Регулирование наследования долей

В случае перехода доли по наследству наследник приобретает те же права, какими обладал наследодатель, за исключением прав, неразрывно связанных с личностью наследодателя ч. 2 ст. 1112 Гражданского кодекса Российской Федерации (часть третья) от 26.11.2001 N 146-ФЗ (ред. от 28.03.2017)// СПС КонсультантПлюс. и может защищать нарушенные права.

Если уставом ООО предусмотрена возможность перехода долей к наследникам участников общества только с согласия остальных участников и такое согласие отсутствует, наследник умершего участника наследует только действительную стоимость доли в ООО, но не права, вытекающие из обладания долей. Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 27 марта 2012 г. N 12653/11// СПС КонсультантПлюс.; Постановление Арбитражного суда Московского округа от 11 апреля 2016 г. N Ф05-1506/16 по делу N А40- 22318/2015// СПС КонсультантПлюс.; Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 23 декабря 2014 г. N Ф08- 9002/14 по делу N А53-9214/2013// СПС КонсультантПлюс.; Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 18 июня 2014 г. N Ф06-11488/13 по делу N А06-6126/2012// СПС КонсультантПлюс.; Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 4 февраля 2014 г. N Ф03-7014/13 по делу N А59-1075/2011// СПС КонсультантПлюс.; Апелляционное определение СК по гражданским делам Красноярского краевого суда от 06 июля 2015 г. по делу N 33) // СПС КонсультантПлюс.

В силу пункта 4 статьи 1152 Гражданского кодекса Российской Федерации принятое наследство признается принадлежащим наследнику в полном объеме со дня открытия наследства независимо от времени его фактического принятия. Исходя из названной нормы, со дня открытия наследства наследник становится участником общества с ограниченной ответственностью, то есть к нему переходят все права, удостоверяемые долей в уставном капитале такого общества, включая право на участие в управлении делами общества с ограниченной ответственностью. Данное последствие не наступает (за исключением права требовать выплаты действительной стоимости доли), если оставшиеся участники воспользовались прямо закрепленным в уставе общества с ограниченной ответственностью правом отказа в переходе прав участника к наследникам.

В соответствии с российским законодательством акционерное общество есть хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций, участники такого общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций. ст. 96 Гражданского кодекса Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 28.03.2017) // СПС КонсультантПлюс. В состав наследства участника акционерного общества входят принадлежавшие ему акции. Наследники, к которым перешли эти акции, становятся участниками акционерного общества. п. 3 ст. 1176 Гражданского кодекса Российской Федерации (часть третья) от 26.11.2001 N 146-ФЗ (ред. от 28.03.2017)// СПС КонсультантПлюс.По наследству переходят не только сами акции как разновидность ценных бумаг, но и закрепленная ими совокупность имущественных и неимущественных прав, которыми располагал умершего участника акционерного общества.

Акции как ценные бумаги могут быть как документарными и бездокументарные, ст. 142 Гражданского кодекса Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 28.03.2017) // СПС КонсультантПлюс.которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав. Документарные ценные бумаги есть документы, удостоверяющие обязательственные и иные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении таких документов, а бездокументарные ценные бумаги выражены в обязательственных и иных правах, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав. Документом, который свидетельствует о праве собственности наследодателя на акции, может быть выписка из реестра акционеров при наследовании как бездокументарных, так и документарных акций. Крашенинников П.В. Наследственное право. М.:Статут, 2016? C.81//СПС КонсультантПлюс

Момент, когда у наследника возникают права на акции, является день открытия наследства независимо от времени его фактического принятия, а также независимо от момента государственной регистрации права наследника на наследственное имущество, когда такое право подлежит государственной регистрации. п.4 ст.1152 Гражданского кодекса Российской Федерации (часть третья) от 26.11.2001 N 146-ФЗ (ред. от 28.03.2017)// СПС КонсультантПлюс. Наследник акций становится не только собственником ценных бумаг, но и приобретает статус акционера общества, только если другие акционеры не воспользовались закрепленным в уставе общества правом отказа в переходе прав акционеров к наследникам. Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 15 ноября 2013 г. N Ф05- 13855/13 по делу N А40-81338/2012)// СПС КонсультантПлюс. Однако список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, составляется на основании данных реестра акционеров общества. п. 1, 3 ст. 51 Федерального закона «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 в редакции от 03.07.2016г.//СПС КонсультантПлюс. Таким образом, до момента внесения в реестр акционеров записи о переходе прав на акции наследник фактически лишен возможности осуществлять права акционера. До оформления наследственных прав участие в управлении делами акционерного общества в интересах наследников может осуществлять лицо, назначенное доверительным управляющим. ст. 1173 Гражданского кодекса Российской Федерации (часть третья) от 26.11.2001 N 146-ФЗ (ред. от 28.03.2017)// СПС КонсультантПлюс.

