Главная
База знаний "Allbest"
Государство и право
Правовые аспекты наследования бизнеса в Российской Федерации
Правовые аспекты наследования бизнеса в Российской Федерации
Исторические аспекты развития наследственного права в России. Сравнение норм российского наследования права с другими правовыми системами. Особенности наследования прав на средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий.
| Рубрика | Государство и право |
| Вид | курсовая работа |
| Язык | русский |
| Дата добавления | 16.12.2013 |
| Размер файла | 174,1 K |
Отправить свою хорошую работу в базу знаний просто. Используйте форму, расположенную ниже
Студенты, аспиранты, молодые ученые, использующие базу знаний в своей учебе и работе, будут вам очень благодарны.
Как недостаток следует отметить то обстоятельство, что в ГК РФ нормы о наследовании по завещанию идут впереди правил о наследовании по закону. Такой подход законодателя вызывает сомнения, ведь составление завещания - не обязанность, а право завещателя, которым он может и не воспользоваться. Кроме того, глава 62 "Наследование по завещанию" содержит отсылки к нормам последующей 63 главы, посвященной наследованию по закону. Более логичным было бы сохранение прежней последовательности изложения норм, закрепленной ГК РСФСР, при которой нормы о наследовании по закону предвосхищали положения о наследовании по завещанию.
§3. Общие положения о наследовании, применительно к наследованию бизнеса
Наследственное право России, как и других государств, достаточно сложный раздел юриспруденции. При наследовании, а особенно если в состав наследства входит бизнес, следует обратиться за поддержкой к юристу.
Чем раньше наследники начнут вспоминать, чем именно владел наследодатель, тем быстрее они приступят к разделу и оформят свои права наследования. Для того чтобы вступить в права наследования, нужно установить состав наследственной массы, т.е. необходимо не только выявить имущество наследодателя, но и найти места, где это имущество находится в настоящий момент. Кроме того, необходимо описать и оценить имущество, а на некоторые его виды (недвижимость, транспорт, акции АО, доли в ООО и пр.) представить и правоустанавливающие документы.
Если наследник один, все эти тяготы ложатся на него. Конечно, устанавливать имущество, которое входит в наследственную массу, нелегко, особенно если имущество находится в других регионах или за рубежом. А если наследников несколько и они не пребывают в состоянии войны, то совместными усилиями они могут достаточно быстро и полно установить имущество наследодателя и собрать документы.
Собирать информацию об имуществе порой приходится по крупицам, пользуясь обрывочными общими сведениями.
Пример. Один из наследников в случайном разговоре с коллегой умершего родственника узнал, что при жизни тот "хотел открыть счет в каком-то банке, который находится, кажется, в районе Сухаревки".
Другой родственник припомнил, что наследодатель как-то просил найти юриста, "который знает, как оформлять в собственность землю". Поиски банка продлились несколько недель, однако усилия были вознаграждены: удалось выявить счет, на котором покойный хранил очень крупную сумму. А после того, как нашли юриста, к которому обращался наследодатель, выяснилось, что незадолго со смерти он сам получил по наследству дом и большой участок земли и передал юристу для переоформления правоустанавливающие документы на недвижимость.
Отсутствие конфликта между наследниками (особенно если куш велик) - случай, к сожалению, редчайший. Среди наследников, как правило, есть те, кто считает себя несправедливо обойденным, да и просто непорядочные люди. Кроме того, информация об имуществе или документы могут еще при жизни наследодателя оказаться в руках тех, кому совершенно не приходится рассчитывать на долю в наследстве. Все эти люди могут припрятать какие-то документы или утаить сведения об имуществе, а потом попытаться присвоить деньги или вещи. А кто-то намеренно не сообщит наследникам об имуществе: мол, если мне не достанется, то пусть лучше пропадет, зато и другие не получат. Поэтому мы рекомендуем наследникам при установлении состава наследственной массы рассчитывать только на себя и скрупулезно собирать и проверять сведения об имуществе.
И еще. Даже если в вашу пользу составлено завещание и в нем приведен перечень имущества, которое вы должны получить, но одновременно вы являетесь наследником по закону, попытайтесь выяснить, не было ли у наследодателя имущества, которое не вошло в завещание. Если такое имущество выявится, оно отходит к наследникам по закону.
Если вы точно знаете состав имущества, принадлежавшего наследодателю, но не можете найти правоустанавливающие документы на него, получить эти необходимые для оформления бумаги вам поможет нотариус. Он вправе направлять официальные запросы в различные государственные органы, коммерческие и некоммерческие организации. Если же о каком-то имуществе вам не известно, но вы предполагаете, что такое имущество наследодатель мог приобрести, все равно попросите нотариуса направить запросы в соответствующие органы или организации. Такой запрос может быть оформлен и на ваше имя и даже на имя вашего представителя. Тогда вы лично или представитель сможете развезти запросы и получить на руки ответы.
Очень важно вовремя позаботиться не только об установлении состава имущества, но и о его сохранности. Если наследникам бизнесмена должны отойти акции АО или доли ООО, то нечистые на руку бывшие компаньоны или наемные руководители могут попытаться воспользоваться бесконтрольным периодом для того, чтобы украсть ваше наследство. В таких случаях за несколько месяцев имущество и деньги компаний выводятся в подконтрольные фирмы, в спешном порядке начинаются реорганизации и пр. Если наследники с самого начала не проявят интереса к делам бизнеса наследодателя, то, вступив в права наследования, они могут выяснить, что акции или доли компании не стоят и ломаного гроша и что некогда процветавший и налаженный бизнес опутан долгами.
Чтобы этого не произошло, наследники должны с самого начала занять жесткую позицию по отношению к будущим деловым партнерам и наемным топ-менеджерам. Желательно, чтобы в переговорах с ними со стороны наследника участвовали его юристы и аудиторы. Они смогут не только взять под контроль деятельность организации, но и доходчиво объяснят сособственникам и менеджерам, какая ответственность ожидает их в случае вывода активов.
