Наркотические вещества и ответственность за их оборот

Размещено на http://www.allbest.ru/

СОДЕРЖАНИЕ

ВВЕДЕНИЕ

1. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА НЕЗАКОННЫХ ПРИОБРЕТЕНИЯ, ХРАНЕНИЯ, ПЕРЕВОЗКИ, ИЗГОТОВЛЕНИЯ, ПЕРЕРАБОТКИ НАРКОТИЧЕСКИХ СРЕДСТВ, ПСИХОТРОПНЫХ ВЕЩЕСТВ ИЛИ ИХ АНАЛОГОВ

1.1 Понятие и правовое регулирование оборота наркотических средств

1.2 Уголовно-правовая характеристика незаконных приобретения, хранения, перевозки, изготовления, переработки наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов

2. ПРОБЛЕМЫ КВАЛИФИКАЦИИ НЕЗАКОННЫХ ПРИОБРЕТЕНИЯ, ХРАНЕНИЯ, ПЕРЕВОЗКИ, ИЗГОТОВЛЕНИЯ, ПЕРЕРАБОТКИ НАРКОТИЧЕСКИХ СРЕДСТВ, ПСИХОТРОПНЫХ ВЕЩЕСТВ ИЛИ ИХ АНАЛОГОВ

2.1 Судебная практика применения статьи 228 УК РФ

2.2 Обстоятельства, исключающие возможность привлечения к ответственности по статье 228 УК РФ

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

ВВЕДЕНИЕ

Квалификация незаконных приобретения, хранения, перевозки, изготовления, переработки наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов является актуальной проблемой в настоящее время.

Особенности геополитического положения России, несовершенство действующего законодательства, сложности в организации и обеспечении таможенного и пограничного контроля вызывают повышенный интерес международной наркомафии, становится реальностью ее слияние с внутренним наркобизнесом. Анализ криминогенной ситуации в России, результаты исследований свидетельствуют о нарастании и углублении негативных тенденций, связанных с распространением наркотических средств и психотропных веществ и злоупотреблением ими.

Существующая система противодействия наркомании носит не упреждающий, а реагирующий характер; не обобщена судебная практика по уголовным делам о преступлениях в сфере незаконного оборота наркотиков, при этом суды зачастую применяют мягкие виды наказаний либо ограничиваются условными наказаниями, которые явно не соответствуют тяжести совершенных деяний; не способствует перевоспитанию личности действующая уголовно-исполнительная система.

Среди негативных тенденций также можно выделить следующие: резкое возрастание уровня наркотизации населения; возрастание смертности, вызванной употреблением наркотиков; быстрый рост преступности в сфере оборота наркотических средств и психотропных веществ; повышение квалификации наркопреступников, слияние наркопреступности с организованной преступностью. Возрастают профессионализм и организованность действий преступных группировок, постоянно растет число торговцев наркотиками. Увеличивается нелегальное производство наркотических средств.

Россия подписала все международные конвенции, касающиеся проблем борьбы с наркоманией, вступила в Интерпол, одной из основных задач которого является борьба с наркобизнесом. Однако эффективность этих мер в настоящее время вызывает сомнение. Очевидно, что в условиях динамично изменяющейся ситуации в стране требуется разработка и внедрение в практику новых, научно обоснованных предложений и рекомендаций, направленных на повышение эффективности противодействия незаконному обороту наркотических средств и психотропных веществ.

Все вышеизложенное обусловливает актуальность выбранной темы исследования: «Квалификация незаконных приобретения, хранения, перевозки, изготовления, переработки наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов».

Следует отметить, что различные аспекты уголовно-правовых проблем квалификации незаконных приобретения, хранения, перевозки, изготовления, переработки наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, изучались рядом ученых и практических работников: Р.А. Александровым, Э.Л. Бабаян, Е.В. Бардиным, Н.Н. Васильевым, А.В. Гаевским, Б.А. Куриновым, В.Н. Курченко, С.В. Харченко, Е.Л. Харьковским, А.Л. Энгельгардт и многими другими.

Многие их предложения и рекомендации, сформулированные в монографиях, статьях и диссертациях, направленных на совершенствование законодательства, практики его применения, профилактики наркомании, безусловно, заслуживают внимания и положительной оценки.

Целью настоящего исследования является уголовно-правовой анализ незаконных приобретения, хранения, перевозки, изготовления, переработки наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов.

Для достижения указанной цели были поставлены следующие основные задачи:

- рассмотреть понятие и правовое регулирование оборота наркотических средств;

- изучить уголовно-правовую характеристику незаконных приобретения, хранения, перевозки, изготовления, переработки наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов;

- изучить судебную практику применения статьи 228 УК РФ;

- рассмотреть обстоятельства, исключающие возможность привлечения к ответственности по статье 228 УК РФ

Основой исследования является диалектический метод как метод познания социально-правовых явлений, а также общие и специальные методы познаний, такие как исторический, сравнительно-правовой, логико-правовой, статистический, социологический и другие,

В качестве теоретических источников использованы труды специалистов в области социологии, психологии, медицины, уголовного права и криминологии.

Эмпирическую базу исследования составили результаты анализа опубликованной судебной практики Верховного суда РФ.

Практическая значимость. Материалы курсовой работы могут быть использованы в учебном процессе по курсу особенной части уголовного права, при чтении лекций для работников правоохранительных органов и населения; при выступлениях в средствах массовой информации по вопросам борьбы с наркоманией.

1. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА НЕЗАКОННЫХ ПРИОБРЕТЕНИЯ, ХРАНЕНИЯ, ПЕРЕВОЗКИ, ИЗГОТОВЛЕНИЯ, ПЕРЕРАБОТКИ НАРКОТИЧЕСКИХ СРЕДСТВ, ПСИХОТРОПНЫХ ВЕЩЕСТВ ИЛИ ИХ АНАЛОГОВ

1.1 Понятие и правовое регулирование оборота наркотических средств

Правовое регулирование оборота наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов осуществляется государством посредством законов, подзаконных актов и ведомственных нормативных документов.

Основополагающим для правового регулирования оборота наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов является Федеральный закон от 8 января 1998 г. № 3-ФЗ «О наркотических средствах и психотропных веществах» Федеральный закон от 8 января 1998 г. «О наркотических средствах и психотропных веществах» с изм. и доп., вступившими в силу с 15.01.2011., в котором закреплены понятия наркотических средств и психотропных веществ и указано, какие их виды изъяты из свободного оборота либо ограничены в обращении.

В настоящее время борьба с незаконным оборотом наркотических средств приобретает характер глобальной проблемы. Антонян Ю.М., Князев В.В. Борьба с незаконным оборотом наркотиков за рубежом. М.: МИ МВД России, 2009. - С. 13. Наркотические средства - это вещества, применяемые для медицинских целей, а также совокупность естественных и синтетических средств, способных вызвать своеобразное состояние одурманивания, опьянения и болезненное пристрастие к ним - наркоманию.

Под наркотическими средствами понимаются определенные вещества растительного или синтетического происхождения, лекарственные препараты, содержащие наркотические средства, которые оказывают специфическое воздействие на центральную нервную систему.

Под психотропными веществами понимаются природные или синтетические вещества, оказывающие стимулирующее или депрессивное воздействие на центральную нервную систему человека и включены в соответствующие списки международных конвенций Единая конвенция о наркотических средствах 1961 г., Венская конвенция о психотропных веществах 1971 г., Конвенция ООН о борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ 1988 г..

Аналоги наркотических средств и психотропных веществ - это запрещенные для оборота в Российской Федерации вещества синтетического или естественного происхождения, не включенные в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации. Их химическая структура и свойства сходны с химической структурой и свойствами наркотических средств или психотропных веществ, психоактивное действие которых они воспроизводят. Костыдева Г.В., Сурыгина Н.Е., Корнева Л.С. Правовые основания и документальное оформление изъятия наркотических веществ, психотропных веществ или их аналогов из незаконного оборота до возбуждения уголовного дела: Методические рекомендации. М., 2009. С. 23.

Закон «О наркотических средствах и психотропных веществах» и ст. 228¹ УК РФ передают практически всю сферу заявленного регулирования Правительству РФ и ведомствам, предусматривая принятие более 40 подзаконных актов.

Согласно статье 2, перечень наркотических средств, а также изменения и дополнения этого перечня утверждаются Правительством РФ. Такой порядок не соответствует части 3 ст. 55 Конституции РФ, устанавливающей, что права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены только ФЗ. Конституция Российской Федерации: Принята 12 декабря 1993 г. // Российская газета. - 1993. - 25 декабря. Именуясь законом о наркотиках, закон о том, что такое наркотики, ничего не говорит, отдавая решение Правительству РФ, составляющему такой перечень без гласного обсуждения, в обстановке закрытости. К человеку, подвергающемуся уголовному преследованию, применяется уже не закон, а перечень. Каждого могут подвергнуть наказанию на том только основании, что то или иное вещество будет включено в этот перечень неконституционным путем. Существующая в настоящее время система признания средств и веществ наркотическими или психотропными позволяет установить контроль, в том числе и над аналогами этих средств (веществ).

По смыслу постановления Правительства РФ «Об утверждении размеров средних разовых доз наркотических средств и психотропных веществ для целей статей 228, 228¹ и 229 Уголовного кодекса Российской Федерации» изомеры перечисленных в списках наркотических средств и психотропных веществ (если таковые определенно не исключены) в тех случаях, когда существование таких изомеров возможно в рамках данного химического обозначения, эфиры сложные и простые перечисленных в списках наркотических средств и психотропных веществ, соли перечисленных в списках наркотических средств и психотропных веществ, если существование таких солей возможно, отнесены к аналогам наркотических средств или психотропных веществ. Размеры средних разовых доз аналогов наркотических средств и психотропных веществ соответствуют размерам приведенных в перечне средних разовых доз наркотических средств и психотропных веществ Шапошников А. Как разорвать наркопаутину. // Российская юстиция. 2009. № 3. С. 17..

К числу наркотических средств или психотропных веществ относятся также препараты (смесь веществ в любом физическом состоянии, содержащая одно или несколько наркотических средств или психотропных веществ, включенных в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в РФ). В отношении препаратов предусматриваются меры контроля, аналогичные тем, которые устанавливаются в отношении наркотических средств и психотропных веществ, содержащихся в них.

Однако в отношении препаратов, которые содержат малые количества наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, внесенных в списки II, III или IV, и поэтому не представляют опасности в случае злоупотребления ими или представляют незначительную опасность и из которых указанные средства или вещества не извлекаются легкодоступными способами, могут исключаться некоторые меры контроля, установленные законодательством. Порядок применения мер контроля в отношении указанных препаратов устанавливается Правительством РФ.

Предмет анализируемых преступлений должен отвечать двум критериям - медицинскому и правовому. Медицинский критерий означает, что наркотическими средствами признаются только те вещества, которые обладают способностью воздействовать на центральную нервную систему и приводят к состоянию особого наркотического состояния и наркотической зависимости. Психотропные вещества - различного происхождения вещества, оказывающие влияние на психические функции, эмоциональное состояние и поведение человека. Правовой критерий означает, что перечень этих предметов должен содержаться в специальных нормативных актах Тонков В.Е. Особенности определения объекта и предмета посягательства при квалификации преступлений в сфере незаконного оборота наркотиков // Законодательство и экономика. № 9 (269)/2009. С. 34..

