Размещено на http://www.allbest.ru/

Содержание

Введение

1. Общая характеристика наследственного права в странах континентального и общего права

1.1 Основные положения о наследовании, принципы и подходы

1.2 Способы передачи долей/ акций компании

2. Взаимосвязь корпоративного и наследственного права в контексте наследования долей/ акций компании

2.1 Особенности наследования долей/акций компании в Российской Федерации и некоторых европейских юрисдикциях

2.2 Сравнительный анализ правового регулирования перехода долей/акций в товариществах и обществах к наследникам в учредительных документах на примере европейских стран

3. Наследование долей/ акций компании в международном наследственном праве

3.1 Выбора права, подлежащего применению к наследованию с иностранным элементом

3.2 Особенности правового регулирования трансграничного наследования долей/ акций компании

Заключение

Библиография

Введение

наследственный право доля наследование

Применение иностранного наследственного права, а также применение различных регулирующих законов создает дополнительные проблемы для урегулирования наследования. Среди самых проблематичных видов имущества в этом отношении являются доли/акции иностранной компании. Учитывая развитие международного бизнеса, рост количества трансграничных корпораций, а также общие тренды включения новых стран в процессы глобализации, можно утверждать, что гармонизация наследственного права является одним из необходимых процессов. Жизнь любого человека когда-нибудь заканчивается и грамотное планирование передачи наследства в виде долей/ акций компании поможет сохранить бизнес и передать его следующему поколению.

Актуальность исследования наследования в международном частном праве обусловлена возрастающей интеграцией экономик, хозяйственных отношений и правовых систем, а также свободное передвижение населения. Что касается статистики по ожидаемым процессам наследования в европейских странах, то, например, в Нидерландах ожидается передача по наследству 100 000 компаний Burgerhart, W., and L. Verstappen. 2014. //National Report Netherlands. The XIX International Congress of Comparative Law, 20 July 2014. с 2009 г. по 2019г., тогда как в Германии, примерно 20 000 - 25 000 компаний Sanders, A. 2014. National Report Germany. //The XIX International Congress of Comparative Law, 20 July 2014. в год за это период. В Австрии в период между 2012г. и 2021г. приблизительно 33% малых и средних компаний Cach, C. 2014. National Report Austria.//The XIX International Congress of Comparative Law, 20 July 2014. будут переданы по наследству. В Италии ожидается наследование больше чем 128 000 компаний Fusaro, A. 2014. National Report Italy.//The XIX International Congress of Company Law, 20 July 2014. в течение 5 лет, а в Англии 12-13% компаний Ball, J. 2014. National Report England.// The XIX International Congress of Comparative Law, 20 July 2014. будут переданы по наследству в течение 2 лет. Таким образом, приведенные выше данные показывают впечатляющую тенденцию и ясно дают понять, что правовое регулирование наследования долей/ акций компаний играют важную роль в течение текущего десятилетия.

Применимое право к наследованию акций/долей иностранной компании занимает очень важное место, так как в зависимости от того, право какого государства будет применено, отношения будут подробно классифицированы в области действующего законодательства в различных статутах (наследственный, корпоративный, семейный). Являясь весьма сложным вопросом по своей сути, правовое регулирование наследования, осложненного иностранным элементом, приобретает особую важность для владельцев бизнеса, будущих наследников и даже государства. Различия в законодательствах о наследовании разных стран обусловлены историческим развитием, экономическими, социальными и культурными предпосылками, а также желанием отдельных государств расширить свою территорию влияния на процедуры наследования за пределами их границ или, наоборот, защищать свой публичный порядок, не допуская применения иностранного права на своей территории.

В первой части данной работы будут рассмотрены основные положения наследственного права, а также общемировые тенденции, включая основные принципы и подходы наследования в материальном и процессуальном праве, а также будут рассмотрены способы передачи долей/ акций компании следующему поколению. Во второй части будет проведен анализ правового регулирования наследования долей/ акций компаний в контексте корпоративного права на примере законодательств нескольких юрисдикций и уделено внимание судебной практике. Наконец, в третьей части будут рассмотрены общие положения международного наследственного права, а также важнейшие вопросы относительно правового регулирования трансграничного наследования долей/ акций компаний.

Литературы как русскоязычной, так и зарубежной по рассматриваемой проблеме встречается мало, поскольку ее специализация является очень узкой. Для написания данной работы использовались труды отечественных авторов в сфере наследственного права: Абраменкова М.С., П.В. Крашенинникова и Г.Г.Черемных. Раскрыть проблемы международного наследственного права помогли научные труды А.В. Асоскова, М.М.Богуславского, И.В. Гетьман-Павловой, Н.Ю. Ерпылевой, В.А. Канашевского, Д.М. Максимова.

Зарубежные специалисты давно обратили пристальное внимание на проблематику наследования долей/ акций компании, их правовые, социальные и экономические аспекты, именно поэтому основными источниками являются статьи и книги иностранных авторов, среди которых работы А. Дутты, С. Калс, М. Шауэра.

Объект исследования: общественные отношения, складывающиеся при наследовании долей/акций в товариществах и обществах, осложненные иностранным элементом.

Предмет: система правовых норм российского и зарубежного законодательства, доктрина и судебная практика о наследовании долей/ акций компании.

Цель исследования: комплексное изучение и анализ особенностей правового регулирования передачи долей/ акций компании в контексте трансграничного наследования.