Поиск имущества - занятие нередко весьма дорогое и не всегда успешное, особенно в тех случаях, когда требуется найти зарубежную собственность или имущество оформлено на номинальных собственников. Доказать связь наследодателя и оформленного на третьих лиц имущества очень сложно. Здесь могут оказаться бесполезными усилия очень дорогих адвокатов (в том числе и зарубежных) и детективов, наследники нередко вынуждены вести утомительные судебные тяжбы, причем не только в России, но и за рубежом. А ведь законодательство разных стран существенно различается, поэтому иностранный суд может принять неожиданное для наследников решение о судьбе имущества.
Несмотря на все усилия наследников и старания их адвокатов, установить все имущество, которое входит в состав наследства, и вступить в права наследования не всегда удается. Иногда, правда, в дело вмешивается случай, например, невзначай обнаруживаются банковские договоры наследодателя или звонят бывшие компаньоны из неизвестной ранее фирмы и просят представить свидетельство о смерти для перерегистрации юридического лица. Но и тут нельзя утверждать, что имущество наследодателя учтено полностью. Если раздел имущества к этому моменту официально завершен и свидетельства о праве на наследство получены, наследникам вновь предстоит обращаться к нотариусу.
Свидетельство о праве на наследство выдает нотариус. Этот документ оформляется на имя конкретного наследника и содержит перечень имущества, которое отходит к нему. Причем если в состав вашего наследства входит имущество, подлежащее государственной регистрации, попросите нотариуса изготовить несколько копий со свидетельства. Эти копии вы будете представлять в пакете документов при регистрации недвижимости, при постановке на учет транспорта, при регистрации перехода прав по акциям и пр. Покидова Е. Бизнес в наследство // Арсенал предпринимателя 2011. № 6
В практике встречаются случаи, когда наследники предпочитают продать свои права на наследство. Безусловно, такие сделки следует отнести к высоко рисковым, ведь вещных прав у них нет. Образно говоря, здесь продается "воздух". Причем, когда эти права приобретают реальное содержание, наследник может и передумать.
Следует упомянуть об еще одном субъекте наследственного права - душеприказчике.
В то же время исполнение завещания может быть возложено на специально уполномоченное лицо - исполнителя завещания (душеприказчика), как указывается в ст.1133-1134 ГК. Душеприказчик - назначенное в завещании особое лицо, которому завещатель поручает исполнение его воли, выраженной в завещании. Душеприказчиком может быть назначен гражданин, как принадлежащий к числу наследников по завещанию или по закону, так и не относящийся к таковым. Нет сомнений в том, что выбор завещателем душеприказчика основан на личном доверии (имеет фидуциарный характер), создающем убежденность составителя завещания в том, что его воля после смерти будет исполнена назначенным для этого лицом. Абраменков М.С. Толкование и исполнение завещания // Наследственное право. 2011. №2
При определенных обстоятельствах роль душеприказчика может оказаться, очень велика.
Для принятия наследства законодатель отводит наследникам полгода со дня открытия наследства, т.е. со дня смерти гражданина. Если его объявляют умершим, то днем открытия наследства является день вступления решения суда в законную силу. За шесть месяцев лица, претендующие на наследство, должны обратиться к нотариусу, подтвердить свое право наследования, при необходимости собрать нужные документы и доказательства и пр. В течение полугода устанавливается имущество, которое войдет в наследственную массу, происходит его оценка.
Если наследник пропустит срок принятия наследства, он утратит право наследования. Однако этот срок может быть восстановлен. Так, опоздавший может вступить в права, если другие наследники выразят на это свое согласие. Если этого не произойдет, наследнику предстоит обращаться в суд и доказывать, что он пропустил срок по уважительным причинам. Чаще всего люди говорят о том, что они не знали, и не могли, и не должны были узнать о смерти наследодателя. В других случаях наследники указывают, что пропустили срок по болезни, находились в отъезде и пр. Но иногда наследников по закону или по завещанию просто обманывают другие наследники.
Пример. Семья бывшего высокопоставленного советского руководителя имела неплохую, даже по современным меркам, квартиру в престижном районе столицы и дачу с большим участком в ближайшем и тоже очень и очень престижном подмосковном районе. Кроме недвижимости, в собственности семьи были предметы антиквариата, ценная коллекция картин, старинные ювелирные украшения. После смерти жены вдовец оказался под влиянием дочери и практически перестал общаться с сыном.
Когда сын заводил разговор о том, что нужно разделить долю матери в имуществе, отец показательно замыкался. А сестра начинала стыдить "корыстного" брата: мол, не время, боль утраты слишком велика и пр.
Через год брат решил обратиться к нотариусу сам. Каково же было его удивление, когда он узнал, что безутешный отец и сердобольная сестра уже вступили в права наследования, причем подали свои заявления через несколько дней после похорон. Обделенный наследник потребовал разъяснений. Отец, как всегда, от разговора уклонился, а сестра объявила, что, поскольку все сроки прошли, брату рассчитывать не на что: она, мол, проконсультировалась с адвокатом. Кроме того, сестра в запальчивости проговорилась, что отец уже составил завещание, по которому все свое имущество оставил ей.
После этого сын тоже проконсультировался с адвокатом и обратился в суд с иском о восстановлении пропущенных сроков вступления в наследство. Эта просьба была удовлетворена. Дело длилось несколько лет, но отцу и сестре все-таки пришлось поделиться украденным наследством. Правда, не всем. Наследство оформлялось только на недвижимость и машины. Все остальное имущество дочь с отцом тихо разделили в узком семейном кругу без свидетелей. Доказать, что украшения, картины и мебель когда-либо существовали, сыну умершей не удалось. Покидова Е. Бизнес в наследство // Арсенал предпринимателя. 2011. № 6
Кстати, наследник в своем исковом заявлении просил лишить отца и сестру права на наследство, но в этой части иска он получил отказ.
Следует сказать, что в подобных случаях суды, как правило, отказывают в лишении права на наследство, представляется такая позиция судов ошибочной, поскольку она фактически поощряет недобросовестное поведение наследников.