Единая конвенция 1961 г. содержит Списки I-IV, включающие в себя перечень наркотических средств, в том числе препараты, находящиеся под международным контролем. Конвенция 1971 г. - Списки I-IV, включающие перечень психотропных веществ. Конвенция 1988 г. содержит Таблицы I и II, часто используемые при изготовлении наркотических средств и психотропных веществ и поэтому нуждающиеся в международном контроле. Однако государственный суверенитет предполагает, что международные обязательства выполняются путем принятия нормы национального законодательства. На территории России право признания того или иного вещества наркотическим, психотропным или их аналогами предоставлено Правительству РФ. Об утверждении перечня наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации: Постановление Правительства РФ от 30.06.98 г. № 681// Российская газета. - 1998. -17 июля.

В настоящий момент на территории страны установлены следующие списки: список наркотических средств и психотропных веществ, оборот которых в РФ запрещен в соответствии с законодательством РФ и международными договорами РФ (список I); список наркотических средств и психотропных веществ, оборот которых в РФ ограничен и в отношении которых устанавливаются меры контроля в соответствии с законодательством РФ и международными договорами РФ (список II); список психотропных веществ, оборот которых в РФ ограничен и в отношении которых допускается исключение некоторых мер контроля в соответствии с законодательством РФ и международными договорами РФ (список III); список прекурсоров, оборот которых в РФ ограничен, и в отношении которых устанавливаются меры контроля в соответствии с законодательством РФ и международными договорами РФ (список IV) Симакова И. Правовая характеристика психотропных веществ // Уголовное право. 2010. № 2. С. 24..

Внесение изменений и дополнений в списки осуществляется по представлению Министерства здравоохранения и социального развития РФ совместно с Министерством внутренних дел РФ. При решении вопроса об отнесении новых веществ к наркотическим средствам и психотропным веществам необходимо учитывать решения Комиссии ООН о наркотических средствах, принятые после издания Перечня Перечень утвержден Постановлением Правительства Российской Федерации от 30 июня 1998 г. № 681 (в ред. постановлений Правительства Российской Федерации от 6 февраля 2004 г. № 51 и от 17 ноября 2004 г. № 648). наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации (Приложение).

Под незаконным сбытом наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов следует понимать любые способы их возмездной либо безвозмездной передачи другим лицам (продаж), дарение, обмен, уплату долга, дачу взаймы и т.д.), а также иные способы реализации, например путем введения инъекций.

При этом не может квалифицироваться как незаконный сбыт введение одним лицом другому лицу инъекций наркотического средства или психотропного вещества, если указанное средство или вещество принадлежит самому потребителю и инъекция вводится по его просьбе либо совместно приобретено потребителем и лицом, производящим инъекцию, для совместного потребления, либо наркотическое средство или психотропное вещество вводится в соответствии с медицинскими показаниями. Костыдева Г.В., Сурыгина Н.Е., Корнева Л.С. Правовые основания и документальное оформление изъятия наркотических веществ, психотропных веществ или их аналогов из незаконного оборота до возбуждения уголовного дела: Методические рекомендации. М., 2009. С. 24.

Опиаты (опиоиды) - класс веществ, имеющих разнообразную химическую структуру, получаемые при переработке сока опийного (снотворного) мака (Papaver somniferum L.), а также синтетически способом, действующие на опиатные рецепторы.

Для получения килограмма морфина требуется примерно десять килограммов опия-сырца. Из морфин-основания путем химического процесса получается героин-основание, которое при добавлении кислоты дает так называемый чистый героин (героина гидрохлорид).

Чистый героин или "белый" героин, растворим в воде и в 4-5 сильнее по действию чем морфин, обладая при этом более коротким сроком действия.

Существуют различные варианты классификации наркотических средств (НС), но практическое значение имеют лишь три из них:

По химическому строению НС. Такая классификация удобна для судебных химиков и фармацевтов, но она не отражает влияние препаратов на организм, поскольку вещества различной структуры могут оказывать сходное действие. В частности, термин "опиаты" определяет вещества, близкие по химической структуре к морфину. В то же время широко используется термин "опиоиды", обозначающий вещества любого строения, имеющие морфиноподобное действие (за счет возбуждения тех же рецепторов, на которые действует морфин), в частности, фенциклидин, метадон, фентанил, кетамин, эндогенные пептиды и др.

По клиническому эффекту: наркотические анальгетики, психостимуляторы, снотворные средства, транквилизаторы, антидепрессанты и т. д. Эта классификация удобна для клиницистов, но непригодна для химиков. Смешанные, представляющие собой попытку применить оба принципа одновременно. Данный тип классификаций наиболее распространен в судебной медицине, поскольку посмертная диагностика Не требует участия как судебных химиков, обнаруживающих в тканях трупа вещества определенного строения, так и морфологов, выявляющих признаки действия НС на организм Комиссаров В.С., Дворецкий М.Ю. Современная уголовно-правовая политика в области незаконного оборота наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов. // Вестник МГУ. Сер. 11. Право. 2008. № 2. - С. 35-45. .

Например, Н.В.Веселовская и А.Е. Коваленко подразделяют НС на опиаты, стимуляторы (различной химической структуры), марихуану, галлюциногены (в этот раздел включены ЛСД, мескалин, псилоцибин, псилоцин, фенциклидин, метоксипроизводные амфетамина) и метилендиоксипроизводные амфетамина (которые с химических позиций должны быть отнесены к амфетаминам, но на основании специфики действия выделяются в особую группу), а также синтетические производные фентанила, метадон и трамадол (которые по своему действию являются опиоидами) Альманах судебной медицины ТОМ 4, СТ. X // Февраль , 2003 г. .