Далее рассмотрим порядок наследования долей в складочном капитале товариществ, в зависимости от вида товарищества. Определение полного товарищества дано в Гражданском кодексе Российской Федерации, согласно которому полным является товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом. При образовании товарищества его учредители вносят свой вклад в имущество товарищества (деньгами, ценными бумагами, недвижимым и иным имуществом, имущественными правами и т.п.). Имущество, созданное за счет вкладов участников товарищества, принадлежит на праве собственности самому товариществу. Участнику же полного товарищества принадлежит на праве собственности доля в складочном капитале товарищества. Крашенинников П.В. Наследственное право. -М.:Статут, 2016?C.82 //СПС КонсультантПлюсВ случае смерти участника полного товарищества его наследник может вступить в полное товарищество лишь с согласия других участников. Если такое согласие имеется, то в состав наследства участника полного товарищества входит доля этого участника в складочном капитале товарищества. Если во вступлении в полное товарищество наследнику остальными участниками товарищества отказано, он вправе получить от товарищества действительную стоимость доли, соответствующую доле умершего участника в складочном капитале полного товарищества, если иное не предусмотрено учредительным договором п. 1 ст. 1176 Гражданского кодекса Российской Федерации (часть третья) от 26.11.2001 N 146-ФЗ (ред. от 28.03.2017)// СПС КонсультантПлюс.. При получении действительной стоимости доли наследодателя наследник не становится полным товарищем, но при этом он отвечает по обязательствам товарищества перед третьими лицами в пределах перешедшего к нему имущества выбывшего участника товарищества. абз. 3 п. 2 ст. 78 Гражданского кодекса Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 28.03.2017) // СПС КонсультантПлюс. Для получения свидетельства о праве на наследство, в состав которого входит доля в складочном капитале товарищества, согласия участников соответствующего товарищества не требуется, а свидетельство о праве на наследство является основанием для постановки вопроса об участии наследника в соответствующем товариществе или о получении им действительной стоимости унаследованной доли, так же как и по отношению к наследованию доли общества с ограниченной ответственностью. Следует иметь в виду, что наследник участника полного товарищества несет ответственность по обязательствам товарищества перед третьими лицами, по которым отвечал бы сам наследодатель, в пределах перешедшего к нему имущества наследодателя.

Еще одним видом товарищества является товарищество на вере, или коммандитное товарищество. Согласно российскому законодательству коммандитным товариществом считается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется другая группа участников ? вкладчиков, которые называются коммандитистами. Такие участники несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности. ст. 82 Гражданского кодекса Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 28.03.2017) // СПС КонсультантПлюс. В состав наследства умершего участника коммандитным товарищества входит доля этого участника в складочном капитале товарищества. В учредительных документах товарищества может быть предусмотрено получение согласия остальных товарищей для вступления наследника в товарищество. Если такое согласие не получено, то наследник имеет право получить действительную стоимость унаследованной доли, а при наличии согласия, наследник становится вкладчиком товарищества на вере. п. 2 ст. 1176 Гражданского кодекса Российской Федерации (часть третья) от 26.11.2001 N 146-ФЗ (ред. от 28.03.2017)// СПС КонсультантПлюс.

При наследовании долей в уставном, складочном капитале, акций имеются определенные особенности, относительно ответственности наследника по долгам наследодателя. По общему правилу наследование доли предполагает наследование прав и обязанностей. Согласно универсальному правопреемству, при наследовании, долги наследодателя входят в наследственное имущество, и наследник отвечает по долгам наследодателя в пределах стоимости перешедших к нему активов в наследственном имуществе. ст. 1175 Гражданского кодекса Российской Федерации (часть третья) от 26.11.2001 N 146-ФЗ (ред. от 28.03.2017)// СПС КонсультантПлюс. При наличии нескольких наследников, принявших наследство, они отвечают по долгам наследодателя солидарно, в пределах стоимости перешедшей к ним части всего наследства. Данная норма отличается своей демократичностью, так как по сравнению с правом Испании, когда долги превышают стоимость активов, наследник отвечает по ним, по общему правилу, собственным имуществом. Право ограничения имущественной ответственности по наследуемым долгам применяется как исключение и требует специальной заявительной процедуры и определенных сроков. Но, например, при наследовании прав, связанных с участием в полном товарище или прав полного товарища в товариществе на вере, предполагается неограниченная ответственность наследника по долгам наследодателя. п.2. ст. 75 Гражданского кодекса Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 28.03.2017) // СПС КонсультантПлюс. Это исключение не противоречит принципу ограниченной ответственности наследника по долгам наследодателя.

2.2 Сравнительный анализ правового регулирования перехода долей/акций в товариществах и обществах к наследникам в учредительных документах на примере европейских стран

Рассмотрим более детально правовое регулирование передачи акций/долей компании в различных юрисдикциях. В Австрии в случае смерти владельца доли компании, доли входят в наследственную массу и они передаются наследникам в судебном порядке. Наследник отвечает за обязательства наследодателя согласно гражданскому и коммерческому праву Австрии. В гражданском праве наследник несет ответственность по обязательствам наследодателя согласно заявлению о принятии наследства, если оно это предусматривает. Если наследник предоставляет безусловное заявление, он ответственен за все обязательства к кредиторам наследодателя и к наследникам по части их наследства, вне зависимости от того, включает ли наследственное имущество достаточно активов (п. f § 801Всеобщего гражданского кодекса Австрии) Allgemeines bьrgerliches Gesetzbuch (ABGB), vom 1811 Fassung vom 11.01.2016, Цsterreich, 2016.

