Проблемы установления уголовно-правовой ответственности за преступления против половой неприкосновенности несовершеннолетних

В статье 183b также содержится наказание за попытку договориться о встрече с ребенком посредством сети Интернет, телефона или иного информационного канала связи с намерением совершить преступление сексуального характера. Данный вид преступления, по нашему мнению, является очень интересной правовой новеллой. С одной стороны. его введение отражает развитие современного общества и появление новых способов совершения сексуальных преступлений против детей, с другой же - в некоторых случаях может возникнуть проблема доказывания преступных намерений человека, приглашающего ребенка на встречу (даже при возрасте согласия в 13 лет нельзя говорить об очевидности мотивов. не говоря уже о странах с более высоким порогом возраста согласия).

Кроме того, в испанском законодательстве содержатся нормы об уголовной ответственности за эксгибиционизм по отношению к несовершеннолетним, а также за распространение среди несовершеннолетних порнографических материалов. В целом испанское законодательство видится нам достаточно сбалансированным: разумная граница возраста согласия соседствует с достаточно жесткими санкциями за те преступления, которые действительно посягают на здоровье и нравственное развитие несовершеннолетних, а также предусмотрены новые виды преступлений, что также является плюсом.

В Уголовном Кодексе Франции Уголовный Кодекс Франции от 01.03.1994 г. статьей 227-25 предусмотрено наказание за сексуальное посягательство в отношении несовершеннолетнего без применения насилия, принуждения, угрозы или обмана, за данное преступление предусмотрена ответственность в виде 5 лет лишения свободы, либо штраф до 75000 евро. Статья 227-22 предусматривает наказание за содействие или попытку содействия развращению лиц, не достигших 18 лет, в аналогичном размере, наказание увеличивается до 7 лет лишения свободы, если преступление было направлено против лиц, не достигших 15 лет, или действия были совершены внутри школьного учреждения. Кроме того, статьей 227-27 предусмотрено наказание за сексуальные посягательства в отношении родственников или приемных детей, не достигших 18 лет.

В Уголовном Кодексе Швеции Уголовный Кодекс Швеции от 01.01.1965 г. нормы о половых преступлениях содержатся в Главе 6. По умолчанию возраст согласия в Швеции равняется 15 годам, однако в отношении опекаемых лиц, либо лиц, находящихся в зависимом положении, возраст согласия возрастает до 18 лет. Сексуальные отношения между родственниками (в том числе и между братом и сестрой) в любом случае влекут уголовную ответственность. Кроме того, в Секции 13 содержится норма, гласящая, что уголовная ответственность за ненасильственные посягательства на несовершеннолетних не применяется, если между виновным и потерпевшим лицом имеется незначительная разница в возрасте (в правовой практике такой разницей обычно признается разница в 3-4 года). Изнасилование несовершеннолетнего является квалифицированным видом изнасилования, за которое предусмотрена повышенная ответственность (на срок от 4 до 10 лет). Также предусмотрена ответственность за совращение несовершеннолетних, под которым подразумевается вступление в половые отношения с лицом, не достигшим возраста 18 лет, за денежное вознаграждение.