Синтетические наркотические средства. Под синтетическим наркотическим средством необходимо понимать вещество, являющееся результатом взаимодействия определенных химических веществ и включенное в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации.

В соответствии с п. 1 ст. 2 ФЗ "О наркотических средствах и психотропных веществах", вышеуказанный Перечень, имеющий отношение к наркотическим средствам, состоит из двух списков. Список наркотических средств, оборот которых в Российской Федерации запрещен в соответствии с законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации. Такие наркотики не используются в медицине (например, фенциклидин, триметилфентанил. МДА, МДМА, МДЕА и другие).

Список наркотических средств, оборот которых в Российской Федерации ограничен и в отношении которых устанавливаются меры контроля в соответствии с законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации. Необоснованное употребление таких средств является опасным для здоровья, но они могут применяться в медицине (например, фентанил, фенамин).

Как в медицинской, так и правовой литературе отмечаются три признака, которые присущи любому наркотическому средству, в том числе и синтетическому.

Медицинский признак: наркотическое средство оказывает возбуждающее, угнетающее, галлюциногенное действие на центральную нервную систему, вызывает психическую и физическую зависимость, наносящую вред здоровью при немедицинском потреблении. Правовой признак: наркотические средства, внесенные в Список 1 и 2, входящие в вышеуказанный Перечень. Последний, в соответствии с п. 2 и 3 ст. 2 Федерального Закона "О наркотических средствах и психотропных веществах" утверждается Правительством Российской Федерации по представлению федерального органа исполнительной власти в области внутренних дел и подлежит официальному опубликованию в соответствии с законодательством РФ. Порядок внесения изменений и дополнений в Перечень устанавливается Правительством РФ. Социальный признак: опасность немедицинского потребления наркотика для здоровья населения. Какие-либо справочники, например справочник М. Д. Машковского "Лекарственные средства", не имеют правового статуса, то есть ими нельзя руководствоваться в ходе предварительного расследования и разрешения уголовных дел судами, хотя, несомненно, они полезны и имеют научное и профессиональное значение.

Единой классификации синтетических наркотиков нет. "Наркотики можно классифицировать на основе их химической структуры, клинико-терапевтической пригодности, потенциальной угрозы для здоровья, оказания воздействия на психологические процессы Лужбин А.В., Волков К.А. Проблемы квалификации преступлений, связанных с наркотическими средствами и наркотическими веществами в судебной практике и пути их решения Верховным судом Российской Федерации // Российская юстиция. 2011. № 1. С. 32..

Рассмотрим признаки тех синтетических наркотических средств, которые наиболее часто встречаются при их незаконном изготовлении, хранении и сбыте. МДА (3,4-метилендиоксиамфетамин), МДЕА (N-этил-3,4-метилендиоксиамфетамин), МДМА (N-этил-3,4-метилендиоксиамфетамин). Эти наркотики имеют жаргонные названия экстези, кадиллак, космикспейс, мэд-жикуон. Они представляют собой белые порошкообразные вещества, хорошо растворимые в воде. При плохой очистке эти препараты могут иметь серый оттенок. Их основания - жидкости, хорошо растворимые в большинстве органических растворителей (эфир, бензол, хлороформ).

МДА и его аналоги (МДЕА, МДМА) являются наркотиками галлюциногенного действия, производные амфетамина. Синонимы МДА - тенамфетамин (tenamfetaminum, a-methil-3,4-methil-endioxi phenethilaminum).

МДА, МДМА, МДЕА не разрешены ни на территории России, ни за рубежом для применения в качестве лекарственного средства. Следовательно, никому не может быть назначено лечение этим препаратом. Он не зарегистрирован, не производится, не импортируется и, следовательно, не может находиться в свободной продаже. Незаконное владение им в любом количестве рассматривается как уголовно наказуемое.

Метадон (фенадон). Жаргонное название - лошадка. Метадон обычно используется наркоманами как средство перенести "ломку", отдохнуть после приема более сильнодействующих наркотиков, применяется для устранения абстинентного синдрома (если резко прекращается прием опиатов), то есть он препятствует развитию наркотического голода. Таким образом, с помощью метадона можно излечить человека от физической зависимости всех видов опиума, героина, но не наркомании в целом Майоров А.А., Малинин В.Б. Наркотики: преступность и преступления. СПб, 2002. С. 44..

Фенамин - это наркотическое средство применяется по назначению врача, который определяет дозы. Прием человеком небольшой дозы амфетаминов проявляется в его хорошем настроении, разговорчивости, легкой ранимости, потоотделении, расширении зрачков, дрожании рук. При употреблении больших доз возникает сухость во рту, что, в конечном счете, снижает обоняние и побуждает человека облизывать губы.

Оперативные работники, следователи, эксперты, судьи вправе обратиться в Президиум Постоянного комитета по контролю наркотиков (ПККН) для получения заключения по конкретным наркотическим средствам, по которым еще не определены размеры в заключении ПККН о небольших, крупных и особо крупных размерах.

Такова краткая характеристика наиболее часто встречающихся синтетических наркотических средств как предмета преступного посягательства при совершении незаконного изготовления, хранения и сбыта.

1.2 Уголовно-правовая характеристика незаконных приобретения, хранения, перевозки, изготовления, переработки наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов

Статья 228 УК РФ в ред. Федерального закона от 19.05.2010 N 87-ФЗ. предусматривает ответственность за незаконные приобретение, хранение, перевозка, изготовление, переработка наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, а также незаконные приобретение, хранение, перевозка растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества.