Австрийское полное товарищество может состоять из двух или более партнеров, которые не только несут ответственность имуществом товарищества, но также и своей частной собственностью. Если один из партнеров умирает, это партнерство распускается в соответствии с Коммерческим кодексом Австрии. Как следствие, партнерство должно быть ликвидировано. Предполагается, что с отсутствием партнера, который несет личную ответственность, интерес к постоянному сотрудничеству и продолжению партнерства прекращается, но предотвратить ликвидацию партнерства можно с помощью положений об этом в уставе. Коммандитное товарищество состоит из двух разных групп лиц. Помимо генеральных товарищей, которые несут ответственность своей частной собственностью по обязательствам товарищества (например, как партнеры полного товарищества), существуют ограниченно ответственные партнеры? коммандитисты. Они несут только ограниченную ответственность в сумме, согласованной в уставе. Если генеральный товарищ коммандитного товарищества умирает, то это партнерство распускается, как следствие, партнерство ликвидируется, а если умирает коммандитист, то партнерство не распускается,

Доля товарища с ограниченной ответственностью является наследуемой. С передачей права собственности партнерство продолжает существовать с участием наследников такого товарища. Если имеется не один наследник, а несколько человек, то доля разделяется на несколько частей в соответствии с пропорциональным правом на наследство.

Негласное товарищество в Австрии состоит из товарища, участвующего в управлении товариществом и негласного товарища, который вносит свой капитал в товарищество для его финансирования и получает взамен оговорённую долю прибыли фирмы, не оказывая влияния на ведение дел.

Негласное товарищество является наследуемым. Это часть наследства после смерти наследодателя передается наследнику с передачей титула. Если имеется несколько наследников, доли партнерства делятся на соответствующие доли в соответствии с пропорциональным правом на наследство. В этом случае между новыми негласными товарищами и управляющим товарищем создается несколько правоотношений. Если умирает управляющий партнер, правовые отношения прекращаются.

На основании свободы определения содержания договора о партнерстве в уставе может быть согласовано положение о продолжении товарищества в случае смерти товарища.

1) Оговорка о продлении есть соглашение, в соответствии с которым товарищи хотят продолжать партнерство в случае смерти товарища. Товарищество продолжается без роспуска. Наследники товарища не имеют никаких прав на то, чтобы стать товарищем вместо наследодателя. Доля товарищества заменяется требованием о возмещении.

2) Оговорка о преемстве есть соглашение между товарищами в случае смерти товарища о том, что товарищество не распускается, а продолжается с наследниками умершего товарища. В этом случае не предусматривается право требования возмещения наследниками, поскольку они являются товарищами. Оговорка о преемстве позволяет каждому наследнику войти в товарищество, тем самым возникают риски вступления в товарищество нежелательных лиц.

3) Квалифицированная оговорка о преемственности есть соглашение в уставе о том, что только лицо, удовлетворяющее определенным требованиям, может занять позицию товарища в качестве преемника. Допустимо, что указывается определенное лицо или же указываются определенные качества, которыми должен обладать преемник (например, образование, опыт работы). Выбор должен быть сделан среди наследников. Это соглашение обеспечивает одобрение остальными товарищами лица, занимающее позицию товарища.

4) Оговорка о присоединении есть соглашение о присоединении, позволяющее третьей стороне после смерти товарища вступать в товарищество вместо наследодателя. В этом случае есть соглашение в пользу третьего лица, потому что третье лицо еще не является товарищем.

В промежуток времени с момента смерти наследодателя до принятия наследства потенциальные наследники имеют право использовать, представлять и управлять имуществом. Только в том случае, если потенциальные наследники имеют споры при осуществлении своих общих прав и обязанностей или если заявление о принятии наследства наследника является противоречивым, суд по вопросам наследства может назначить управляющего имуществом. Смерть участника частного общества с ограниченной ответственностью или публичной компании не затрагивает вопроса продолжения деятельности компании. В австрийских компаниях акции/доли являются частью имущества и могут быть переданы наследникам без их ликвидации (в отличие от товариществ). Публичная компания не может просто лишить права наследования компании в целом или ее доли.

В случае смерти участника общества с ограниченной ответственностью или акционера акционерного общества, доля компании передается по наследству. Права и обязанности акционера или участника выполняются управляющим имуществом. Kalss S. Op.cit.61 Согласно § 810 Гражданского кодекса Австрии суд передает управление имуществом наследнику. Он устанавливает меры обычных деловых операций такие, как право голоса без решения суда. Продажа доли возможна только по решению суда. Как уже упоминалось выше, если §810 Гражданского кодекса Австрии не работает, то судом назначается управляющий имущества, если возникают споры по поводу расчетов или если заявления наследников противоречивы.

В случае смерти участника общества с ограниченной ответственностью закон исходит из допустимости деления, так что в случае наличия нескольких наследников участие осуществляется в соответствии с их пропорциональным правом на наследство. Акции акционерного общества как таковые являются неделимыми. Из-за очевидного увеличения количества акций и возможности выпуска множества отдельных акций из одной акции (акция одного евро), это имеет второстепенное значение. Ни общество с ограниченной ответственностью, ни акционерное общество не прекращаются после смерти участника/акционера.