Когда на наследство претендуют более двух лиц, кто-то из них может попытаться увеличить свою долю за счет других наследников. В этом случае следуют обращения в суд с требованием признать конкурента недостойным наследником. Недостойный наследник не имеет права наследовать или может быть отстранен от наследования судом. Например, безутешные родственники умершего пытаются доказать, что кто-то угрозами или обманом вынудил наследодателя составить или, наоборот, отменить завещание. Или же утверждают, что завещание было умышленно уничтожено кем-то из обделенных наследников. Или, наоборот, говорят, что завещание подделано. В ряде случаев наследника обвиняют в том, что он не помогал нетрудоспособному нуждающемуся родственнику. Супругов наследодателей обвиняют в супружеской неверности, в том, что зарегистрированный брак фактически распался и что наследодатель много лет жил один или в гражданском браке.
Добираться до истины судьям часто приходится годами. Причем, несмотря на все усилия наследников, на заключения экспертов и показания многочисленных свидетелей, добиться вынесения справедливого решения удается не всегда. Покидова Е. Бизнес в наследство // Арсенал предпринимателя. 2011. № 6
Приведем пример правоприменительной практики по данному вопросу: Мать наследодателя скрыла факт смерти отца от детей, тем самым задержав время вступления их в наследство. Суд признал право детей как наследников первой очереди, при наследовании по закону, но отказался признавать ответчицу недостойной наследницей. Статья 1117 ГК РФ нуждается в официальном толковании, какие умышленные и противоправные действия приводят к установлению статуса недостойный наследник. Особенно много проблем с этим вопросом возникает при наследовании бизнеса.
Как известно, граждане вправе завещать свое имущество любым физическим и юридическим лицам. Однако эта свобода все-таки ограничена законом. Существует узкий круг наследников, которые имеют право на обязательную долю в наследстве. Так, несовершеннолетних и нетрудоспособных детей (собственных и усыновленных), нетрудоспособных супругов и родителей, несовершеннолетних и нетрудоспособных иждивенцев наследодатель не может лишить наследства, даже если пожелает сделать об этом специальную оговорку в завещании.
Лица, которые являются нетрудоспособными на день смерти наследодателя и не менее года до его смерти находились на его иждивении. Если иждивенец не относится ни к одной из названных в законе очередей наследников, то, чтобы получить обязательную долю в наследстве, он должен не менее года до смерти наследодателя проживать совместно с ним.
Размер обязательной доли составляет не менее половины той доли, которую наследник получил бы по закону, если бы не было завещания. В данном случае учитывается все имущество, которое входит в состав наследства, включая предметы домашнего обихода, денежные средства и пр.; при этом принимаются во внимание и все наследники, которые призывались бы к наследству при отсутствии завещания. Лишь в исключительных случаях обязательная доля в наследстве снижается судом либо обязательным наследникам суды вовсе отказывают в наследовании.
Если какая-то часть имущества осталась незавещанной, то обязательные наследники получают из нее свою долю. Если такого имущества нет или его окажется недостаточно, обязательная доля полностью или частично выделяется за счет завещанного имущества.
Наследниками по закону или по завещанию могут стать дети, зачатые при жизни наследодателя и родившиеся живыми после открытия наследства. Обратите внимание: это могут быть не только дети самого наследодателя, но и его братья, сестры, племянники и пр. Их право на наследование подтверждается свидетельством о рождении. До того как эти наследники появятся на свет, имущество умершего не делится, а выдача свидетельств о праве на наследство приостанавливается.
Пример. Вдове коммерсанта (отца трех несовершеннолетних детей) позвонила женщина и представилась бывшей любовницей коммерсанта. Женщина заявила, что по завещанию она является единственной наследницей всего имущества коммерсанта и "в память о любимом человеке просто обязана принять все то, что ей завещано".
Вдова попыталась в суде добиться признания завещания недействительным, ссылаясь на то, что ее муж был наркоманом и составил завещание, находясь под воздействием наркотиков. Но суд в иске отказал. Как подчеркнул судья, оснований для признания завещания недействительным не было.
Вместе с тем вдове было разъяснено, что она вправе потребовать выделения обязательной доли в наследстве отца его несовершеннолетним детям. Кроме того, судья указал, что, составляя завещание, коммерсант незаконно распорядился имуществом своей супруги. Дело в том, что все указанное в завещании имущество было нажито за те 10 лет, что коммерсант состоял в браке. Брачный договор супруги не составляли, поэтому, несмотря на то, что квартира, коттедж, транспорт, акции разных АО и доли в ООО были оформлены на умершего, его вдова имеет полное право обратиться к нотариусу и потребовать выделения своей доли.
Напомним, что на такое имущество распространяется режим совместной собственности супругов и по общему правилу их доли равны. Правда, по решению суда в некоторых случаях доли могут быть увеличены или уменьшены.
Прокомментируем этот случай. Скорее всего, вдова по совету юриста попыталась вначале оспорить все завещание. Если бы иск был удовлетворен, имущество коммерсанта смогли бы унаследовать только его дети и вдова. Что касается бывшей любовницы, то она лишилась бы права на наследство. Но в иске было отказано. Поэтому вдова должна будет воспользоваться рекомендациями судьи и выделить свою долю в составе совместно нажитого имущества. Для этого ей следует обратиться с письменным заявлением к нотариусу по месту открытия наследства. Он выдаст свидетельство о праве на долю в общем имуществе супругов. Кроме того, вдова должна будет проследить, чтобы ее дети получили положенную по закону долю в наследстве. Таким образом, доля имущества, которая отойдет к наследнице по завещанию, снизится в несколько раз. Покидова Е. Бизнес в наследство // Арсенал предпринимателя. 2011. № 6
В Римском праве институт наследования относился к семейному праву. Практически все цивилисты прошлого и современности, отмечают глубокую связь между институтами наследования и права собственности. При наследовании, наследник получает, а не зарабатывает право собственности на наследственную массу. Это производное, а не первичное основание права собственности. Норма права, основанная на выработанной обществом морально-этической норме справедливости, должна учитывать интересы еще двух субъектов общественных отношений, помимо наследников, это само общество, оно должно иметь право на часть наследственной массы и семью наследодателя. Наследственное право обеспечивает важнейшую социальную функцию в обществе - накопление богатств и поэтому нормы наследственного права должны учитывать интересы всех сторон.