Незаконные приобретение, хранение, перевозка, изготовление, переработка без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов в крупном размере, а также незаконные приобретение, хранение, перевозка без цели сбыта растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, в крупном размере - наказываются штрафом в размере до сорока тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех месяцев, либо обязательными работами на срок от ста восьмидесяти до двухсот сорока часов, либо исправительными работами на срок до двух лет, либо ограничением свободы на срок до трех лет, либо лишением свободы на тот же срок в ред. Федеральных законов от 27.12.2009 N 377-ФЗ, от 06.05.2010 N 81-ФЗ..

Те же деяния, совершенные в особо крупном размере, - наказываются лишением свободы на срок от трех до десяти лет со штрафом в размере до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех лет либо без такового.

Лицо, совершившее предусмотренное настоящей статьей преступление, добровольно сдавшее наркотические средства, психотропные вещества или их аналоги, растения, содержащие наркотические средства или психотропные вещества, либо их части, содержащие наркотические средства или психотропные вещества, и активно способствовавшее раскрытию или пресечению преступлений, связанных с незаконным оборотом указанных средств, веществ или их аналогов, а также с незаконными приобретением, хранением, перевозкой таких растений либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, изобличению лиц, их совершивших, обнаружению имущества, добытого преступным путем, освобождается от уголовной ответственности за данное преступление.

Не может признаваться добровольной сдачей наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, изъятие указанных средств, веществ или их аналогов, таких растений либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, при задержании лица и при производстве следственных действий по обнаружению и изъятию указанных средств, веществ или их аналогов, таких растений либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества.

Крупный и особо крупный размеры наркотических средств и психотропных веществ, а также крупный и особо крупный размеры для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей настоящей статьи, статей 228.1 и 229 УК РФ утверждаются Правительством Российской Федерации.

Крупный и особо крупный размеры аналогов наркотических средств и психотропных веществ соответствуют крупному и особо крупному размерам наркотических средств и психотропных веществ, аналогами которых они являются.

Объективную сторону данного преступления образуют только незаконные деяния, т.е. совершенные в нарушение правил, установленных международными договорами, ведомственными актами, инструкциями, регламентирующими порядок работы с наркотическими средствами и психотропными веществами Энгельгардт А.Л. Уголовное право. Особенная часть: Учебник / Под ред. Л.Д. Гаухмана, С.В. Максимова. М.: Новый Юрист, 2009. С. 156..

Важным нововведением является законодательное определение крупного и особо крупного размера наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов. Вместе с тем при определении размера средств и веществ, находящихся в незаконном владении у физических лиц в виде пропитанных этими средствами тампонов, марли, бинтов, необходимо проводить экстракцию данного конкретного средства, вещества или их аналога с последующим перерасчетом сухого остатка на соответствие их указанным в Постановлении Правительства РФ размерам.

Отдельные наркотические средства могут содержать примеси, влияющие на эффективность их действия на организм человека. Так, например, героин может содержать в себе до 100 различных компонентов. Для решения вопроса о размерах таких средств не нужно устанавливать долю чистого героина (диацетилморфина) путем исключения из объема этого наркотического средства сопутствующих ему примесей. В то же время в случае изготовления сигарет из смеси марихуаны с табаком экспертам рекомендовано отделять табак от марихуаны и весовые категории определять по остатку марихуаны. Высушенная либо не высушенная маковая соломка признается наркотическим средством независимо от того, подвергалась ли данная солома экстракции или деструкции (плесени, гниению).

Если предметом преступления были наркотические средства или психотропные вещества разных видов, их размер следует определять исходя из общего количества и суммарной эффективности. При этом следует учитывать не только медицинские критерии, но и реальную социальную опасность Харьковский Е.Л. Уголовная ответственность за незаконный оборот наркотических средств или психотропных веществ / Под ред. А.В. Наумова. М.: Изд-во «Юринформ». 2009. С. 12..

Субъективная сторона данного преступления характеризуется виной в форме прямого умысла. Осознания виновным того, что конкретное средство (вещество) включено в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, не требуется, достаточно общего представления об отнесении средства к наркотическому, а вещества - к психотропному.

Субъектом указанного преступления является вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста.

Преступление имеет формальный состав, считается оконченным с момента выполнения действий, составляющих объективную сторону состава преступления.

Незаконное перемещение наркотических средств или психотропных веществ через таможенную границу РФ подлежит дополнительной квалификации по ст. 188 УК РФ.

В случае незаконного приобретения, хранения, перевозки, изготовления, переработки без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов в размере менее крупного (до десяти средних разовых доз потребления) наступает административная ответственность, предусмотренная ст. 6.8 КоАП.

Освобождение лица от уголовной ответственности на основании примечания к комментируемой статье возможно лишь при наличии совокупности следующих условий: 1) добровольная сдача наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов представителям власти при наличии у виновного реальной возможности распорядиться ими иным образом (не признается добровольной сдачей изъятие наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов при задержании лица, а также при производстве следственных действий по их обнаружению и изъятию (обыск и т.п.); 2) активное способствование раскрытию или пресечению преступлений, изобличению лиц, их совершивших, обнаружению имущества, добытого преступным путем. При этом из второго условия достаточно наличия хотя бы одного из указанных признаков.

Таким образом, можно сделать следующие выводы.