Далее рассмотрим правовые последствия смерти товарища в различных видах товариществ в Германии. Простое товарищество создается соглашением партнеров, которые соглашаются следовать взаимной цели товарищества. Поскольку члены определенных профессий, например врачи, адвокаты, налоговые консультанты, по закону не считаются предпринимателями, такие партнеры образуют простое товарищество, если они работают вместе, например, в юридической фирме. Простое товарищество распускается после смерти партнера, если уставом не предусмотрено иное. Наследники получают долю при ликвидации товарищества. Открытое торговое товарищество является партнерством, чьи партнеры преследуют цель вести бизнес вместе. Партнерство само по себе может обладать правами и принимать обязательства. Оно должно быть зарегистрировано в торговом реестре. Все партнеры несут личную ответственность за долги товарищества. Открытое торговое товарищество продолжает существовать после смерти партнера, однако, если уставом не предусмотрено иное правило. Смерть партнера предусматривает его выход из товарищества. Его доля присоединится к долям остальных партнеров. Наследники партнера получают право требовать стоимость доли в качестве компенсации. Коммандитное товарищество в Германии сопоставимо с коммандитным товариществом Австрии, оно создается с целью ведения бизнеса из двух разных групп лиц. Коммандитное товарищество, как и открытое торговое товарищество, не распускается после смерти партнера, а сохраняется среди оставшихся партнеров, если иное не предусмотрено уставом. Если остается один коммандитист, партнерство прекращает свое существование. Если коммандитист продолжит бизнес как единоличный владелец, он станет лично ответственным за долги товарищества. После того, как коммандитист узнает о смерти единственного ответственного партнера, у него есть 3 месяца для принятия решения о продолжении дела. Если бизнес будет продолжен по истечении этого периода, коммандитист становится лично ответственным за все обязательства. Если бизнес не был продолжен, долги партнерства будут выплачиваться только за счет средств партнерства, коммандитист не будет лично нести ответственность. Если единственный ответственный партнер умирает, оставляя двух или более партнеров с ограниченной ответственностью, то партнерство распускается, если только не вступит новый ответственный партнер. Если коммандитисты продолжают бизнес, партнерство превращается в открытое торговое товарищество, и коммандитисты становятся ответственными партнерами.

Если партнер открытого торгового товарищества или ответственный партнер коммандитного товариществ умирает, судьба доли в партнерстве зависит от устава. Если устав не предусматривает какого-либо регулирования в отношении преемника умершего партнера, доля переходит к другим партнерам. В партнерстве личные отношения между партнерами считаются слишком важными, поэтому продолжение партнерства с другим человеком должно быть согласовано партнерами. Объединение лиц свободных профессии не распускается после смерти партнера, если партнеры не согласовали иное в уставе. Немецкое общество с ограниченной ответственностью не зависит от смерти или изменения одного из своих участников.

Однако при отсутствии соглашения об обратном, наследники умершего партнера получают только право требовать компенсацию доли в товариществе. Для расчета компенсации необходимо провести оценку бизнеса, хотя на практике доминирует подход оценки по доходам, Bundesgerichtshof, 24.9.1984 - II ZR 256/83 - NJW 1985, 192, 193; Bundesgerichtshof, 9.11.1998 - II ZR 190/97 - NJW1999, 283 закон не дает обязательных правил о том, как оценивается партнерство. Решая вопрос об оценке, судья должен выбрать метод, наиболее подходящий для оценки в зависимости от индивидуальных особенностей бизнеса.

Если коммандитист, партнер в коммандитном товариществе, который не несет ответственности за долги товарищества, умирает, партнерство не расторгается, а продолжается с наследниками партнера (§ 177 Торгового уложения). Тем не менее, партнеры могут согласовать другое решение в уставе. Законодатель предположил, что коммандитист, который не имеет права на управление партнерством, не формирует партнерство, как ответственный партнер. Таким образом, при отсутствии соглашения об обратном, можно ожидать, что от ответственных партнеров будет продолжено партнерство с наследниками коммандитиста. В открытом торговом товариществе или в коммандитном товариществе доля либо присоединяется к долям других партнеров, либо немедленно переходит к наследникам, которые затем будут осуществлять свои права самостоятельно.

Согласно § 15 (1) Закона об обществах с ограниченной ответственностью Gesetz betreffend die Gesellschaften mit beschrдnkter Haftung <URL: http://www.gesetze-im-internet.de/gmbhg/ > (retrieved March 17,2017), доля в обществе переходит по наследству после смерти участника, к наследнику в соответствии с общими правилами. Если имеется более одного наследника, наследники владеют этой долей совместно и должны осуществлять свои права совместно согласно § 18 (1) Закона об обществах с ограниченной ответственностью. В отличие от доли в партнерстве, доля общества не делится по закону в соответствии с количеством наследников.

Пакет акций в акционерном обществе наследуется в соответствии с общими правилами наследования. Как в обществе с ограниченной ответственностью, наследники получают долю совместно и должны осуществлять свои права совместно. Группа акционеров, владеющих одной акцией, должна осуществлять свои права совместно через представителя. Закон об акционерных обществах Германии. Параллельные русский и немецкий тексты.=Aktiengesetz. Paralleler russischer und deutscher Text./Под ред. Бергманн В.; Пер.: Дубовицкая Е.А., Яковлева Т.Ф., M.:Волтерс Клувер,2009

Положения, регулирующие правопреемство долей в товариществе или обществе, то есть оговорка о правопреемстве, как и в австрийском праве, возможны и широко используются на практике. В уставах простых товариществ часто предусматривается оговорка о продолжении, что партнерство продолжает действовать среди оставшихся партнеров. В этом случае наследники получают право подать иск о компенсации. Партнеры могут также предусмотреть в своих уставах, что доля должна быть наследуемой? оговорка о преемственности. Если партнер простого товарищества, открытого торгового товарищества или ответственный партнер в коммандитном товариществе умирает, бизнес будет продолжен наследниками умершего, если это предусмотрено уставом. Только в этом случае, при наличии оговорки о правопреемстве, доля наследуется и не переходит к долям других партнеров. Простая оговорка о правопреемстве может просто предусмотреть, что партнерство будет продолжено с наследником (наследниками) партнера. Такое положение просто определяет, что доля наследуется.