Обязанности наследодателя в составе его имущества переходят к наследникам в неизменном виде, т.е. такими, какими они были при жизни наследодателя. Например, гражданин взял банковский кредит, но при жизни не смог его вовремя вернуть. Наследники, которые вступят в права наследования, обязаны будут уплатить банку не только основную сумму долга, но и проценты за пользование кредитом, а также неустойку, которая была начислена за просрочку.
Кредиторы вправе обратиться со своими требованиями непосредственно к наследникам умершего, принявшим наследственное имущество. Если они не получат удовлетворения по доброй воле наследников, требование будет исполнено судебным приставом в принудительном порядке. Для этого кредиторам нужно получить решение суда в свою пользу или судебный приказ, а затем обратиться с исполнительным документом в службу судебных приставов-исполнителей.
Выдается в случае, если долговая расписка была заверена нотариусом. Покидова Е. Бизнес в наследство // Арсенал предпринимателя. 2011. № 6
Судебный приказ получить гораздо проще и быстрее, чем решение суда, именно по этой причине кредитные договора, как правило, заверяют нотариально.
Если наследники уже вступили в права, то к ним кредиторы наследодателя могут предъявить требования об уплате долга, об исполнении обязательства (например, передать вещь и пр.). Порой это оказывается для наследников полной неожиданностью, особенно если долг крупный. По долгам наследодателя все наследники, принявшие наследство, отвечают в равной мере. Даже если в завещании наследодатель укажет, что его долг должен оплатить один из наследников, а доля остальных должна оставаться неприкосновенной, подобное распоряжение с точки зрения закона ничтожно. Все лица, принявшие наследство, отвечают по долгам наследодателя солидарно. Кредитор по своему выбору может предъявить требование об уплате долга полностью или частично к одному или нескольким наследникам. Если требование предъявлено одному наследнику, то он должен удовлетворить его в пределах стоимости перешедшего к нему имущества. Потом этот наследник может обратиться к остальным наследникам и потребовать компенсации.
Защищая права и интересы наследников, закон устанавливает, что каждый из наследников отвечает по долгам наследодателя только в пределах стоимости перешедшего к нему наследственного имущества.
Если ни один из наследников не принял наследства, кредиторы вправе предъявить свои требования к исполнителю завещания или к наследственному имуществу. Суд должен будет приостановить рассмотрение дела до принятия наследства наследниками или до перехода выморочного имущества в порядке наследования к Российской Федерации.
Если кредиторов несколько, а наследственного имущества окажется недостаточно для удовлетворения всех требований, эти требования будут удовлетворяться на основании судебного решения пропорционально причитающейся каждому взыскателю сумме.
К сведению. Кроме долгов, наследство может быть обременено и иными расходами: возникшими в связи со смертью гражданина, с необходимостью охраны и управления наследственным имуществом, с исполнением завещания. Поэтому наследникам нужно быть очень внимательными и, занимаясь хлопотами, связанными с получением наследства, не отмахиваться от кредиторов и не переносить переговоры с ними "на потом". Быть может, сравнив дебет с кредитом, вы выясните, что пассивы, которыми обременено имущество, намного превышают стоимость активов. Оценив ситуацию, вы можете прийти к выводу, что овчинка выделки не стоит и что для вас лично удобнее будет отказаться от наследства, чем тратить время и деньги на оформление имущества, которое потом все равно нужно будет отдать за долги.
Необходимые расходы, вызванные предсмертной болезнью наследодателя, расходы на достойные похороны умершего, включая необходимые расходы на оплату места его погребения. Покидова Е. Бизнес в наследство // Арсенал предпринимателя. 2011. № 6
В работе уже отмечалось, что в Москве получила достаточно большое распространение "торговля" наследственными правами на недвижимость. Это объясняется, в том числе и тем обстоятельством, что такое наследство, как правило, обременено долгами, а у наследника нет необходимой суммы.
Если ваш должник умер, не тяните с предъявлением своих требований. По возможности уведомите нотариуса, который проводит оформление наследства, о том, что в его составе имеются долги. Кроме того, ваши требования могут быть предъявлены в пределах сроков исковой давности, установленных для соответствующих требований. Если вы опоздаете, то не сможете заявить свои требования в суде. Останется лишь надеяться на то, что наследники окажутся порядочными людьми и исполнят обязанности вашего умершего должника.
Помните, что вы как кредитор гораздо больше наследников заинтересованы в наиболее точном установлении состава наследства и его оценке. Например, если умерший после себя оставил крупные долги, наследники могут разделить имущество, которое не подлежит государственной регистрации, и без нотариуса. Чтобы этого не произошло, кредиторы могут потребовать установления мер по охране имущества умершего должника. Кроме того, цена имущества, входящего в состав наследства, в соответствии с ГК РФ может устанавливаться либо по соглашению наследников, либо независимым оценщиком. Если наследство обременено долгами, наследники заинтересованы в том, чтобы максимально занизить стоимость имущества. В свою очередь, кредиторы наследодателя вправе через суд потребовать проведения независимой оценки. Покидова Е. Бизнес в наследство // Арсенал предпринимателя. 2011. № 6
Уже ранее отмечалось, что наследники не оповестят кредиторов об открытии наследства, то суд вряд ли решит, что они недостойные наследники. Фактически им за это ничего не будет. Если при жизни имущество гражданина передано в залог, то со смертью залогодателя право залога не прекращается, а следует за вещью. Иными словами, вступив в права наследования, наследник несет ответственность по всем обязательствам залогодателя. Хотя в ГК РФ предусмотрено, что договор о залоге может устанавливать и иные условия, однако на практике такой возможностью стороны залогового соглашения пользуются не часто. Это связано с тем, что своим имуществом залогодатель чаще всего обеспечивает перед кредитором либо свои собственные обязательства, либо обязательства третьих лиц.
Пример. Предприниматель взял на год банковский кредит под залог недвижимости. Предметом залога стала квартира, принадлежащая матери бизнесмена. Она-то и заключила с банком договор о залоге. Вскоре после этого женщина умерла. Почти сразу же выяснилось, что все свое имущество (основную часть которого составляли городская квартира и более скромный загородный дом) она завещала своему второму сыну, младшему брату предпринимателя.
