются его родителями (родителем), такие сведения вносятся в запись акта об усыновлении.

Усыновителям выдается свидетельство об усыновлении ребенка.

На основании записи акта об усыновлении вносятся соответствующие изменения в запись акта о рождении ребенка, а в случае изменения на основании решения суда места рождения ребенка, по желанию усыновителей (усыновителя) может быть составлена новая запись акта о рождении ребенка. Сведения о составлении новой записи акта о рождении ребенка вносятся в ранее произведенную запись акта о его рождении. Усыновителям на основании измененной или вновь составленной записи акта о рождении ребенка выдается новое свидетельство о его рождении

Для регистрации усыновления не установлено какого-либо предельного срока, поэтому орган ЗАГСа не может отказать в записи акта усыновления, сколько бы времени не прошло с момента вынесения судом решения об усыновлении. Не исключается даже регистрация усыновления, если к моменту ее совершения усыновленный уже достиг 18 лет или усыновитель умер.

В целях защиты прав и законных интересов усыновленных детей орган опеки и попечительства по месту жительства усыновленного ребенка осуществляет контроль за условиями его жизни и воспитания.