Самая простая ситуация возникает, когда есть единственный наследник, и уставом установлено, что партнерство продолжается с наследником партнера. В этом случае, согласно судебной практике Федерального Верховного суда, наследник становится партнером немедленно после смерти умершего. Согласно судебной практике Федерального Верховного суда, устав также может предусматривать, что партнерство продолжается со всеми наследниками в качестве партнеров? простая оговорка о правопреемстве. Тем не менее, суд считает, что сонаследники не могут стать партнером товарищества, поскольку сообщество наследников как таковое не может владеть такими правами как компания или даже полное товарищество. Чтобы сделать доли в партнерстве наследуемыми более чем одним наследником, тем не менее, суд решил, что индивидуальные наследники, а не сонаследники как группа, немедленно становятся партнерами ввиду положений закона о наследовании, если это предусмотрено уставом. Bundesgerichtshof, 22.11.1956 - II ZR 222/55 - BGHZ 22, 186, 192 ff; Bundesgerichtshof, 10.2.1977 - II ZR 120/75 -BGHZ 68, 225, 229. Позволяя наследникам получать права на определенные доли в момент смерти наследодателя (сингулярное правопреемство), судебная практика способствует отклонению от основного принципа универсального правопреемства, согласно которому имущество переходит безраздельно от умершего к сонаследникам. Lorz in Ebenroth/Boujong/Joost/Strohn, Handelsgesetzbuch, CH Beck, Mьnchen, 2nd edn, 2008, § 139 para 13.

Если наследники партнера в товариществе (полном, открытом торговом, коммандитном) становятся партнерами, потому что соответствующий устав просто объявляет долю наследственной, хотя и не устанавливает определенные требования к лицу наследника, доля наследодателя делится между наследниками согласно завещанию или Закону о наследовании. Если согласно завещанию только один наследник должен стать партнером, он сразу становится партнером со всей долей. Если лицо или лица, указанные в уставе, становятся наследниками в соответствии с правилами наследственного права, то есть посредством завещания или по закону, они также становятся партнерами в момент смерти умершего независимо от доли, которую они получают в качестве наследника по завещанию или по закону. Таким образом, партнеры могут выбрать преемника с соответствующей квалификацией и избежать чрезмерной фрагментации долей товарищества. Если, став партнером в партнерстве, наследник получил больше своей доли по закону о наследовании или по завещанию, он должен выплатить компенсацию другим наследникам.

Чтобы позволить преемнику взять на себя долю партнера, в уставе может быть достигнуто согласие о том, что другие партнеры держат долю партнера в доверительном управлении до тех пор, пока преемник не вступит в партнерство.

Крупные предприятия, включающие несколько компаний, обычно хотят передать в равных долях всем наследникам. Для этого создают семейную холдинговую структуру, как правило, общество с ограниченной ответственностью, которому затем передаются доли/акции всех юридических лиц. Эта корпоративная форма более гибкая, чем публичная компания, поэтому основные параметры наследования можно прописать в уставе. Например, за бывшим собственником сохраняются право голоса и право на получение дивидендов, непропорциональные его оставшейся доле. Устанавливаются ограничения на переход долей так, чтобы они остались внутри семьи (при смерти доли остаются не супругу, а детям или братьям и сестрам, продажа долей запрещена). Для того чтобы решить проблему отдаленности наследников от компании можно установить так, что наследники голосуют не индивидуально, а как часть определенной семейной линии. Кроме того, функции по управлению активами могут быть переданы наблюдательному совету. Долевое участие в обществе с ограниченной ответственностью или доля в акционерном обществе переходит наследнику в соответствии с общим правом наследования в момент смерти умершего.

Голландская юридическая практика обычно использует два типа юридических лиц:1) Частная компания с ограниченной ответственностью ?одна из наиболее часто используемых форм, примерный аналог российского общества с ограниченной ответственностью. Учредитель может иметь любое гражданство или страну регистрации. 2) Товарищества (партнерства) в Нидерландах могут быть полными или ограниченными. Они могут быть созданы двумя и более партнерами, как физическими, так и юридическими лицами, путем заключения партнерского соглашения. Товарищество с ограниченной ответственностью ? это договорное образование, которое состоит из двух (или более) учредителей: одного генерального партнера (товарища-распорядителя) и одного партнера с ограниченной ответственностью. Ограниченным партнером может выступать как физическое, так и юридическое лицо любой резидентности.

В случае единоличного владения акциями/долями компании, наследники будут наследовать согласно закону или завещанию. Партнерство распадется, если не будет никаких специальных положений в соглашении о партнерстве. Условия могут быть в соглашениях о партнерстве или в уставе общества, согласно которым, остальные партнеры могут принять долю бывшего партнера или долю компании. Закон о компаниях преобладает над законом о наследовании. Вышеупомянутые условия в соглашениях о сотрудничестве называют оговоркой о праве наследника или оговоркой о приобретении. Доля перейдет остальным партнерам в силу закона в соответствии с оговоркой о праве наследника или если остальные партнеры будут требовать передачу доли в соответствии с положением о приобретении. В обоих случаях передача доли партнерства остальным партнерам обязательно.