Для достижения указанной цели исследования были поставлены следующие задачи:

1) рассмотреть основные подходы и принципы наследственного права;

2) изучить и проанализировать основные способы передачи долей/акций в хозяйственных товариществах и обществах в различных юрисдикциях;

3) изучить особенности перехода прав связанных с участием в хозяйственных товариществах и обществах в контексте корпоративного права;

4) выявить основные проблемы регулирования трансграничного наследования долей/ акций компании.

Основными методами исследования являются: анализ и синтез, индукция и дедукция, сравнительно-правовой, обобщение судебной практики.

1. Общая характеристика наследственного права в странах континентального и общего права

1.1 Основные положения о наследовании, принципы и подходы

Наследство представляет собой имущество, принадлежавшее наследодателю на момент открытия наследства. По российскому праву в состав наследства входят как имущественные права, так и обязанности, во французском праве существует такая же концепция единства наследственного имущества, согласно которой в порядке наследования передается все имущество умершего: актив и пассив, права и обязанности Основы наследственного права России, Германии, Франции / Под ред. Петрова Е.Ю. М.: Статут, 2015.С.16, в отличие от английского права, согласно которому наследники получают чистый остаток, после определенной процедуры ? администрирования. Основаниями перехода имущества по наследству могут быть наследственный договор, завещание, а при их отсутствии ? закон. При наследовании по закону воля наследодателя не участвует в формировании условий и порядка наследования, которые определяют круг наследников, очередность призвания их к наследованию, размеры долей участия наследников в наследстве. Правовые характеристики наследования по закону проистекают из императивных положений закона. Круг лиц, которые могут наследовать по закону, определяются на момент открытия наследства. При наследовании по завещанию важную роль играет форма завещания, так, например, во французском праве завещание может быть составлено в простой письменной форме, либо посредством публичного акта, либо в тайной форме.

Согласно российскому законодательству время открытия наследства определяет состав наследственной массы, круг наследников, сроки для осуществления наследственных прав. Датой открытия наследства признается день смерти гражданина или день вступления в силу решения суда. п. 1 ст. 1114 Гражданского кодекса Российской Федерации (часть третья) от 26.11.2001№ 146-ФЗ (ред. от 28.03.2017) // СПС КонсультантПлюс. Также возможен вариант, при котором суд в решении установит день предполагаемой смерти лица. В последнем случае днем открытия наследства будет именно та дата, которая указана в судебном акте.

Смерть наследодателя или объявление его умершим по решению суда является основанием открытия наследства. Открытие наследства представляет собой юридический факт, в силу которого возникают наследственные правоотношения. Местом открытия наследства по общему правилу признается последнее место жительства наследодателя. ст. 1115 Гражданского кодекса Российской Федерации (часть третья) от 26.11.2001№ 146-ФЗ (ред. от 28.03.2017) // СПС КонсультантПлюс. Место жительства наследодателя может подтверждаться документами, удостоверяющими его соответствующую регистрацию в органах регистрационного учета граждан по месту пребывания и по месту жительства. В исключительных случаях факт места открытия наследства может быть установлен судом в рамках особого производства. п. 17 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.05.2012 N 9 «О судебной практике по делам о наследовании» // СПС КонсультантПлюс.

Основным документом, подтверждающим права наследников на имущество, входящее в состав наследственной массы, является свидетельство о праве на наследство. Свидетельство о праве на наследство, подтверждающие правопреемство, но не содержащие информации об унаследованном имуществе, российскому закону неизвестны (за исключением свидетельств о праве на наследство, открывшееся за границей). Обычно наследники получают свидетельство на доли в уставных капиталах, сведения о принадлежности которых вносятся в реестр. В Германии основным доказательством существования наследственных прав является свидетельство о праве на наследство, содержащее в себе указание на наследодателя и наследников. Если наследников несколько, то в нем определяется размер наследственных долей.

Согласно российскому праву наследников можно разделить на три группы: граждане, юридические лица, публичные образования. Юридические лица, существующие на день открытия наследства, могут наследовать по завещанию. Таким образом, исходя из буквального толкования российского закона завещательные распоряжения об учреждении юридического лица, например фонда, и назначении его наследником ничтожны. В соответствии с немецким правом, для того чтобы юридические лица могли выступать в роли наследников, они должны быть созданы в соответствии с действующим правом на момент открытия наследства. Особое предписание существует в отношении фондов, которое заключается в том, что если фонд создается на основании распоряжения на случай смерти, то считается, что такой фонд образован до смерти завещателя. §84 Гражданского уложения Германии (ГГУ) <URL:http://hrlib.kz/wp-content/uploads/2015/04/1900-Гражданское-уложение.doc> (дата обращения 12.02.2017) Наследником может стать только тот, кто находится в живых на момент открытия наследства. Лицо, еще не родившееся на момент открытия наследства, однако уже зачатое, считается родившимся до открытия наследства. §1923 Гражданского уложения Германии (ГГУ) <URL:http://hrlib.kz/wp-content/uploads/2015/04/1900-Гражданское-уложение.doc> (дата обращения 12.02.2017) С очевидной необходимостью требуется, чтобы ребенок родился живым. Таким образом, рождение ребенка после смерти наследодателя приобретает обратную юридическую силу. Относительно законов о наследовании, регулирование Европейского Союза (далее ? ЕС) использует публичный порядок в качестве борьбы с любой дискриминацией. Например, Европейский Суд по правам человека (далее ? ЕСПЧ) использовал правило публичного порядка для защиты наследников от дискриминации, а именно в 2000 году ЕСПЧ осудил Францию за рассмотрение детей на основе того, были ли они законными или рожденными вне брака. Информация о Постановлении ЕСПЧ от 07.02.2013 по делу "Фабри (Fabris) против Франции" (жалоба N 16574/08) По делу обжалуется различие в обращении с законными и незаконными детьми для целей наследования. По делу допущено нарушение требований статьи 1 Протокола N 1 к Конвенции о защите прав человека и основных свобод. //Бюллетень Европейского Суда по правам человека, 2013, N 7 Таким образом, по аналогии, можно предположить, что в Европе будут избегать применения иностранного права, например, такого как филиппинское, которое позволяет провести различие между законнорожденными и незаконнорожденными детьми, несмотря на то, что наследодатель принял решение в завещании, что филиппинский закон должен регулировать его европейские активы. Таким же образом, различие между мужчинами и женщинами, предполагаемое исламскими нормами закона или завещания на основе религии можно было бы исключить на основе международного публичного порядка. Следует отметить, что еще существует спорный вопрос публичного порядка, который не защищен ЕСПЧ, а именно вопрос обязательной доли. Люксембург и Германии отнесли вопрос обязательной доли к вопросу публичного порядка.