В настоящее время не существует единой классификации наркотических средств. При расследовании уголовных дел следователи и оперативные работники пользуются знаниями внешнего вида наркотика при задержаниях, обысках и допросах, а признаками проявления приема наркотиков лицами - при определении возможных наркоманов, при подготовке к допросам таких лиц, при решении вопроса о необходимости назначения судебно-наркологической экспертизы и при избрании тактики допроса.

Закон не исключает возможности освобождения от уголовной ответственности лица, хотя и не сдавшего наркотические средства, психотропные вещества и их аналоги в связи с отсутствием у него таковых, но активно способствовавшего раскрытию или пресечению преступлений, изобличению лиц, их совершивших, обнаружению имущества, добытого преступным путем. Законодатель, описывая соответствующие условия освобождения лица от уголовной ответственности на основании примеч. 1 к комментируемой статье, использует термин "освобождается", а не "может быть освобожден". Это означает, что, установив наличие указанных в примечании условий, судебно-следственные органы обязаны освободить лицо от уголовной ответственности за любое преступление, предусмотренное этой статьей.

2. ПРОБЛЕМЫ КВАЛИФИКАЦИИ НЕЗАКОННЫХ ПРИОБРЕТЕНИЯ, ХРАНЕНИЯ, ПЕРЕВОЗКИ, ИЗГОТОВЛЕНИЯ, ПЕРЕРАБОТКИ НАРКОТИЧЕСКИХ СРЕДСТВ, ПСИХОТРОПНЫХ ВЕЩЕСТВ ИЛИ ИХ АНАЛОГОВ

2.1 Судебная практика применения статьи 228 УК РФ

Преступления рассматриваемой категории относятся к числу наиболее сложных для квалификации. Российские суды испытывали большие трудности при квалификации действий по сбору остатков посевов наркотикосодержащих растений, находящихся на неохраняемых полях после завершения их уборки. Некоторые рассматривали это как форму «хищения» по статье 229 УК РФ. Так, Х. и K. собирали части растений мака на колхозном поле после окончания уборки урожая. Они были признаны виновными в хищении наркотических средств по статье 229 УК РФ. Судебная Коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российского Федерации переквалифицировала их действия как незаконное приобретение наркотических средств согласно статье 228 УК РФ Бюллетень Верховного Суда РФ. 2009, № 2..

Аналогичные вопросы возникают в связи с дикорастущими растениями: K., Б. и другие были признаны виновными в хищении наркотических средств по статье 229 УК РФ за сбор мака, выросшего сорняком на приусадебных участках граждан. Президиум Верховного Суда Мари Эл переквалифицировал данное преступление как незаконное приобретение Бюллетень Верховного Суда РФ, 2005, № 4..

Российские суды время от времени смешивали понятия «приобретение» и «изготовление» наркотических средств: Ленинск-Кузнецким городским судом осужден А. виновный по статье 228 (ч. 1) и статье 228 (ч. 3). УК РФ за незаконное приобретение, хранение без цели сбыта и изготовление в крупных размерах гашиша. A., занимаясь копкой картофеля, увидел дикорастущую коноплю и решил собрать для себя смолу канабиса для получения гашиша. Во время сбора он был задержан работниками милиции. У А. изъято 1,36 г. смолы. Суд вменил А. и приобретение, и изготовление гашиша. Кассационная инстанция согласилась с оценкой содеянного Дело 22-642 // Архив Ленинск-Кузнецкого городского суда Кемеровской области. .

Изготовление было определено Президиумом Верховного Суда РФ как «умышленные действия, направленные на получение из наркотикосодержащих растений лекарственных, химических и иных веществ одного или нескольких готовых к использованию и потреблению наркотических средств или психотропных веществ, из числа включенных в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров». На основании данного определения Президиум отменил приговор C., который осенью 2009 года в Омской области собрал для личных целей листья и соцветия дикорастущей конопли, высушил и измельчил их кустарным способом, получив 3760 граммов марихуаны. Он хранил марихуану в трех пакетах в подполе своего дома. C. не предполагал изготовить наркотик, поскольку растение высохло естественным путем, а просеивание листьев конопли через сито не повлияло очистку полученного вещества от посторонних примесей и повышение концентрации наркотика. Соответственно, Президиум посчитал, что это не соответствовало понятию «изготовление» и снял обвинение по статье 228 (ч. 4).

Российскими судами считалось, что разбавление опия также не составляет «изготовления»: С. осужден по статье 228 (ч. 3) и статье 30 (приготовление к преступлению) УК РФ за то, что был задержан с 0,42 граммами опия и шприцем, содержащим жидкое вещество, предназначавшееся для растворения опия. Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ сочла, что действия, связанные с разбавлением приобретенного им наркотического средства, не повлекшим изменения его химического состава, следует рассматривать как способ его потребления, а не как изготовление. Обвинение С. по статье 228 (ч. 3) было снято Бюллетень Верховного Суда РФ, 2002, № 5..

Хотя в статье 228 УК упоминается понятие «изготовление» и не используется слово «производство, российские суды объединяли эти два понятия в одно. Так, Индустриальным районным судом г. Пермь был осужден Т. по совокупности преступлений по статьям 228 (ч. 1) и 228 (ч. 3) УК РФ за незаконное приобретение, хранение и изготовление 2,5 граммов марихуаны. Т. скрутила две папиросы с марихуаной, что суд расценил как изготовление наркотического средства. Действия Т. не составили «изготовление», хотя может быть «производство» Бюллетень Верховного Суда РФ, 2008, № 10..

Приговор не был изменен. Переработка может быть подразделена на три составляющие: очистка продукта от различных примесей; увеличение концентрации наркотического или психотропного вещества; получение из наркотикосодержащих препаратов веществ, не являющихся наркотическими или психотропными. На практике встречаются первые две составляющие. Перевозка на правомерных основаниях осуществляется юридическими лицами при наличии лицензии на указанный вид деятельности.