В уголовном праве США законодательство о посягательствах на половую неприкосновенность несовершеннолетних регулируется как федеральным законодательством (в первую очередь - состав преступлений), так и законодательством штатов (в частности, к компетенции штатов отнесено определение возраста согласия). Федеральное законодательство о половых преступлениях сосредоточено в Главах 109а, 110 и 117 Тома 18 Единого Законодательного Кодекса США Единый свод законов США 2006 г. и отличается достаточной обширностью и строгостью наказаний. Например, Секцией 2241 «Сексуальное насилие при отягчающих обстоятельствах», к которым в том числе относится несовершеннолетие потерпевшего, предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок от 30 лет до пожизненного заключения. Секция 2243 предусматривает ответственность за вступление в половые отношения с «лицом, достигшим 12, но не достигшем 16 лет», или с «лицом, которое не достигло возраста согласия и моложе виновного более чем на 4 года». Последний пункт является одним из закреплений на практике так называемых «Законов Ромео и Джульетты», существующих как в американском праве, так и в законодательствах некоторых других стран. Согласно этим нормам, лицо, обвиняемое в добровольных половых отношениях с несовершеннолетним, не подлежит ответственности, если разница между партнерами составляет не более нескольких лет (по федеральному законодательству, как мы уже упоминали, этот срок составляет 4 года, однако в некоторых штатах он может отличаться, так, в штате Коннектикут он составляет 3 года). Это сделано с целью исключить ответственность за половые отношения между подростками, которые формально подпадают под законодательный запрет, но фактически не имеют общественной опасности (или имеют меньшую общественную опасность, если оценивать данное явление с морально-социальной точки зрения). Причем данные законы были приняты в США относительно недавно - раньше половые отношения между подростками подлежали уголовной ответственности. Кроме того, уголовному праву США известен институт добросовестного заблуждения - в той же Секции 2243 есть примечание о том, что факт добросовестного заблуждения о возрасте потерпевшей может быть использован в качестве защиты. Глава 110 посвящена сексуальной эксплуатации детей, а также производству и распространению детской порнографии. Наряду с распространением и производством детской порнографии незаконным считается также хранение. За преступления, связанные с распространением детской порнографии, согласно Секции 2252, установлено наказание в виде лишения свободы на срок от 15 до 40 лет. Однако в этой же норме содержится оговорка насчет освобождения от уголовной ответственности, если лицо обладало не более чем тремя экземплярами визуального контента, содержащего детскую порнографию, не занималось распространением этого контента и предприняло либо меры к его уничтожению, либо обратилось в органы правопорядка. В Главе 117 предусмотрена ответственность за вовлечение несовершеннолетних в противозаконную сексуальную деятельность, в том числе за использование средств связи для соблазнения несовершеннолетних, а также перевозку несовершеннолетних из других стран с теми же целями (несовершеннолетними в данном случае считаются лица, не достигшие 18 лет). За эти виды преступлений предусмотрена ответственность в виде лишения свободы на срок от 10 лет. В Секции 2423 также предусмотрена ответственность за «сексуальный туризм», в том числе, если данное деяние совершено на территории другого государства. За данное преступление предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок до 30 лет.

Что касается законодательства штатов, то нижняя граница возраста согласия на настоящий момент составляет 16 лет, однако в недавнем прошлом она была ниже. Также встречаются штаты, в которых возраст согласия составляет 17 лет (Колорадо, Иллинойс, Луизиана, Техас) и 18 лет (Аризона, Калифорния, Делавэр, Флорида). Законодательством штатов также часто предусматриваются составы преступлений, не включенные в федеральный свод законов, или содержат нормы, разъясняющие и дополняющие положения федерального закона. Подробное перечисление законодательства каждого из штатов заняло бы много места, поэтому лишь заметим, что большинство различий заключается в особенностях регулирования половых отношений между подростками и наличии, либо отсутствии «close-in-age» законов, а также в установлении повышенного возраста согласия для сексуальных отношений с учениками (например, в штате Алабама возраст согласия в таком случае устанавливается на уровне 19 лет). Кроме того, в некоторых законодательных кодексах имеются и дополнительные виды преступлений, например, в штате Кентукки считается преступлением мастурбация в присутствии лица моложе 18 лет.