Как в отечественном, так и в наследственном праве зарубежных стран есть понятие «недостойный наследник». Недостойный наследник не имеет права наследовать ввиду совершения им определенных деяний. Так, например, по немецкому праву недостойным наследником считается, в частности, лицо, которое умышленно или противоправно лишил наследодателя жизни.§2239 Гражданского уложения Германии (ГГУ) <URL:http://hrlib.kz/wp-content/uploads/2015/04/1900-Гражданское-уложение.doc> (дата обращения ?15 февраля 2017г.)Во Франции это может быть лицо, которое осуждено за ложный донос против наследодателя ст.726-729.1 Гражданского кодекса Франции (Кодекс Наполеона) от 21.03.1804 (с изм. и доп. по состоянию на 01.09.2011) // СПС КонсультантПлюс., а в Испании родители, бросившие своих детей, могут также считаться недостойными наследниками. ст.756 Гражданского кодекса Испании <URL:https://4ru.es/ru/knowledge_base/zakon-spain/item/489-codigo_civil_capнtulo_3_secciуn_3> (дата обращения ?15 февраля 2017г.)

В странах континентальной правовой системы наследство представляет собой имущество, принадлежавшее наследодателю на момент открытия наследства. В состав наследства входят как имущественные права, так и обязанности. Наряду с принципом свободы воли завещателя, исходят из необходимости обеспечения интересов семьи, закрепляя нормы об обязательной доле в законодательстве о наследовании.

Обязательная доля берет свои истоки в римском праве. Значительное большинство стран континентальной системы права признают данное правовое понятие, которое не позволяет наследодателю полностью распоряжаться своим имуществом. Подробные правила для получателей обязательной доли - детей, супруга или родителей, могут варьироваться от одного государства к другому. Так, например, Германия §2303 Гражданского уложения Германии (ГГУ) <URL:http://hrlib.kz/wp-content/uploads/2015/04/1900-Гражданское-уложение.doc> (дата обращения ?17 февраля 2017г.), Нидерланды Dutch Civil Code <URL:http://www.dutchcivillaw.com/civilcodebook044.htm> (дата обращения ?17 февраля 2017г.) и Польша Art. 991 Kodeks cywiln URL:http://www.vuzllib.su/books/2435-Kodeks_cywilny/58-TytuіIV (retrieved February 17, 2017) воспринимают это правило как долг наследника, то есть обязательные наследники имеют право требовать от наследников по завещанию выплаты стоимости части доли, которая досталась бы им при наследовании по закону. Во Франции ст. 913- 916 Гражданского кодекса Франции (Кодекс Наполеона) от 21.03.1804 (с изм. и доп. по состоянию на 01.09.2011) // СПС КонсультантПлюс., Швейцарии art. 471 Swiss Civil Code of 10 December 1907 (Status as of 1 January 2017) <URL:https://www.admin.ch/opc/en/classified-compilation/19070042/201701010000/210.pdf> (retrieved February 17, 2017) и Болгарии ст. 28-29 Закона Болгарии о наследовании <URL:http://www.bulgar.in/laws-of-bulgaria-in-russian-language/?ELEMENT_ID=604#Глава третья. НАСЛЕДОВАНИЕ ПО ЗАВЕЩАНИЮ> (дата обращения ?17 февраля 2017г.), например, обязательная доля рассматривается как часть всего имущества, а именно наследственное имущество делится на две части, одной частью наследодатель может распоряжаться по своему усмотрению, а вторая часть переходит обязательным наследникам в определенных пропорциях. Ограничения свободы воли завещателя в странах Европы законодательно регулируются различно. Так, в законодательстве Австрии предусматривается, что только потомки и супруг или зарегистрированный партнер имеют право на обязательную долю в наследстве, а родители, братья и сестры, бабушки и дедушки, которые ранее также могли претендовать на обязательную долю в наследстве в случае отсутствия каких-либо потомков, лишаются данного права. Согласно ранее действовавшему законодательству право на обязательную долю в наследстве открывалось сразу же после смерти наследодателя. Буланенкова Я. Некоторые вопросы наследственного права в Австрии <URL:http://russianvienna.com/zakony-i-poryadki/3913-nekotorye-voprosy-nasledstvennogo-prava-v-avstrii> (дата обращения ? 05 мая 2017г.) Часто это могло приводить к сложностям, особенно когда речь шла о наследовании крупного имущества (например, компаний). Поэтому в новом законе предусматривается, что право на обязательную долю в наследстве в денежном выражении может предъявляться заявителем не ранее одного года после смерти наследодателя. Более того, согласно изъявлению воли умершим (например, в завещании) либо по заявлению обременяемых наследников суд вправе отложить открытие права на обязательную долю в наследстве сроком на пять лет. В особых случаях этот срок может быть продлен судом до десяти лет. Что касается вопроса уменьшения обязательной доли в наследстве, лицо, распоряжающееся имуществом, могло ранее вдвое уменьшить размер обязательной доли родственников в наследстве, если между ними не имелось отношения на протяжении длительного периода времени перед смертью лица, распоряжающегося имуществом.