Когда такая перевозка состоит из ввоза или вывоза наркотических средств и психотропных веществ при пересечении таможенной границы России и другого государства, только государственное унитарное предприятие может осуществлять ее. При наличии специального разрешения, наркотические средства и психотропные вещества из Списков II или III, могут храниться в аптечках первой помощи на кораблях, воздушных судах и поездах. Вообще, перевозка включает передвижение любым видом транспорта, независимо от способа перевозки или места хранения, из одного места в другое, в том числе из одного населенного пункта в другой, независимо от цели и способа перевозки и места перемещаемых средств и веществ. Перемещение лицом во время поездки наркотического средства или психотропного веществ в небольшом количестве, предназначенного для личного потребления, не составляет «перевозку» по статье 228 УК РФ. Различие между перевозкой и хранением наркотиков в небольшом размере во время поездки следует определять в каждом конкретном случае с учетом направленности умысла, цели использования транспортного средства, количества или объема и места нахождения наркотических средств или психотропных веществ, а также всех других обстоятельств дела. Ни УК РФ ни Постановление Пленума Верховного Суда РФ объясняют, что значит «обстоятельства дела» в этом контексте. Формулировка получила критику как «прямой путь к субъективизму и судебному произволу».

Верховный Суд России серьезно противодействовал смешению этих двух понятий. Некоторые суды низшей инстанции считают перевозкой любое перемещение транспортом любых количеств наркотических средств или психотропных веществ. Эта оговорка распространяется на лиц, перевозящих наркотики для будущего распространения.

Хранение различных видов наркотиков не составляет совокупности преступлений и должно квалифицироваться по статье 228 УК РФ как единое деяние. Рассмотрим пример из судебной практики. Бабигорец признан виновным в незаконном приобретении и хранении наркотических средств в крупном размере без цели сбыта, а также в незаконном сбыте наркотического средства в особо крупном размере при следующих обстоятельствах. Бабигорец в конце августа 2003 года незаконно приобрел, дикорастущей конопли, принес ее домой, высушил и незаконно хранил без цели сбыта. По заключению химической экспертизы наркотическое средство, которое хранил Бабигорец, является марихуаной весом 1130 граммов и 106,69 граммов. Он же в не установленное следствием время незаконно приобрел и незаконно хранил в хозпостройках во дворе домовладения гашишное масло общим весом 6,31 грамм без цели сбыта. Он же 17.12.2003 года, в вечернее время, по ул. Щорса, 54 ст. Крыловской Крыловского района Краснодарского края незаконно сбыл Горбань В.В. 30 стаканов наркотического средства марихуана по 1000 рублей за стакан, на общую сумму 30000 рублей, общим весом ИЗО граммов, что является особо крупным размером.

В надзорной жалобе осужденный Бабигорец просит об отмене состоявшихся в отношении него судебных решений, направлении дела на новое рассмотрение. Указывает, что ст.228 УК РФ не предусматривает отдельную ответственность за одновременное хранение разных видов наркотических средств, его действия квалифицированы неверно дважды по ст. 228 ч. 1 УК РФ и ст. 228 ч. 1 УК РФ, их следовало квалифицировать лишь по ст. 228 ч. 1 УК РФ. Его допрашивали в качестве свидетеля неправомерно, по ч. 4 ст. 228 УК РФ осудили незаконно. Проверив материалы дела, обсудив доводы надзорной жалобы, судебная коллегия приходит к выводу об отсутствии оснований для отмены данного приговора и постановления суда надзорной инстанции. В то же время судебные решения в отношении Бабигорца подлежат изменению по следующим основаниям.

Согласно приговору Бабигорец признан виновным в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта с конца августа по декабрь 2003 году по адресу: ул. Щорса, 54 ст. Крыловская Крыловского района Краснодарского края наркотических средств в крупном размере - марихуаны весом ИЗО граммов и 106,69 граммов, а также гашишного масла весом 6,31 грамма, и осужден отдельно по ст.228 ч.1 УК РФ за незаконные действия, связанные с марихуаной, и отдельно по ст.228 ч.1 УК РФ за незаконные действия, связанные с гашишным маслом, что противоречит смыслу диспозиции ст. 228 ч.1 УК РФ, согласно которой незаконные действия, связанные с наркотическими средствами, вне зависимости от количества видов этих наркотических средств охватываются ст. 228 ч.1 УК РФ, и дополнительной квалификации такие действия виновного по ст.228 ч. 1 УК РФ за каждый из видов наркотических средств закон не требует, тем более, что органами предварительного следствия указанные действия Бабигорца квалифицированы лишь по ст.228 ч. 1 УК РФ. Указанные действия Бабигорца подлежат переквалификации на ст.228 ч.1 УК РФ, по которой и по совокупности преступлений следует назначить соответствующее наказание. В остальной части судебные решения подлежат оставлению без изменения, жалоба - без удовлетворения, поскольку фактические обстоятельства данного дела установлены правильно, в основу приговора положены лишь допустимые доказательства, а в приговоре приведены мотивы, по которым суд принял за основу одни и отверг другие доказательства. Что касается наказания, то оно Бабигорцу по ст. 228 ч.4 УК РФ назначено в соответствии с требованиями закона и является справедливым Определение Судебной коллегии Верховного Суда РФ от 29 мая 2007 года по делу Бабигорец (Дело № 18-Д07-40)..