Определенной спецификой отличается регулирование половых преступлений в Китае Уголовный Кодекс Китайской народной республики от 14.03.1997 г.: в Уголовном Кодексе Китая содержится всего одна общая норма, под которую попадает весь спектр половых преступлений - изнасилование (ст. 236). При этом любые формы сексуальных посягательств в отношении лиц, не достигших возраста согласия (который в Китае составляет 14 лет) квалифицируются как изнасилование, совершенное при отягчающих обстоятельствах и влекут за собой наказание в виде лишения свободы на срок от 10 лет до пожизненного заключения, либо смертную казнь. Также в Уголовном Кодексе Китая содержится отдельная норма (ст. 364) , касающаяся наказания за производство или распространение порнографии. Распространение порнографии среди лиц до 18 лет признается отягчающим обстоятельством.

В Бразилии возрастом согласия признается возраст согласия, однако сверх этого действует «close-in-age» закон, устанавливающий предельно допустимую разницу в несколько лет (на практике признаются допустимыми даже очень большие сроки, если виновному на момент преступления не исполнилось 18 лет). Если же виновный старше 18 лет, то он привлекается к ответственности за изнасилование при отягчающих обстоятельствах, за которое предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок от 8 до 15 лет. Также предусмотрена ответственность за совершение развратных действий в отношении несовершеннолетнего (статья 218) и вовлечение лица, не достигшего 18 лет, в занятие проституцией (статья 218b).

В Австралии Уголовный Кодекс Австралии 1914 г. регулирование так же, как и в США, разделено на компетенцию федерального (основные законодательные положения) и регионального уровней. Возраст согласия в федеральном законодательстве установлен на уровне 16 лет, однако в отношении некоторых проявлений сексуальной активности на региональном уровне может быть установлен иной возраст согласия. Преступлением, согласно австралийскому законодательству, признаются даже сексуальные контакты с лицами, не достигшими 16 лет, совершенные вне территории Австралии.

В странах СНГ законодательное регулирование половых преступлений в целом аналогично российскому. В Уголовном Кодексе Украины Уголовный Кодекс Украины от 01.09.2001 г. предусмотрена ответственность за совершение изнасилования несовершеннолетнего (п. 2 ст. 152) и малолетнего (п. 3 ст. 152), насильственное удовлетворения половой страсти в извращенных формах (ст. 153), принуждение к вступлению в половую связь (ст. 154), половое сношение с лицом, не достигшим половой зрелости (ст. 155) и развращение несовершеннолетних (ст. 156). Возраст согласия в Украине аналогичен российскому - 16 лет. Состав полового сношения с несовершеннолетним, в отличие от российского, не имеет дифференциации по возрасту, однако в пункте втором предусмотрена повышенная ответственность за совершение преступления родственником, опекуном, либо попечителем. Уголовный Кодекс Республики Казахстан Уголовный Кодекс Республики Казахстан от 01.01.1998 г. абсолютно идентичен российскому Уголовному Кодексу (до принятия поправок в Главу 18 последнего), возраст согласия составляет 16 лет.

Таким образом, мы заканчиваем разбор зарубежного законодательства и переходим к следующей главе нашей работы.

2. Общая характеристика преступлений против половой неприкосновенности несовершеннолетних

Для того, чтобы более полно раскрыть тему нашего исследования, важно рассмотреть саму суть преступлений против половой неприкосновенности несовершеннолетних, причины возникновения этого явления, его природу и различные формы проявления.