В Болгарии обязательная доля закреплена за детьми наследодателя, его родителями и супругом. Во Франции предусмотрена так называемая доля, в пределах которой наследодатель вправе свободно распоряжаться своим имуществом посредством завещания и прижизненных дарений. Остальная часть имущества переходит ближайшим родственникам наследодателя, к числу которых относятся лишь его прямые родственники. Гражданский кодекс Франции (Кодекс Наполеона) от 21.03.1804 (с изм. и доп. по состоянию на 01.09.2011) // [Электронный доступ]: СПС КонсультантПлюс. В Швейцарии, где в целом действует аналогичный порядок, в число наследников, имеющих право на обязательную долю, могут быть включены братья, сестры и переживший супруг наследодателя. Swiss Civil Code of 10 December 1907 (Status as of 1 January 2017) <URL:https://www.admin.ch/opc/en/classified-compilation/19070042/201701010000/210.pdf> (retrieved February 17, 2017) В Польше к числу необходимых наследников относятся нетрудоспособные нисходящие (в том числе малолетние), нетрудоспособные супруг и родители наследодателя. Kodeks cywiln URL:http://www.vuzllib.su/books/2435-Kodeks_cywilny/58-TytuіIV (retrieved February 16, 2017) В Германии право на обязательную долю имеют нисходящие, родители и супруг наследодателя в случае, если их интересы не обеспечены в завещании должным образом. §2303 Гражданского уложения Германии (ГГУ) <URL:http://hrlib.kz/wp-content/uploads/2015/04/1900-Гражданское-уложение.doc> (дата обращения ?17 февраля 2017г.)

Наследственные права пережившего супруга также определяются очень по-разному: в Бельгии, Италии, Испании, Греции, Португалии, Германии супруг имеет право на обязательную долю в наследстве, в Швейцарии и России при наследовании по закону он получает в собственность половину общего имущества супругов; во Франции он имеет право на пользование и получение дохода (узуфрукт) от всего наследственного имущества или, при наличии общих с наследодателем детей, на 1/4 доли в праве собственности на наследство. Черемных Г.Г.Наследственное право: Учебник.М.: Юрайт, 2016.С.422

В странах англо-американской правовой системы имущество наследодателя сначала переходит по праву доверительной собственности к исполнителю/администратору, который передает наследникам лишь часть наследства, оставшуюся после расчетов с кредиторами, наследственное имущество поступает исполнителю, указанному в завещании, или администратору, назначенному судом при наследовании по закону. Международное частное право: Постатейный комментарий раздела VI Гражданского кодекса Российской Федерации.? М: Статут, 2010.?с.281

Английскому наследственному праву не известен институт обязательной доли, но защита интересов семьи предусмотрена в Законе о наследовании от 1975 года, согласно которому супруг наследодателя, несовершеннолетние и нетрудоспособные дети имеют право просить суд о предоставлении содержания из наследственного имущества.

Среди основных принципов наследования долей/акций компании можно выделить следующие:

- свобода завещания;

? соблюдение интересов хозяйственного общества

- соблюдение интересов семьи.

Высшим принципом является завещательная свобода наследодателя над его собственностью. У него должна быть возможность самому решить, кому он будет завещать часть его имущества после его смерти. Однако эта свобода может быть ограничена требованиями конкретных лиц, имеющих право на обязательную долю.

1.2 Способы передачи долей/ акций компании

В состав наследства могут входить также имущественные права и обязанности. В настоящее время все чаще в состав наследства входят акции, доли в капитале, иные права наследодателя, связанные с участием юридических лиц, а именно для целей данной работы в таких субъектах предпринимательской деятельности как хозяйственные товарищества и общества.

В можно выделить следующие способы передачи прав связанных с участием в хозяйственных товариществах и обществах, которые встречаются на практике:

1) наследование по закону (в случае отсутствия завещания);

2) наследование по завещанию (здесь подразумеваются различные виды завещаний, совместное завещание супругов в том числе);

3) наследование по договору (данный институт известен только в некоторых юрисдикциях);

4) учреждение фонда (преимущественно в странах континентального права);

5) учреждение наследственного траста (преимущественно в странах общего права).

Практически во всех странах действуют завещания, которые намерены распоряжаться всем имуществом. Однако в большинстве стран они подвергаются одной важной оговорке: обязательные доли. Если завещатель не соблюдает положения об обязательных долях его наследников, то завещание в целом остается в силе, но наследникам будут назначены их доли. На Кипре завещание, распоряжающееся всем имуществом, является недействительным. Завещание, распоряжающееся долями/ акциями компании, в целом является действительным, и специальных правил по этому вопросу не существует, но, например, в Германии такие положения могут быть включены в устав. Помимо завещания, многие правовые системы имеют другие инструменты для определения судьбы своего имущества после смерти. Например, Германии и Австрии известен наследственный договор, который является обязательным соглашением между двумя сторонами и не может быть изменен наследодателем в одиночку. Чтобы документ был действительным, его необходимо заверить нотариально. В частности, Италии, Англии и на Кипре есть возможность или создать траст или фонд. Фонды могут иметь форму и функцию завещания и предоставить наследодателю способ сохранения влияния на свою компанию.