2.2 Обстоятельства, исключающие возможность привлечения к ответственности по статье 228 УК РФ

По закону лицо, в действиях которого усматриваются признаки преступления в виде незаконных приобретения, хранения, перевозки, изготовления, переработки наркотических средств, психотропных веществ либо их аналогов, при наличии предусмотренных примечанием 1 к ст. 228 УК РФ условий освобождается от уголовной ответственности. Вместе с тем чрезмерно узкий подход к толкованию закрепленных в примечании обстоятельств, таких как «добровольная сдача» и «способствование раскрытию преступления», препятствует формированию единой судебной практики.

Согласно примечанию 1 к ст. 228 УК РФ лицо, совершившее преступление, предусмотренное данной нормой, добровольно сдавшее наркотические средства, психотропные вещества или их аналоги и активно способствовавшее раскрытию или пресечению преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, изобличению лиц, их совершивших, обнаружению имущества, добытого преступным путем, освобождается от уголовной ответственности за данное преступление. Не может признаваться добровольной сдачей наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов изъятие указанных средств, веществ и их аналогов при задержании лица, а также при производстве следственных действий по их обнаружению и изъятию.

Пленум Верховного Суда РФ в Постановлении от 15.06.2006 № 14 разъяснил, что в силу указанного примечания освобождение лица от уголовной ответственности за совершение преступления, предусмотренного ч. 1 или 2 ст. 228 Кодекса, возможно при наличии совокупности двух условий: добровольной сдачи лицом наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов и его активных действий, способствующих раскрытию или пресечению преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, изобличению лиц, их совершивших, обнаружению имущества, добытого преступным путем Редин М. Вопросы квалификации преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотиков, по степени их завершенности // Уголовное право. 2009. № 2. С. 25-28..

Вместе с тем ст. 75 УК РФ не исключает возможности освобождения от уголовной ответственности за впервые совершенное преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 228 Кодекса, тех лиц, которые хотя и не сдавали наркотические средства или психотропные вещества за неимением таковых, но явились с повинной, активно способствовали раскрытию или пресечению преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, изобличению лиц, их совершивших, обнаружению имущества, добытого преступным путем.

Добровольная сдача наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов означает выдачу лицом таких средств или веществ представителям власти при наличии у лица реальной возможности распорядиться ими иным способом. Исходя из смысла закона и разъяснений Пленума Верховного Суда РФ, под добровольной сдачей наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов следует понимать действия лица, во владении, пользовании либо распоряжении которого находятся эти средства или вещества, направленные на выдачу их по собственному побуждению и волеизъявлению представителям правоохранительных органов при наличии полного осознания того факта, что этими средствами или веществами оно может реально распорядиться по своему усмотрению.

Формулировка закона «добровольная сдача наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов» фактически означает добровольный отказ от дальнейшего продолжения совершать преступление.

Но в данном случае следует отметить, что текст примечания 1 к ст. 228 УК РФ содержит более широкое понятие, чем добровольный отказ от преступления, которым, согласно ст. 31 УК, признается прекращение лицом приготовления к преступлению либо прекращение действий (бездействия), непосредственно направленных на совершение преступления, при осознании лицом возможности доведения преступления до конца, поскольку примечание охватывает все стадии совершения преступления оконченного и неоконченного Редин М. Вопросы квалификации преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотиков, по степени их завершенности // Уголовное право. 2009. № 2. С. 25-28..

Так, например, незаконное приобретение наркотика считается оконченным с момента поступления наркотического средства во владение лица. После этого в действиях лица, незаконно приобретшего наркотик, усматриваются признаки хранения этого средства. Если в момент хранения наркотика лицо добровольно выдает его правоохранительным органам, то оно освобождается от уголовной ответственности как за приобретение, так и за хранение наркотического средства. Другие варианты: во время перемещения наркотика из одного места в другое, во время переработки или изготовления или после прекращения этих действий. В таком случае добровольная сдача наркотических средств и психотропных веществ должна рассматриваться в качестве обстоятельства, исключающего уголовную ответственность, применительно к каждому из действий диспозиции ст. 228 УК РФ. Из этого можно сделать вывод, что добровольная сдача наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов является самостоятельным условием освобождения лица от уголовной ответственности. Активное способствование раскрытию или пресечению преступлений в сфере незаконного оборота наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, изобличение лиц, их совершивших, обнаружение имущества, добытого преступным путем, должны выражаться в добровольной помощи оперативным службам или следственным органам в пресечении готовящегося преступления или способствовании установлению фактических обстоятельств уже совершенного преступления (например, сообщение представителям власти о месте приобретения наркотических средств или психотропных веществ, или о лицах, занимающихся сбытом этих средств или веществ, либо указание места их сокрытия) Лужбин А.В., Волков К.А. Проблемы квалификации преступлений, связанных с наркотическими средствами и наркотическими веществами в судебной практике и пути их решения Верховным судом Российской Федерации // Российская юстиция. 2011. № 1. С. 27..

Такие понятия, как «активное способствование раскрытию или пресечению преступления, изобличению лиц, их совершивших, обнаружению имущества, добытого преступным путем», относятся к признакам деятельного раскаяния. Однако и в этом случае примечание 1 к ст. 228 УК РФ является более широким применительным актом. Освобождение от уголовной ответственности в связи с деятельным раскаянием в силу ст. 75 УК РФ возможно лишь в отношении лица, впервые совершившего преступление небольшой или средней тяжести. Примечание 1 к ст. 228 возможно применить не только к категории преступления средней тяжести (ч. 1 данной статьи), но к тяжкому, поскольку ч. 2 ст. 228 относится именно к этой категории. Кроме этого, примечание 1 распространяется на действия как лиц, впервые привлекаемых к уголовной ответственности, так и имеющих судимости.