Когда говорят о сексуальных преступлениях против несовершеннолетних, всегда подразумевается, что эти преступления были совершены людьми с так называемой педофильной направленностью, однако правовое определение педофилии отсутствует не только в российском праве, но и в законодательстве большинства других стран C.W. Ryan, R.C.W. Hall Ї A Profile of Pedophilia: Definition, Characteristics of Offenders, Recidivism, Treatment, Outcomes, and Forensic Issues. Поэтому общепринятыми критериями педофилии обычно признаются медицинские определения педофилии. Одно из них дано в Международной классификации болезней 10 пересмотра, и звучит следующим образом: «педофилией является предпочтение в качестве сексуальных объектов мальчиков, девочек, или лиц обоих полов, обычно допубертатного, либо раннепубертатного периода» МКБ-10, F65.4. В DMS-IV (Американском руководстве по диагностике и статистике психических расстройств) зафиксировано три критерия, которые свидетельствуют о наличии у субъекта педофильной направленности: 1) наличие неоднократных сексуальных фантазий или сексуального влечения по отношению к детям; 2) влечение должно продолжаться не менее 6 месяцев; 3) лицу уже исполнилось 16 лет, а объект влечения как минимум на 5 лет младше его DMS-IV. Таким образом, при однократном случае совершения преступления нельзя говорить о преобладании у виновного мотивов, связанных с педофильной направленностью влечения. Также нельзя говорить о педофилии в случае сексуальных взаимоотношений между подростками, либо отношений между подростками и молодыми людьми, имеющими незначительную разницу в возрасте - в таком случае общественная опасность таких деяний значительно меньше, и можно говорить лишь о морально-этической и социально-нравственной составляющей ранних сексуальных контактов, вопрос о которых должен решаться в отдельном порядке. в том числе и правовом. Именно на этом основано действие «close-in-age» законов, примеры действия которых в законодательстве различных стран были приведены нами в прошлой главе.

Также нельзя не упомянуть о том, что споры о целесообразности отнесения педофилии к психическим болезням ведутся до сих пор. Между тем признание, либо непризнание педофилии болезнью напрямую влияет на квалификацию соответствующих составов преступлений, а с некоторых точек зрения и на криминализацию (во всяком случае, составов, не подразумевающих насильственные действия, как это было с гомосексуализмом). Однако, с нашей точки зрения, признание педофилии нормой является сомнительным в том плане, что при посягательстве на лиц, очевидно не достигших половой зрелости, все равно нарушаются их права. Так, странно говорить о добровольном согласии на половое сношение со стороны 5-летнего ребенка. Тем не менее, рассмотрим аргументы оппонентов данной точки зрения.

Одним из доводов противников признания педофилии болезнью является ее наличие у представителей некоторых культур Дерягин Г.Б. - Криминальная сексология; изд. «Щит-М», 2008 г. (как правило, низкоразвитых, например, некоторых народов Центральной Африки и Австралии), а также распространенность действий, связанных с педофилией, в Древнем мире и Античности (о чем нами было рассказано в первой главе). Такая точка зрения, к примеру, сформулирована в исследованиях Р.Грина R. Green ЇIs Pedophilia a Mental Disorder?. По нашему мнению, данный довод является несостоятельным, так как низшие формы поведения, присутствующие у представителей неразвитых культур (например, каннибализм, социально поощряемый у тех же представителей народов Африки и Океании) не могут свидетельствовать о социальной приемлемости такого рода явлений. То же самое можно сказать и про обычаи Древнего мира. Что касается Античности, здесь более сложный вопрос - как мы помним, в Древней Греции существовал нижний предел возраста согласия, 12 лет, и за его нарушение было предусмотрено наказание.

Вторым аргументом является отсутствие убедительных данных о проявлении каких-либо патологий личности у лиц с педофильной направленностью поведения, что является характерным для лиц, страдающих психическими расстройствами. В первую очередь проведение объективных исследований подобного рода осложняется тем, что в выборку попадают в первую очередь лица, осужденные за совершение преступлений и имеющие явно асоциальные черты, либо те, чье поведение претерпело изменение вследствие длительного времени, проведенного в заключении. Между тем, они составляют лишь небольшую и наиболее социально дезадаптированную часть от общего количества лиц, имеющих склонность к педофилии, поэтому данную выборку нельзя считать репрезентативной Ю.М. Антонян - Педофилия. Основные криминальные черты; изд. Проспект, 2012 г.. Существующие же единичные исследования, проводившиеся среди случайной выборки населения, показывают довольно интересные результаты. Так, в исследовании, приводимом Ю.М. Антоняном, при опросе 200 студентов мужского пола выяснилось, что 21% опрошенных заявляли о наличии некоторого сексуального влечения по отношению к детям, 14% имели сексуальные фантазии с участием детей, а 7% отмечали, что вступили бы с детьми в сексуальный контакт, если бы не угроза наказания Там же.. Аналогичный результат (около 40% выраженной эректильной реакции на изображения детей) был выявлен и в исследовании, проведенном в 1991 г. среди чешских солдат, таким образом, можно судить о высокой распространенности в обществе эротического влечения к детям как такового, не выражающегося в совершении противоправных действий. Между тем, по нашему мнению, следует отграничивать склонность к педофилии, как вид допустимого отклонения, и педофилию истинную, когда влечение направлено исключительно на детей. Во втором случае имеет смысл говорить как минимум о поведенческом расстройстве.