Наследование на основании распоряжения на случай смерти имеет приоритет перед наследованием по закону, данный принцип характерен практически для всех юрисдикций. Основное отличие между завещанием по российскому и германскому праву заключается в субъектном составе. В России завещание может быть составлено только от имени одного лица. Германское право предоставляет супругам и официально зарегистрированным партнерам составить совместное завещание.

Помимо известных отечественному праву оснований наследования по закону и по завещанию, германское законодательство выделяет в качестве самостоятельного основания наследование по договору, что обусловлено возможностью составления двустороннего распоряжения на случай смерти - наследственного договора. Поскольку в Германии в качестве основания наследования может выступать не только завещание, но и наследственный договор (данный институт также известен в Австрии, Швейцарии), значение приобретают нормы, регулирующие соотношение юридической силы указанных актов. Наследственный договор является актом двусторонним, следовательно, его невозможно отменить путем составления одностороннего акта, т.е. завещания. Более того, заключение наследственного договора влечет за собой отмену ранее составленного распоряжения на случай смерти, если оно ущемляет права наследника по договору. абз. 1 § 2289 Гражданского уложения Германии (ГГУ) <URL:http://hrlib.kz/wp-content/uploads/2015/04/1900-Гражданское-уложение.doc> (дата обращения ?17 февраля 2017г.) Таким образом, наследование по договору имеет приоритет перед наследованием по завещанию.

Стоит отметить, что правопреемство не всегда происходит после смерти. Владелец компании заранее может спланировать передачу долей/акций компании, возможно, передав его в течение своей жизни. Это имеет свои преимущества для сохранения бизнеса, во-первых, это поможет, например, сохранить влияние и приобщить к бизнесу своего преемника.

Во всех рассматриваемых правовых системах можно передавать бизнес в течение срока жизни завещателя. Наиболее распространенными формами ожидаемой преемственности являются дарение или продажа, например, в Германии, Австрии, Нидерландах, Греции, Финляндии. Kalss S. Company Law and the Law of Succession. Wien: Springer,2015.P.29 Другой способ передачи компании следующему поколению - создание траста, например, в Англии и на Кипре. Еще одним способом передачи бизнеса может служить учреждение фонда, такой способ распространен в Австрии, Швейцарии и Лихтенштейне.

Передачу акций/долей следует адаптировать для каждого отдельного случая. Внутри семьи планированная передача в основном осуществляется в форме учреждения фонда, траста или дарения. Независимо от того, относится ли передача только к владению акциями/долями компании или же к передаче функций управления и контроля, во многом зависит от воли участвующих сторон (Нидерланды, Греция, Кипр, Германия, Финляндия). Как правило, функции владения и управления при передаче разделяются, так что контроль над бизнесом передается постепенно (Германия, Финляндия).Kalss S. Op. cit. P.30

Существует несколько возможностей передачи долей/акций компании:

1) Передача долей/акций со сдвигом во времени: наследодатель часто не намерен передавать свои доли/акции немедленно и в одном акте наследникам. В этом случае полезно предопределить степень передачи долей/акций (транши передачи) и общий плановый переходный период. В качестве альтернативы наследодатель может определить цели компании, достижение которых сочетается с переходом участника/акционера.

2) Право пользования доходами для передающего лица: пользование доходами и благами дает право передающему участнику/акционеру воспользоваться экономической выгодой переданной доли компании. Пользование доходами и благами также имеет защитную функцию против продажи со стороны преемника. Пользование доходами и благами может быть включено как условие дарения(§ 938, § 709 Всеобщего гражданского кодекса Австрии). Allgemeines bьrgerliches Gesetzbuch (ABGB), vom 1811 Fassung vom 11.01.2016. Цsterreich, 2016

В различных правовых системах в целях наследования бизнеса существует учреждение фонда или траста. Самый специфичный пример этого типа фонда семейный фонд в Австрии и Германии. Подобные типы фондов в целях обслуживания семьи существуют в Нидерландах, в Греции, в Финляндии и в Италии. В Англии, Шотландии и на Кипре создаются трасты. Во всех правовых системах, которые признают фонд, должен быть представлен письменный документ, содержащий необходимую информацию, для признания органами власти. Это может быть нотариальный документ (Нидерланды), документ об учреждении фонда (Финляндия) уставы, предусматривающие назначение администрации (Греция) или официальный документ (Германия). На Кипре подобная процедура относится к инструменту учреждения, где меморандум об ассоциации должен будет быть зарегистрирован в реестре учреждений и требовать свидетельства о регистрации. Этот документ должен раскрывать цель фонда (учреждения). Kalss S. Op. cit. P.39

В некоторых странах компаниями управляют фонды и служат цели содержать семью или преемников, но существуют ограничения. Может ли правопреемник влиять на фонд, зависит от того, как учредитель учредил фонд. Kalss S. Op. cit. P.40

Учредитель может назначить правопреемника в качестве администратора или руководителя фонда. То же самое касается бенефициаров. Некоторые имеют права в фонде и могут передавать эти права только в том случае, если учредительные документы предоставляют эти права. Германия является единственной страной, которая предписывает минимальную продолжительность для фонда ?10 лет. Максимальная продолжительность фонда не существует ни в одной правовой системе.

Финские фонды могут управлять компанией для выполнения цели фонда и обслуживания семьи через компанию, если это упомянуто в цели. Ответ на вопрос, что предпочтительнее, траст или фонд, будет отличаться для систем общего права и континентального права, так как первый традиционно не знает фонды, и последние не знает трасты. В Греции и Германии существует доверительный фонд, который не образуется как юридическое лицо и для которого не требуется государственное одобрение.