Это завещание было подлинным и появилось за несколько лет до смерти наследодателя, в пылу раздражения после крупной ссоры со старшим сыном. После примирения со старшим сыном мать попросила младшего сына снова отвезти ее к нотариусу, чтобы отменить завещание. Она полагала, что ее дети всегда смогут договориться и разделят наследство по справедливости, безо всякого завещания. Об этом же, кстати, она часто говорила своим сыновьям, родственникам и знакомым. Однако младший сын решил схитрить: на глазах матери он торжественно разорвал на мелкие клочки копию завещания, изготовленную на цветном принтере, и объявил, что завещания больше нет и к нотариусу ехать не надо. Поняв, что все имущество матери вскоре перейдет к младшему брату, предприниматель решил наказать его и прекратил все выплаты по банковскому кредиту.
Он объявил, что вернуть долг не в состоянии, поскольку совершил несколько очень рискованных сделок и потерпел убытки. Банк потребовал досрочного расторжения договора, возврата оставшейся суммы кредита, процентов по нему и санкций за просрочку. После того как арбитражный суд вынес решение в пользу банка-кредитора, взыскание было обращено на предмет залога. Квартира, права на которую успел оформить младший брат заемщика, была продана, причем по цене, намного ниже рыночной. Кроме того, в ходе реализации предмета залога "погрели руки" и кредитор, и оценщик, и посредники. А наследник получил лишь жалкие крохи, которые остались после всех положенных выплат. Покидова Е. Бизнес в наследство // Арсенал предпринимателя. 2011. № 6
Этот пример опять позволяет вернуться к основной мысли работы - институт наследования, может быть, как никакой другой правовой институт, должен основываться на моральных принципах.
Глава 2. Порядок наследования бизнеса в России
§1. Процедура наследования бизнеса в России
В основе современных рыночных отношений лежит понятие бизнеса, т.е. когда человек сам формирует для себя некий механизм получения средств к существованию. Большой юридический словарь московского издательства "Книжный мир" за 2012 год не содержит толкования этого термина.
Современное российское право не знает такой категории, как "бизнес", или какой-либо иной близкой к ней. Нет понятия и стоимости бизнеса. Все это значительно снижает эффективность правового регулирования гражданского оборота в Российской Федерации, но настолько же удобно правящему слою. Бизнес всегда стремится к максимальной прибыли и стабильности, а общество и государство должны обеспечивать условия перехода собственности в руки самого эффективного собственника.
Набор показателей такой эффективности естественным образом совпадает с набором показателей качества правового регулирования общественными отношениями. В основе такого набора должны лежать количественные показатели отражающие:
законопослушность;
макроэкономические характеристики экономики;
социальные, показывающие достигнутый уровень жизни.
Безусловно, актуальной является глава 65 ГК РФ, посвященная наследованию отдельных видов имущества. Ростовцева Н.В. О некоторых новеллах наследственного права // Журнал российского права. 2002. № 3.С. 11
Все это способствует возникновению значительного числа конфликтов, различных мошеннических схем при наследовании имущества. Нарушения при оформлении наследственных отношений или в порядке оформления права собственности путем заключения договора дарения встречаются часто. Особенно это касается оформления отношений, объектом которых является недвижимое имущество.
Самыми сложными считаются случаи мошенничества, при которых возникают поддельные документы и сложные схемы. Единственным правильным решением является своевременное обращение за правовой помощью, проверка всех обстоятельств, документов. В некоторых случаях потребуется обращение не только в судебные инстанции, но и в правоохранительные органы. Гребеникова Н. Вопросы, касающиеся раздела наследства, необходимо решать заранее // Жилищное право. 2011. № 7
Сделать деньги с нуля становится все сложнее и сложнее, а вокруг прибыльного бизнеса выстраивается куча хитрых защитных схем - чтобы не отняли. Если до недавнего времени многомиллиардные империи возникали и буквально рассыпались в одночасье, то теперь бизнес стал в некотором роде стабильнее, а войны передела собственности - более редкими и изощренными. С другой стороны рейдерство Рейдер - (букв. от англ. raider - «налетчик») - фирма, стремящаяся поглотить другую фирму, незаконно получить права собственности (см.: Райзберг Б.А. Современный экономический словарь. М., 2008.С. 145) в России стало носить массовый характер, что свидетельствует о прямо противоположном. Бизнес в России сейчас очень противоречив и непоследователен. В наследовании бизнеса указанная тенденция прослеживается очень хорошо.
Негативной особенностью сложившегося практически в одночасье имущественного класса является то обстоятельство, что мало кто из его представителей серьезно задумывался о том, что же будет с создаваемым бизнесом после собственной кончины и как поведут себя в этой ситуации потенциальные наследники и партнеры по бизнесу. И если такая ситуация возникала, то зачастую реализация прав наследников зависела от добросовестности лиц управляющих бизнесом наследодателя. В худшем случае наследники не получали ничего или получали права на активы не представляющие реальной ценности.
Передача бизнеса по наследству, наверное, не очень удачный термин, речь идет совсем не о внезапной смерти отца и вскрытии завещания. Фактически под этим термином понимают преемственность: переход бизнеса от одного поколения к другому в рамках одной семьи (рода). Если бизнес представляет ценность именно как грамотно выстроенная система взаимоотношений, приносящая прибыль, а не просто как совокупность имущества, имеющего определенную стоимость, то возникает необходимость сохранения этой ценности в рамках семьи, для своих близких и это естественное желание многих собственников.
Для перехода к наследнику доли в уставном капитале, складочном капитале, паевом фонде требуется согласие других участников юридического лица, если это предусмотрено:
а) нормами самого ГК (например, в соответствии со ст.78 ГК в случае смерти участника простого товарищества ПТ его наследник может вступить в ПТ лишь с согласия других участников ПТ);
б) нормами других законов. Например, в соответствии со ст.6 Федерального закона от 19.07.1998 г. № 115-ФЗ "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)" такое АО обязано выкупить акции умершего работника либо эти акции могут быть переданы другим работникам такого АО. Такие акции могут быть проданы наследникам (не являющимся акционерами такого АО) только с согласия самого АО;
в) учредительными документами юридического лица. Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации. 2-е изд. М.: Экзамен, 2006.С. 234-235.