Нет никаких ограничений относительно этих видов договорных мер. Специальные положения применяются согласно большинству соглашений о партнерстве и/или уставу общества, если доли удерживаются наследниками бывшего участника/акционера. Закон о компаниях преобладает над законом о наследовании. В уставе общества компаний обычно предусмотрено, чтобы наследники как новые акционеры/участники предложили акции/доли для продажи другим акционерам/участникам за цену, которая будет согласована или будет определена оценщиками или как изложено в уставе общества. Устав общества может содержать исключения к этому обязательству, например, когда наследники отвечают некоторым качественным требованиям или когда наследники находятся в определенных семейных отношениях. Иногда в уставе общества указывается, что обязанность предложить акции возникает, если наследники не отвечают тем требованиям, чтобы стать акционером. Так можно сказать, что в этих случаях это предоставление содержит форму обязательной продажи акций/долей.

Наследники могут быть исключены посредством закона о наследовании и/или закона о компаниях, с компенсацией или без, но, конечно, с учетом положений об обязательной доли. В результате устав общества может лишить возможности наследовать или чрезвычайно обременить передачу акций/долей компании по наследству Dutch Civil Code <URL:http://www.dutchcivillaw.com/civilcodebook044.htm> (retrieved February 15, 2017) (cт. 2:195 Гражданского кодекса Нидерландов). В большинстве уставов общества указано, что, если наследники как акционеры не выполнили обязательство предложить и передать их акции или часть этого в случаях, описанных в этих статьях в фиксированный разумный период, компания будет безвозвратно уполномочена предложить и передать акции (ст. 2:192 Гражданского кодекса Нидерландов) Dutch Civil Code <URL:http://www.dutchcivillaw.com/civilcodebook044.htm> (retrieved February 15, 2017).

Выводы

Таким образом, в России, Германии, Австрии, Нидерландах и Польше, существует определенный конфликт между принципами корпоративного и наследственного права. В Англии, нет такого конфликта, так как закон о наследовании не включает принцип равного распределения активов. Все это означает, что в случае передачи семейного бизнеса принципы корпоративного права и законодательства о наследовании по-прежнему должны согласовываться в большинстве правовых систем с особым вниманием поиску способов обращения с потенциальными исками в отношении обязательных долей.

При наследовании в товариществах существуют исключения из принципа универсального правопреемства, так как наследник не может стать товарищем без особенного регулирования в учредительном договоре товарищества. В партнерстве есть два варианта после смерти одного партнера. Либо партнерство продолжается с остальными партнерами, либо оно расторгается. В случае расторжения наследники наследуют доли (Германия, Австрия, Нидерланды), но партнерство будет ликвидировано. Если партнерство будет продолжено, наследники получат право требовать компенсацию от остальных партнеров бизнеса (Англия, Германия, Австрия). Для продолжения товарищества в случае смерти товарища с наследниками, товарищами должно быть выбрано подходящее договорное оформление: оговорка о продолжении, оговорка о присоединении или оговорка о наследовании. В юрисдикциях, где доля переходит к наследнику более или менее автоматически, наследник может осуществлять права умершего участника/акционера (например, в Германии, Австрии). В отличие от этого, когда есть исполнитель / администратор, который отвечает за распределение имущества или назначение доли, то он сможет осуществлять права умершего участника/акционера (Англия, в некоторых случаях в Нидерландах).

3. Наследование долей/ акций компании в международном наследственном праве

3.1 Выбора права, подлежащего применению к наследованию с иностранным элементом

Международное наследственное право представляет собой совокупность норм, регулирующих наследственные отношения, связанные с правопорядком двух и более государств и входящие в сферу действия международного частного права. М.М. Богуславский считает, что иностранный элемент в отношениях по наследованию может проявляться в следующем: наследодатель, все наследники или некоторые являются гражданами различных государств, проживать в разных странах; наследуемое имущество может находиться в разных государствах; завещание может быть составлено за границей. Богуславский М.М. Международное частное право: Учебник. - 7-е изд., перераб. и доп. М.: Норма:ИНФРА-М, 2017. - С.499. М.М. Богуславский дает определение статуту наследования, ссылаясь на А.Л.Маковского: «под статутом наследования следует понимать определяемое на основании коллизионной нормы право (закон страны), которое подлежит применению ко всей совокупности наследственных отношений, осложненных иностранным элементом, или, по крайней мере, к основной их части» Богуславский М.М. Международное частное право: Учебник. - 7-е изд., перераб. и доп. М.: Норма:ИНФРА-М, 2017.? С.502. Таким образом, статут наследования определяет решение как и общих вопросов, таких как основание перехода имущества по наследству (например, по закону, по завещанию, по наследственному договору), о составе наследства (видах имущества, которое можно наследовать), условиях (время и место) открытия наследства, круге лиц, которые могут быть наследниками (в том числе положения о недостойных наследниках). Этим статутом определяются как общие правила о наследовании любого имущества, так и специальные правила о наследовании отдельных видов имущества.

Право наследовать является одним из элементов гражданской правоспособности лица. Право на наследство в Российской Федерации не зависит от гражданства наследника, его пола, возраста, национальности и дееспособности. Иностранные граждане и лица без гражданства имеют право наследовать имущество, так как они пользуются гражданской правоспособностью в России наравне с ее гражданами. Примечательно, что российские граждане также имеют право на получение наследства, в случае если местом открытия наследства является иностранное государство. Права наследования, возникшие на основании законов такого государства будут признаваться в Российской Федерации. Наследодателями могут быть любые физические лица, в том числе иностранные граждане и лица без гражданства, имущество которых после смерти переходит к другим лицам в порядке универсального правопреемства.