В Италии может быть создан траст для планирования наследования. Основное различие между трастом и фондом, в том, что траст не является юридическим лицом (Германия, Греций, Кипра, Финляндии, Италии). Еще одно отличие в том, что траст не контролируется государственными органами (Италия, Греции). Траст или «доверительный фонд» более предпочтительны для планирования наследования ввиду его меньшего юридического формализма (Италия). Kalss S. Op. cit. P.40

Полное определение траста приводит Д.М. Максимов Максимов Д.М. Семейный траст как форма трансграничного накопления и движения капитала в английском праве // Адвокат. 2015. N 10. С. 68 - 85., ссылаясь на работу английских юристов А. Андерхилла и Д. Хэйтона Hayton D. Underhill and Hayton: The Law of Trusts and Trustees (16th ed.), Butterwoth, 2002. , которая является доктринальным источником. Согласно их определению трастом является «обязательство по праву справедливости, обязывающее лицо (именуемое доверительным собственником) распоряжаться принадлежащей ему собственностью (именуемой доверительной собственностью), которая отличается от его личного имущества, в пользу лиц (именуемых бенефициарами), среди которых может быть как сам доверительный собственник, так и иные лица, имеющие право требовать принудительного исполнения данного обязательства» Максимов Д.М. Семейный траст как форма трансграничного накопления и движения капитала в английском праве // Адвокат. 2015. N 10. С. 68..

Как отмечает В.А. Канашевский Канашевский В.А. Правовой режим офшорных компаний и трастов.?2-е изд.,доп.?М..: Международные отношения,2015.? С.103., трастом принято считать фидуциарное правоотношение, участниками которого являются учредитель траста, передающий трасти имущество для управления в интересах третьего лица ? бенефициара. Для того чтобы траст был действительным, он должен соответствовать следующим условиям:

1) отражать намерение учредителя траста его создать;

2) его предмет должен быть определенным, т.е. содержать указание на конкретное имущество, переданное в траст;

3) объект должен быть определенным, т.е. должно быть указание на конкретных бенефициаров и создан для определенной цели.

В траст может быть передано любое имущество, в том числе акции компаний. Преимуществом траста является полная свобода учредителя в назначении бенефициаров траста в обход требований национального права об обязательной доле. Учредителем траста могут быть использованы две модели траста:

1) завещательный траст (создается после смерти учредителя);

2) прижизненный траст (создается при жизни учредителя, посредством которого учредитель определяет судьбу имущества траста на случай смерти, назначив бенефициаров).

Стоит отметить, что с точки зрения законодательства оффшорных юрисдикций, действительность траста, создаваемого в такой юрисдикции, подчиняется праву данной юрисдикции. Parkinson M.S. Trust Creation: Law and Practice/Series Editor William B.Howarth.Central Law Training.2004.P.119 Соответственно, когда наследодатель, т.е. учредитель траста передает свое имущество в траст или оффшорной компании, акции которой передаются трасту Коллини Г.С., Пенцов Д.А.Признание и налогообложение иностранных трастов в россии// Закон.2010.№10.С.45, то местные суды трастовой юрисдикции не признают обязательных долей в наследстве, установленных иностранным правом, и отказываются перераспределять имущество в пользу наследников, которым полагается обязательная доля. Многие оффшорные трастовые юрисдикции приняли законодательство, где прямо зафиксировали, что к трастам, которые подчиняются местным законам, не применяются положения иностранных законов о наследовании, а решения иностранных судов из стран гражданского права по вопросам обязательных долей не приводятся в исполнение.

Таким образом, иски, основанные на наследственном праве, в суд соответствующей юрисдикции в силу указанных положений законодательства данных юрисдикций о непризнании действия иностранных законов о наследовании не имеют смысла. Например, решение российского суда о непризнании передачи в траст имущества в случае нарушения прав наследников об обязательной доле и обязании бенефициара траста вернуть наследникам часть наследственного имущества (акций компании), не будет признано и исполнено в соответствующих юрисдикциях.

Концепция траста не известна странам континентальной системы права, что вызвано несовместимостью этого института с основополагающими принципами права, а именно: унитарная конструкция собственности, не допускающая существования расщепленной собственности; закрытый перечень вещных прав; свобода собственника в распоряжении вещью; ответственность должника по обязательствам всем своим имуществом и др. Дождев Д.В. Международная модель траста и унитарная концепция прав собственности// Человек и его время: Жизнь и работа Августа Рубанова / сост. и отв. ред. О.А. Хазова. М.: Волтерс Клувер, 2006. С. 251-286.

Вместе с тем в странах континентального права существуют, например, фонды, которые регистрируются как юридические лица. Фонды имеют учредителя и бенефициаров. В Германии существует аналог траста -тройханд.Грундманн Ш. Траст и Treuhand в конце ХХ в.: ключевые проблемы и смешение интересов //Частное право и финансовый рынок: Сборник статей/Под ред. М.Л.Башкатова. М.: Статут, 2011.

Одной из немногих юрисдикций гражданского права, перенявшей в свое законодательство англосаксонскую концепцию траста, является Лихтенштейн. Соответствующий раздел был внесен в Закон о лицах и организациях, несмотря на то, что траст не является юридическим лицом.