Следовательно, в России есть наследник бизнеса и есть топ-менеджер юридического лица, который решает, что наследник получит. Сложность вопроса наследования бизнеса заключается в том, что не сформирована стабильная судебная практика по данному вопросу. Это влечет за собой целый ряд последствий. Прежде всего, не существует специального законодательства о защите прав на бизнес и о наследовании бизнеса. Есть много разных норм, которые "разбросаны" по многочисленным нормативным актам. Это и Гражданский Кодекс РФ, и Закон "Об акционерных обществах" и Закон "Об обществах с ограниченной ответственностью" и ряд других документов. Из-за этого наследование бизнеса превращается в наследование его отдельных элементов.
Неоднозначным является вопрос об основаниях приобретения наследником статуса участника и, соответственно, права на получение дивидендов. В судебной практике сложилось несколько подходов к решению данного вопроса:
1) корпоративное правоотношение между наследником и корпорацией возникает на основании административного акта о внесении сведений в ЕГРЮЛ об изменении состава участников (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 18 ноября 2010 г. по делу N А39-765/2010 kad. arbitr.ru. );
2) наследник приобретает статус участника компании на основании письменного уведомления общества после получения свидетельства о праве на наследство (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 30 сентября 2010 г. по делу N А66-13018/2009 Там же. ), т.е. в качестве основания возникновения "спящего" права на получение дивидендов рассматривается сделка;
3) наследник доли умершего участника приобретает статус участника общества со дня открытия наследства. Соответственно, в данном случае суд исходит из того, что основанием возникновения партисипативного обязательства См. подробнее: Прохоренко В.В. Обязательства, возникающие из участия в образовании имущества юридического лица (партисипативные обязательства) // Проблемы теории гражданского права. Вып. 2 / Институт частного права. М.: Статут, 2006.С. 130. является соответствующее событие (Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 12 августа 2011 г. по делу N А78-2170/2010) kad. arbitr.ru.
В соответствии с п.16 ст.21 ФЗ об ООО в течение трех дней с момента получения согласия участников общества, предусмотренного п.8 и 9 данной статьи, общество и орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, должны быть извещены о переходе доли или части доли в уставном капитале общества путем направления заявления о внесении соответствующих изменений в Единый государственный реестр юридических лиц, подписанного правопреемником реорганизованного юридического лица - участника общества, либо участником ликвидированного юридического лица - участника общества, либо собственником имущества ликвидированного учреждения, государственного или муниципального унитарного предприятия - участника общества, либо наследником или до принятия наследства исполнителем завещания, либо нотариусом, с приложением документа, подтверждающего основание для перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства или передачи доли или части доли в уставном капитале общества, принадлежавших ликвидированному юридическому лицу, его учредителям (участникам), имеющим вещные права на имущество или обязательственные права в отношении этого юридического лица.
Обращают на себя внимание следующие обстоятельства:
1) законодатель указывает на уведомительный характер извещения корпорации и регистрирующего органа [". общество и орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, должны быть извещены о переходе доли или части доли в уставном капитале общества"];
2) к такому извещению должен быть приложен "документ, подтверждающий основание для перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства";
3) формально данное правило применяется только в случаях необходимости получения согласия других участников на переход доли к правопреемникам члена корпорации. Поэтому возникает вопрос о том, распространяется ли данный постулат на компании, уставами которых не предусмотрена необходимость получения такого согласия?
Представляется, что законодатель, введя указанное правило, косвенно высказался за то, что в случае правопреемства юридическим фактом, влекущим в системе с нормами права приобретение лицом статуса участка, выступает документ, подтверждающий основание для перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства [а не сам переход]. Думается, что таким документом может выступать свидетельство о праве на наследство или завещание. Фроловский Н.Г. Основания возникновения права на получение дивидендов // Законы России: опыт, анализ, практика. 2012. № 6
Одна из основных особенностей российского бизнеса - его непрозрачность. Следствием этого зачастую является то, что наследники неспособны разобраться в реальной структуре и объеме бизнеса, а, следовательно, не могут правильно определить состав наследственного имущества, которое должно перейти им в порядке наследования. Застрахованы от возникновения подобных проблем только те наследники, которые при жизни наследодателя вели бизнес совместно с ним или по другим причинам были посвящены в тонкости и нюансы структуры активов бизнеса, т.е. располагают информацией о том, в каких банках наследодатель имел открытые счета или депозиты, какие партнеры наследодателя участвовали в бизнесе и в какой форме, существуют ли активы компании за рубежом, есть ли у компании наследодателя дочерние или зависимые общества и т.д. Большинство предпринимателей, в силу разных причин, не спешит поделиться с домашними всеми деталями своей деятельности.
В то же время бизнес, особенно крупный, связан с очень большой диверсификацией капитала. Редко можно встретить предпринимателя, который является учредителем только одного предприятия. Оптимизация налогообложения требует распределения капитала по разным юридическим лицам, многие из которых существуют только в течение одного налогового периода. Поэтому первый вопрос, с которым сталкивается наследник - а в чем собственно состоит наследство. Бывает, что активы, в особенности недвижимое имущество, подлежащие наследованию, находятся в разных государствах или наследодатель имел двойное гражданство. Этим ситуациям сопутствует проблема места открытия наследства и вопрос о том, органы какого государства компетентны вести дело о наследовании. В таких случаях встает вопрос о соотношении российского законодательства с законами других государств, в том числе, в части действительность завещания на территории других стран. Практика ведения бизнеса в России говорит о популярности оформления крупных активов, прежде всего акций и долей в компаниях на имя оффшорных компаний.
Если же наследникам все же удавалось разыскать имущество вступить в свои права, то они сталкивались с другой проблемой. В отечественном бизнесе очень большую роль играет личность руководителя, собственника бизнеса. На нем замкнуты самые важные контакты, договоренности, он принимал все самые важные кадровые решения, контролировал работу сотрудников, одним словом, владел стратегической информацией. Не обладая ей в полном объеме, наследники не смогут контролировать унаследованный бизнес. И зачастую прежняя команда управленцев растаскивает его в своих интересах, пользуясь неосведомленностью наследников.