В контексте данной работы иностранный элемент может заключаться, например, в том, что доли/акции компании находятся за рубежом. При наличии завещания, важно также уделить внимание регулированию совершения и формы завещания. Согласно российскому праву, способность лица к составлению и отмене завещания, а также форма такого завещания или акта его отмены определяются по праву страны, где завещатель имел место жительства в момент составления такого завещания или акта. п.2 ст. 1224 Гражданского кодекса Российской Федерации (часть третья) от 26.11.2001№ 146-ФЗ (ред. от 28.03.2017) // СПС КонсультантПлюс. Вместе с тем завещание или его отмена не могут быть признаны недействительными вследствие несоблюдения формы, если форма завещания удовлетворяет требованиям права места составления завещания или акта его отмены либо требованиям российского права, то такое завещание не может быть признано недействительным.

В юридической доктрине и практике выделяются два подхода к определению сущности наследования, а именно:

1) наследование как универсальное правопреемство (страны континентального права);

2) администрирование? процедура ликвидации имущества умершего и распределение между наследниками (страны общего права).

Каждое государство имеет отличительные особенности регулирования данной области и их внутренние законодательства сильно различаются ввиду устоявшихся национальных традиций, мировоззрения, социального устройства. Например, правило об обязательной доле в наследстве, существующее в большинстве стран континентальной правовой системы, не известно странам англосаксонского права. В связи с тем, что материально-правовые нормы наследственного права различаются от одного государства к другому, возникают сложности, например, при определении круга наследников, определении обязательной доли, определении состава имущества, применения принципа единства наследственной массы, а также квалификации имущества как движимого или недвижимого. Все эти вопросы усложняются еще больше, так как при наследовании акций/долей компании, следует учитывать особенности корпоративного права государства, в соответствии личным законом данной компании.

Коллизионно-правовой метод является основным методом регулирования в международном наследственном праве. Коллизионные нормы в сфере наследственного права также различаются. В мире сложились две основные системы определения применимого права:

1) раздельная система, в которой применимое право определяется отдельно для движимого (закон последнего местожительства наследодателя или его национальный закон) и недвижимого имущества (закон местонахождения имущества);

2) универсальная система, подчиняющая наследование независимо от вида подлежащего передаче имущества национальному закону либо закону последнего местожительства наследодателя.

Согласно российскому законодательству, статья, посвященная отношениям по наследованию, осложненным иностранным элементом включает в себя следующие коллизионные нормы ст.1224 Гражданского кодекса Российской Федерации (часть третья) от 26.11.2001№ 146-ФЗ (ред. от 28.03.2017) // СПС КонсультантПлюс.:

? привязка к праву страны, где наследодатель имел место жительства (домицилий) - статут наследования;

? привязка к праву страны, где находится имущество;

?привязка к праву страны, в которой имущество внесено в государственный реестр;

?привязка к праву страны совершения сделки.

Примечательно, что положения данной статьи близки к коллизионному праву англосаксонской системы, нежели романо-германской. Для романо-германской системы более распространенной является коллизионная привязка к праву страны гражданства наследодателя (статут наследования). Такое положение характерно для Испании, Греции, Италии и некоторых других стран.

Основными источниками международного наследственного права являются национальное законодательство и международные договоры, среди которых двусторонние договоры о правовой помощи по гражданским и семейным делам, так и многосторонние договоры. Наследственные правоотношения в странах континентальной Европы регулируются, как правило, нормами соответствующих разделов гражданских кодексов, наряду с семейными и имущественными отношениями. В международных договорах могут содержаться специальные условия о сроках и их исчислении.

Материальные и коллизионные нормы о наследовании закреплены, в частности, в Гаагской конвенции о коллизии законов, касающихся формы завещательных распоряжений 1961г.; в Гаагской конвенции о праве, применимом к имуществу, распоряжение которым осуществляется на началах доверительной собственности и о его признании 1985г., в Гаагской конвенции о праве, применимом к вопросам наследования имущества умерших 1989г.; в Гаагской конвенции относительно международного управления имуществом умерших лиц 1973г.; в Вашингтонской конвенции, предусматривающей Единообразный закон о форме международного завещания 1973г. Стоит отметить, что Российская Федерация не является участницей данных конвенций. В рамках Европейского союза была проведена работа по созданию единых европейских коллизионных норм в области наследственного права, был принят Регламент № 650/2012 Европейского парламента и Совета Европейского Союза «О юрисдикции, применимом праве, признании и исполнении решений, принятии и исполнении нотариальных актов по вопросам наследования, а также о создании Европейского свидетельства о наследовании» (принят в г. Страсбурге 04.07.2012г.) Regulation (EU) N 650/2012 of the European Parliament and of the Council of 4 July 2012 on jurisdiction, applicable law, recognition and enforcement of decisions and acceptance and enforcement of authentic instruments in matters of succession and on the creation of a European Cetificate of Succession// <URL: https://pravo.hse.ru/data/2015/11/16/1081087039/Рим%204.pdf> (дата обращения 17.03.2017г.)