Выводы

Наследственное право и корпоративное право имеют диаметрально противоположные цели. С одной стороны, правопреемство имеет своей главной целью передачу и равное (или справедливое) распределение среди наследников имущества, которое наследодатель приобрел в течение своей жизни. Корпоративное право обеспечивает основу для ведения бизнеса, поэтому в корпоративном праве речь идет о концентрации, объединении капитала. Таким образом, корпоративное право обслуживает формирование акции и долей, которые в последующем могут быть переданы по наследству.

Когда владелец акций или долей умирает, возникает конфликт между этими двумя принципами консолидации и деления имущества. А также возникает потенциальный конфликт между интересами наследодателя в распределении нажитого имущества и интерес акционера/участника в продолжении бизнеса. В некоторых случаях обязательные доли (если они предусмотрены законодательством) могут, в свою очередь, угрожать существованию компании. Значительная часть активов компании может быть ликвидирована для удовлетворения требований. В следующей главе будет изучен вопрос, как различные правовые системы решают эту проблему.

2. Взаимосвязь корпоративного и наследственного права в контексте наследования долей/ акций компании

2.1 Особенности наследования долей/акций компании в Российской Федерации и некоторых европейских юрисдикциях

Неспособность разработать и ввести в действие соответствующий план преемственности может привести к непредвиденным или нежелательным результатам, которые неизбежно будут выражены как задержками, так и увеличением стоимости сделок с акциями/долями после смерти участника/акционера. Это, в свою очередь, может иметь значительные и неблагоприятные последствия для коммерческих аспектов деятельности компании. Негативные последствия будут усугубляться, если участник/акционер вдобавок являлся единственным директором компании. Тем самым крайне важно тщательно продумать подход к планированию наследования прав, связанных с участием в хозяйственных товариществах и обществах. Планировать наследование можно составив завещание или же создания траста.

В зависимости от режима наследования прав, связанных с участием юридических лиц, исследователями Черемных Г.Г.Наследственное право: Учебник.М.: Юрайт, 2017.?с.325. выделяются следующие виды порядка наследования:

1. разрешительный порядок: для наследования прав полных товарищей, в ряде случаев участников обществ с ограниченной ответственностью, когда требуется специальный акт принятия наследника в число участников юридического лица;

2. автоматический (или общий) порядок: для наследования прав акционеров, в ряде случаев? для участников обществ с ограниченной ответственностью;

Как правило, не существует конкретных положений о правопреемстве бизнеса. В Италии был введен в Гражданский кодекс в феврале 2006 года юридический инструмент «семейных соглашений» (в пер. с итальянского «Patti di famiglia») Kalss S. Op. cit. P.16. Данный инструмент «семейного соглашения» позволяет наследодателю отделить компанию от его общего имущества. Все наследники, которым положена обязательная доля, должны участвовать в «семейном соглашении». Обязательные наследники, которые не получают доли/акции компании в наследство, должны получить равную стоимость в других активах в соответствии с их обязательной долей, но при этом они могут также отказаться от этого права. Кроме того, доли/акции компании не будут являться частью потенциального зачета обязательной части. Padovini, F. Der Familienvertrag (“patto di famiglia”)//Zeitschrift fьr Rechtsvergleichung.2008.№6. P.42-46. Таким образом, «семейное соглашение»? «patto di famiglia» есть способ, с помощью которого можно уменьшить обязательную долю, на которую имеют право наследники, если семейный бизнес должен быть передан обязательному наследнику или наследникам. Neue Gestaltungsformen fьr die generationenьbergreifende Vermцgensplanung/ Ed.M.Schauer//Festschrift fьr Ferdinand Kerschner zum 60. Geburtstag,2013.P 445

С помощью фидеокомисса можно определить правопреемство и право собственности на несколько поколений. Этот инструмент имеет свои корни в римском праве. Dutta, A. Warum Erbrecht? Tьbingen: Mohr Siebeck. 2014.P 54 Фидеикомисс позволяет наследодателю определить наследников на несколько поколений вперед. Германия, Австрия, Португалияи запрещают неограниченный фидеокомисс. В Австрии и Германии разрешено определять наследников на срок до двух поколений.

Последствия смерти владельца акций/долей компании зависят от правовой организации бизнеса. Во многих юрисдикциях смерть единоличного владельца долей/ акций компании является основанием для наследования такой компании одним или более наследниками. В соответствии с австрийским и немецким правом о наследовании, наследник может решить, принять или отклонить наследство. Польский и шотландский закон о наследовании по умолчанию предписывают ликвидацию компании и распределение активов. Kalss S. Op. cit. P.21 Компании с ограниченной ответственностью продолжают свое существование в случае смерти участника. В целом акции/доли наследуются в соответствии с общими правилами закона о наследовании. Зачастую есть возможность установить различные правила наследования акций/долей в уставе общества. В Нидерландах наследники получают акции/доли компании по наследству, но согласно уставу общества, они должны будут предложить продать акции/доли другим участникам общества. В Австрии и Германии устав общества может также обязать наследника предложить акции/доли другим участникам. Kalss S. Op. cit. P.22 Если наследники не наделены правом стать участниками общества, определены две модели процедуры наследования. В большей части юрисдикций акции/доли передаются наследникам, однако в юрисдикциях, в которых компания может удержать акции/доли, например, в Нидерландах, наследникам предоставляется право требовать компенсацию.

В юрисдикциях, в которых акции/доли передаются наследнику автоматически, наследник может осуществлять корпоративные права бывшего участника/акционера, например, в Германии, Австрии. Напротив, где есть исполнитель/администратор, который отвечает за распределение акций/долей, то он осуществляет права бывшего акционера/участника (например, в Англии, и в редких случаях в Нидерландах).