Большинство же прав и обязанностей умершего гражданина переходит к другим лицам. Такое правовое явление получило название правопреемства. Как известно, уже в Древнем Риме применительно к наследованию различали правопреемство общее, или универсальное, и частичное, или сингулярное. Сингулярный правопреемник приобретает только какое-нибудь одно право или группу прав. Гражданское право: в 4 т.Т. 2 / под ред. Е.А. Суханова. М.: Волтерс Клувер, 2007.С. 196
Особенно важно сохранять принцип правопреемственности при наследовании бизнеса.
В том случае, если же о составе наследства, хоть что-то известно, общая схема того, кому оно достанется, на первый взгляд выглядит традиционно. Здесь мы опять возвращаемся к завещанию, все зависит от того, присутствует оно или нет. Если да, то бизнес достанется тому, кто указан в этом самом завещании. Если нет, все достанется родственникам наследодателя в порядке очередности, установленной Законом.
Однако это лишь общее правило, которое относится к любому имуществу. Наследование же бизнеса имеет много особенностей, связанных с характером имущества.
Предположим, имеется счет в банке. Действующее законодательство требует от банка сохранения банковской тайны, поэтому пока информация о смерти вкладчика не дойдет до банка, он никаких действий по поиску наследников осуществлять не будет. Порой наследникам крупных состояний приходится познать азы детективной деятельности, прежде чем удастся определить все компании, в которых наследодатель имел долю или являлся акционером, а также все банки, в которых находились его счета. Такие проблемы не возникают лишь в том случае, когда к моменту смерти наследодателя наследник уже является участником семейного бизнеса и посвящен во все его тонкости, либо если наследодатель заранее позаботился и максимально описал свои активы. Ощутимую помощь в розыске наследственного имущества может оказать нотариус. Он вправе направить запросы в банки, органы, по регистрации прав на недвижимое имущество и земельные участки, а также держателям реестров. Он разъяснит порядок оценки наследуемого имущества. Кроме того, нотариус может назначить хранителя наследственного имущества, а в тех случаях, когда может пострадать бизнес и передать имущество в доверительное управление.
Делая выводы по разделу, еще раз хотелось бы обратить внимание на это важное обстоятельство: Без квалифицированной юридической помощи получить в наследство бизнес, весьма затруднительно. Нотариус по своему статусу, а именно он ведет наследственное дело, способен оказать значительную помощь наследникам бизнеса. Дадим рекомендации по достаточно часто встречающемуся случаю при наследовании бизнеса. Закон требует, чтобы такой наследник обладал статусом индивидуального предпринимателя, но это бывает не всегда удобно для наследника, а терять контроль над наследуемым бизнесом он не хочет тем более. В этом случае возможно рекомендовать следующие стратегии поведения:
Однако вовлечение предприятия в хозяйственный оборот и, в частности, предпринимательскую деятельность может быть осуществлено его собственником и не самостоятельно. В этом случае собственник предприятия может решить данную проблему иным путем, используя несколько вариантов.
Во-первых, наследник вправе передать предприятие в доверительное управление. Поскольку в этом случае право собственности на предприятие сохраняется за физическим лицом, последнее, даже не обладая статусом предпринимателя, будет являться наследником предприятия и в качестве учредителя опосредованно осуществлять правомочия, принадлежащие собственнику.
Во-вторых, наследник вправе заключить договор безвозмездного пользования предприятием. Хотя, на наш взгляд, этот вариант является скорее гипотетическим, т.к. собственник предприятия в данном случае не получает никакой выгоды от обладания имущественным комплексом. Вероятно, подобный договор имеет смысл заключать, если физическое лицо заинтересовано, скорее, в сохранении "хода" предприятия, самого имущественного комплекса (например, для потомков), чем в получении прибыли от его обладания.
В-третьих, наследник может заключить договор аренды предприятия. Согласно ст.656 ГК РФ предприятие может являться объектом арендных отношений. Правда, в этом случае, по мнению отдельных исследователей, в силу ч.1 ст.656 ГК РФ получение арендодателем платы за предоставление в пользование имущества является существенным условием договора аренды предприятия, следовательно, передав в аренду предприятие, его собственник будет получать систематическую прибыль от использования соответствующего объекта гражданских прав в виде арендной платы. А это уже подпадает под признаки предпринимательской деятельности, установленные ст.2 ГК РФ. Таким образом, арендодатель предприятия должен иметь статус индивидуального предпринимателя. Тужилова-Орданская Е.М. К вопросу о наследовании предприятия как объекта гражданских прав // Наследственное право. 2012. № 2.С. 42-43
В четвертых, предприятие может быть передано по договору ренты, а у этих правоотношений есть свои сильные и слабые стороны.
В пятых, речь идет о возможности внесения собственником предприятия своих имущественных прав (владения и пользования) на него в качестве оплаты своей доли в уставном (складочном) капитале юридического лица. Тужилова-Орданская Е.М. К вопросу о наследовании предприятия как объекта гражданских прав // Наследственное право. 2012. № 2.С. 43
Конкретный выбор будет зависеть от предпочтений наследника и фактических обстоятельств дела.
§2. Предлагаемая методика наследования бизнеса в России
Что такое "план передачи бизнеса по наследству"? Это очень похожий на бизнес-план документ, описывающий комплекс мер по передаче бизнеса наследнику (наследникам) и согласованный со всеми заинтересованными
лицами (с членами семьи, крупными акционерами, инвесторами, кредиторами, стратегическими партнерами, ключевым менеджментом). Составление "плана передачи бизнеса по наследству" - стандартная, хотя и дорогостоящая услуга юридических фирм и консалтинговых компаний Европы и Северной Америки. В плане передачи бизнеса по наследству традиционно фигурируют следующие разделы.
1) Финансовый: дает общую оценку финансового состояния бизнеса, разрабатывается в сотрудничестве с аудитором или внешним финансовым консультантом.