Европейский Регламент уже применяется во всех странах Европейского союза. Однако Дания, Объединенное Королевство Великобритании и Северной Ирландии и Ирландия отказались от принятия данного Регламента, сохраняя на своей территории собственные коллизионные нормы. Предполагается также, что Регламент будет применяться не только в странах-участницах ЕС, в случае, когда коллизионная норма отсылает к праву страны-участницы, принявшей или нет Регламент, но и по отношению к внешним странам Евросоюза. Таким образом, коллизионная норма будет применяться даже в случае, если она определяет в качестве компетентного права страны, не входящие в Евросоюз. Целью Регламента является упрощение процедуры трансграничного наследования. Эта позиция отражает прежде всего стремление Европы к полному урегулирования и унификации наследственных отношений в нормах международного права, в частности в Европейском праве. В соответствии с п. 73 Регламента говорится, что настоящий Регламент не влияет на применение международных конвенций, подписанных одним или более государством-членом Европейского Союза на момент принятия настоящего Регламента. В частности, государства-члены Европейского Союза, подписавшие Гаагскую конвенцию от 5 октября 1961 года «О коллизии законов в области формы завещательных распоряжений», должны и далее применять положения данной Конвенции вместо положений настоящего Регламента в вопросах формальной действительности завещаний и совместных завещаний. Однако последовательность в соблюдении целей настоящего Регламента требует, чтобы в отношениях между государствами членами Европейского Союза настоящий Регламент имел преимущественное значение над договорами, заключенными только между двумя или более. Особый интерес возникает лишь при анализе выдачи Европейского свидетельства о наследстве, установленного Регламентом. Регламент позволит признавать решения и нотариальные акты в области наследования и предусматривает создание европейского свидетельства о наследстве. В частности, Европейское свидетельство о наследстве, составленное в соответствии с настоящим Регламентом, должно быть юридически действительным документом для регистрации права на имущество, передаваемого по наследованию, в реестре прав государства-члена.

Кроме того, в ряде государств допускается выбор права, применимого к наследованию, самим лицом при совершении им завещания. Как правило, такой выбор возможен только между законом гражданства и законом постоянного места жительства лица. Выбор права демонстрирует надежную передачу собственности, позволяет избегать неоднозначных коллизионных привязок, в особенности, когда они подвергаются регулярным модификациям.

При трансграничном наследовании существенное значение имеет определение срока и способа принятия наследства. В соответствии с российским законодательством, наследство может быть принято в течение шести месяцев со дня открытия наследства.

При определении компетенции по делам о наследовании также необходимо учитывать положения договоров. В тех странах, где преобладает коллизионная привязка страны гражданства наследодателя, производство по делам о наследовании движимого имущества относят к компетенции учреждений страны, гражданином которой был наследодатель в момент смерти.

Формальное принятие наследства осуществляется подачей по месту открытия наследства нотариусу или уполномоченному лицу в соответствии с законом выдавать свидетельство о праве на наследство заявлении о принятии наследства или свидетельства о праве на наследство. Согласно немецкому процессуальному праву в случае с иностранным гражданином, не имеющим на территории Германии ни места жительства, ни места пребывания, компетентным является любой суд, в округе которого находится наследственное имущество (абз. 3 § 343 Закона Германии о производстве по семейным делам и делам, связанным с добровольной подсудностью). Gesetz ьber das Verfahren in Familiensachen und in den Angelegenheiten der freiwilligen Gerichtsbarkeit vom 17. Dezember 2008 // BGBl I P. 2586, 2587.

Различия квалификаций во внутреннем праве, а именно квалификации наследственного имущества в качестве движимого или недвижимого имеет особую важность. Согласно российскому законодательству принадлежность имущества к недвижимым или движимым вещам определяется по праву страны, где это имущество находится. Иногда некоторые виды имущества, рассматриваемые в российском праве как движимые вещи, могут в иностранном праве квалифицироваться как недвижимость, и наоборот. Например, российскому праву неизвестно, например, толкование доли в уставном капитале общества, внесенной в виде квартиры, дома и т. д., именно как недвижимого имущества, используемое в Великобритании. В российском праве такие доли будут квалифицированы как движимое имущество.

Подобные расхождения в материально-правовом и коллизионном регулировании требуют значительных усилий для обеспечения адекватного регулирования международного наследования.

Использование российской коллизионной нормы в области наследования порождает три основные проблемы: во-первых, это проблема квалификации имущества, входящего в наследственную массу; во-вторых, сложности, связанные с определением последнего местожительства наследодателя; в-третьих, проблему применения иностранного права при его противоречии публичному порядку.

3.2 Особенности правового регулирования трансграничного наследования долей/ акций компании

Известная в практике проблема связана с соотношением наследственного статута и личного закона юридического лица в случае смерти физического лица, владевшего акциями или долями в уставном капитале юридического лица. Если указанные статуты не совпадают (что довольно часто встречается на практике), то возникает вопрос о корректировке общих положений наследственного статута за счет применения специальных правил личного закона юридического лица, посвященных переходу акций или долей в порядке наследственного правопреемства. Наличие подобного рода специальных правил можно проиллюстрировать на примере российского материального права. Российское законодательство предусматривает возможность установления в специальных законах или учредительных документах хозяйственного общества условия о согласии остальных участников общества на переход к наследнику доли в уставном капитале хозяйственного общества. Подобного рода возможность реализована, в частности, в п. 8 ст. 21 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», в соответствии с которым уставом общества может быть предусмотрено, что переход доли в уставном капитале к наследникам допускается только с согласия остальных участников общества. Если наследнику будет отказано в получении указанного согласия, то ему должна быть выплачена действительная стоимость унаследованной доли в уставном капитале.