С точки зрения права собственности, компания, у которой единоличный владелец, передается по наследству в соответствии с общими правилам закона о наследовании, например, в Германии и Нидерландах наследники становятся собственниками такой компании в момент смерти владельца в силу закона Sanders, A. National Report Germany. //The XIX International Congress of Comparative Law, 20 July 2014.P. 38; Burgerhart, W., and L. Verstappen.National Report Netherlands.//The XIX International Congress of Comparative Law, 20 July 2014.P 23..В Англии ситуация зависит от наличия или отсутствия завещания. Если завещание есть, то исполнитель (обычно супруг) будет заботиться об имуществе и принимать решения. В случае отсутствия завещания, назначается администратор, который управляет имуществом до ее передачи или продажи. Ball, J. National Report England, The XIX International Congress of Comparative Law, 20 July 2014.P. 24.

Правовая ситуация полностью отличается когда речь идет о передачи акций/долей партнерств и компаний. Различия зависят от правовой формы компаний и правового регулирования передачи собственности в целом. Так как в партнерствах очень важен личностный аспект, судьба долей в основном зависит от соглашений между участниками. Для наследника, чтобы стать партнером, остальные партнеры должны выразить согласие. Иначе у наследника будет только право требования стоимости доли, а не определенных активов, например, в Германии, Австрии, Польше, Нидерландах, Англии, Италии) Kalss S. Op.cit.28. В отличие от правил по отношению к партнерствам, доли умершего участника компании с ограниченной ответственностью передадут наследникам точно так же, как любое другое право согласно наследственному праву. Для передачи долей/акций компании применяются общие правила закона о наследовании (Германия, Италии, Австрии, Нидерландов, Англия), таким образом, нет никакого специального регулирования, которое отличается от других положений закона о наследовании. Во всех юрисдикциях можно ограничить передачу доли в соглашениях о партнерстве. Ситуация немного отличается когда речь идет о наследовании долей/акций компаний. В Германии, например, нельзя исключить передачу собственности в уставе компании, однако, передача долей в партнерстве может быть исключена, тогда как передачу собственности в уставе компании возможно в Италии или Нидерландах. В Австрии в уставе компании можно предусмотреть положение о преимущественном праве покупки в пользу других участников. Появляется противоречие между общими принципами закона о компаниях (соблюдение интересов компании; совместное сохранение активов компании) и общими принципами права о наследовании (равное распределение активов). Согласно российскому законодательству общество с ограниченной ответственностью есть хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли, участники которого не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им долей. ст. 87 Гражданского кодекса Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 28.03.2017) // СПС КонсультантПлюс. Законодательством также определен порядок наследования принадлежавших наследодателю долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью. п. 2 ст. 1176 Гражданского кодекса Российской Федерации (часть третья) от 26.11.2001 N 146-ФЗ (ред. от 28.03.2017)// СПС КонсультантПлюс. В соответствии с положениями закона доля умершего участника общества в уставном капитале общества переходит по наследству на общих основаниях, если учредительными документами общества не предусмотрено, что такой переход допускается только с согласия остальных участников общества. Уставом общества может быть предусмотрен различный порядок получения согласия участников общества на переход доли или части доли в уставном капитале общества к третьим лицам в зависимости от оснований такого перехода.

До принятия наследником умершего участника общества наследства управление его долей в уставном капитале общества осуществляется нотариусом, который в качестве учредителя доверительного управления заключает договор доверительного управления этим имуществом. В случае, когда наследование осуществляется по завещанию, в котором назначен исполнитель завещания, права учредителя доверительного управления принадлежат исполнителю завещания. Ст. 1173 Гражданского кодекса Российской Федерации (часть третья) от 26.11.2001 N 146-ФЗ (ред. от 28.03.2017)// СПС КонсультантПлюс. Таким образом, в уставе общества с ограниченной ответственностью может быть предусмотрен свой порядок получения согласия участников общества на переход доли или части доли в уставном капитале общества к третьим лицам. Такое согласие считается полученным, если всеми участниками общества в течение тридцати дней или в течение предусмотренного уставом срока со дня получения такого обращения представлены составленные в письменной форме заявления о согласии на переход доли по наследству, либо в течение указанного срока не представлены составленные в письменной форме заявления об отказе от дачи согласия на переход доли. п.10 ст.21 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 в редакции от 03.07.2016//СПС КонсультантПлюс. Соответствующее обращение в общество может быть направлено наследником (наследниками) умершего участника общества как до истечения срока принятия наследства, так и после. Крашенинников П.В. Наследственное право. -М.:Статут, 2016?C.80 //СПС КонсультантПлюс В течение трех дней с момента получения согласия наследник должен известить общество и орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, о переходе доли с приложением свидетельства о праве на наследство. п. 16 ст. 21 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 в редакции от 03.07.2016//СПС КонсультантПлюс.

В п. 66 Постановления Пленума ВС РФ от 29 мая 2012 г. N 9 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 29.05.2012 N 9 «О судебной практике по делам о наследовании»// СПС КонсультантПлюс

ст. 87 Гражданского кодекса Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 28.03.2017) // СПС КонсультантПлюс. разъясняется, что для получения свидетельства о праве на наследство, в состав которого входит доля участника в уставном капитале общества, согласие участников соответствующего общества не требуется. Свидетельство о праве на наследство, в состав которого входит доля, является основанием для постановки вопроса об участии наследника в соответствующем обществе или о получении наследником от общества действительной стоимости унаследованной доли либо соответствующей ей части имущества, который разрешается в соответствии с ГК РФ, другими законами или учредительными документами общества.