2) Бюджетный: излагает направления распределения денежных средств. Если финансовый раздел отражает скорее историю и настоящее компании, то бюджетный раздел - направления будущих финансовых вложений, определяя критерии для таких вложений и закладывая основу для принятия решений в будущем.
3) По общей оценке бизнеса: предполагает наличие комплексного экспертного мнения о положении компании в отрасли и тенденциях ее дальнейшего развития.
4) Описание структуры бизнеса: дает информацию о всех структурных единицах бизнеса и функциональных связях между ними. Структура крупного семейного бизнеса может включать в себя обилие различных юридических лиц, брэндов, подразделений.
5) Описание способа фактической передачи бизнеса (способов оформления бизнеса на наследника). В самом деле, как на Западе оформляется наследие в бизнесе? Дарение и передача по завещанию в силу высоких налогов являются крайне невыгодными и относятся скорее к имуществу. Подавляющее большинство семейных фирм на Западе передается под видом сделок купли-продажи. Если это относительно небольшой семейный бизнес, наследник оформляет в банке кредит и официально выкупает у папы бизнес. Таким образом, папа получает солидный денежный пакет (фактически это его "пенсия"), а наследник - юридически оформленное право называть себя хозяином семейной фирмы. В крупных же семейных фирмах передача бизнеса осуществляется именно на основе плана передачи бизнеса, то есть передача бизнеса разбита на ряд сделок и растянута во времени.
6) Имущественные обязательства наследника к другим членам семьи. Все специалисты по наследованию бизнеса в один голос заявляют: "Хотите разрушить бизнес и навсегда потерять семейный покой - передайте его нескольким наследникам".
Отдельно должен быть рассмотрен вопрос о долгах, без которых современный бизнес сложно представить. И вряд ли этот вопрос просто решается, как полагают некоторые авторы. Так, по мнению Байзигитовой А.М., введение в российское законодательство принципа неограниченной ответственности наследников по долгам наследодателя привело бы к усложнению порядка принятия наследства, увеличению количества дел в судах, увеличению расходов наследников, а также возникновению коллизионных ситуаций в отношениях между кредиторами наследодателя и кредиторами наследников. Мы полагаем, что закрепленное в ГК РФ правило об ограниченной ответственности наследников является важной гарантией как их интересов, так и интересов кредиторов, в противном случае наследники в результате принятия наследства могут не только не приобрести никакого имущества, но и потерять личное имущество, что, безусловно, не соответствует принципу социальной справедливости. Байзигитова А.М. Актуальные проблемы ответственности наследников по долгам наследодателя в Российской Федерации и Германии // Нотариус. 2006. № 4.С. 11.
Тем более что международный опыт говорит об обратном.
Как правило, рассматривая вопрос передачи своего имущества по наследству детям, родители пытаются мыслить в категориях справедливости и целесообразности одновременно. Даже если дети от природы наделены не равными талантами и способностями, родители всех любят одинаково и в большинстве случаев стараются защитить права не очень-то удавшегося потомка. Но справедливость - понятие крайне субъективное и подверженное влиянию многочисленных факторов. Например, у вас есть некий капитал, бизнес и два ребенка: одному вы оставляете капитал, другому - бизнес. Справедливо? Наверное, не очень. Ведь через год инфляция, вполне возможно, съест часть капитала, а бизнес поднимется в цене. А что если вместо денег вы оставляете коллекцию картин? Вполне возможно, что через 20 лет коллекция будет стоить несравнимо больше, чем бизнес. Так что вопрос справедливости совсем не очевиден.
Подобные документы
Развитие законодательства наследственного права в России. Нотариальная деятельность по обеспечению права наследования. Правовые основы наследования по завещанию и по закону. Проблемы, связанные с деятельностью нотариуса в рамках процедур наследования.
дипломная работа [116,8 K], добавлен 17.11.2015Понятие и виды наследования по Гражданскому законодательству Российской Федерации. Общественные отношения, складывающиеся в сфере наследования. Исследование судебной практики рассмотрения коллизионных вопросов права наследования по закону и завещанию.
курсовая работа [57,4 K], добавлен 25.05.2014Особенности наследования в российском гражданском праве. Возникновение и развитие института наследования по закону. Сравнительный анализ наследственного права в Российской Федерации и в зарубежных государствах. Порядок и очередность наследования.
дипломная работа [91,1 K], добавлен 22.09.2011Особенности наследования прав на результаты интеллектуальной деятельности. Авторские права в системе объектов наследственного права. Наследуемые имущественные права и обязанности обладателей авторского права. Порядок наследования авторских прав.
дипломная работа [66,4 K], добавлен 27.08.2012Общая характеристика обеспечения прав наследования в дореволюционном и послереволюционном праве России. Анализ правомочий наследодателя на распоряжение своим имуществом как элемент права наследования. Особенности принятия наследства и отказа от него.
дипломная работа [85,1 K], добавлен 24.07.2010Определение понятия и изучение наследственного права как особого института системы римского частного права. Характеристика основных принципов наследования по закону. Институции Гая и сравнение норм римского права по вопросу наследования с нормами ГК РФ.
контрольная работа [21,2 K], добавлен 09.03.2011Место правового института наследования в системе конституционных социально-экономических прав и свобод человека в Российской Федерации. Анализ субъектного состава в наследственных правоотношениях. Развитие правового регулирования права наследования.
дипломная работа [71,6 K], добавлен 05.11.2013Содержание и значение правового порядка наследования по закону, являющегося тем общим порядком наследственного правопреемства, осуществление которого обусловлено правилами, закрепленными в нормах наследственного права. Основания наследования по праву.
реферат [29,3 K], добавлен 21.05.2015Отличительные черты наследования по российскому гражданскому праву. История развития отечественного права наследования по закону. Очереди наследования по закону в России. Практика правоприменения по делам, возникшим из судебных споров о наследовании.
дипломная работа [533,8 K], добавлен 30.09.2014Понятие наследования по закону. Особенности наследования по закону в Российской Федерации. Анализ существующих правовых проблем, связанных с наследованием по закону. Рассмотрение вопросов наследования родственниками и порядка установления родства.
дипломная работа [90,5 K], добавлен 24.07.2010