Также, рассматривая педофилию как проявление болезни, следует обратить внимание на рассказы самих лиц, страдающих педофилией. Как правило, как лица совершившие, так и несовершившие преступления против несовершеннолетних, говорят о труднопреодолимом желании совершения полового акта с лицом, не достигшем половой зрелости, что, в данном случае, подпадает под определение, данное в статье 21 Уголовного Кодекса Уголовный Кодекс Российской Федерации от 13.06.1996 г., ст. 21: невозможность руководить своими действиями вследствие психического расстройства. Таким образом, преступников, страдающих педофилией, можно рассматривать как лиц с психическими расстройствами, не исключающими вменяемости, а в отдельных случаях - невменяемых и нуждающихся в соответствующем медицинском лечении.

Вообще говоря, личность преступника сильно зависит от того, какого вида преступление он совершает: насильственное, либо ненасильственное. Для лиц, совершающих ненасильственные сексуальные посягательства против несовершеннолетних (к которым, согласно российскому законодательству, относятся половое сношение с лицом, не достигшим возраста 16 лет, и развратные действия) характерные следующие черты: повышенная тревожность, интровертность, дисгармоничное полоролевое поведение (как правило, мужская половая роль недостаточно усвоена, присутствует идентификация с женскими полоролевыми стереотипами). Зачастую присутствуют сложности в установлении отношений с взрослыми женщинами, низкая самооценка, инфантильность Ю.М. Антонян - Педофилия. Основные криминальные черты; изд. Проспект, 2012 г.. Для лиц с педофильной направленностью характерно проецирование на себя возраста ребенка или подростка, очень часто в обществе детей он чувствует себя комфортнее с эмоциональной и поведенческой точки зрения, ребенка он воспринимает как проекцию, ощущение самого себя в соответствующем возрасте. Для совершающих же насильственные половые преступления свойственны совершенно другие черты: жестокость, вспыльчивость, такие лица легко поддаются чувству гнева, ревности, мести Мартиросьян А.М. - Насильственные половые преступления против несовершеннолетних, дисс. кандидата юр. наук, Ростов-на-Дону, 2009 г., стр. 169. Как правило, 76% совершенных ими сексуальных посягательств имеют ситуативный характер: в исследованиях часто описываются случаи незапланированных сексуальных посягательств, совершенных под влиянием сиюминутных порывов или случайных факторов. Для таких преступников характерно происхождение из неблагополучных семей. Подавляющее большинство лиц, совершающих как насильственные, так и ненасильственные сексуальные посягательства в отношении несовершеннолетних - мужчины. В некоторых исследования приводятся данные о том, что лица мужского пола составляют до 96% от общего числа привлеченных к ответственности за данный вид преступлений. Для лиц, совершающих ненасильственные сексуальные посягательства, как правило, характерен либо высокий, либо выше среднего уровень образования. Для лиц, совершающих насильственные посягательства - наоборот, уровень образования обычно ниже, чем у основной массы населения, либо находится на среднем уровне. Для лиц, совершающих насильственные посягательства, в большей мере характерен синдром неразличения сексуального объекта, чем целенаправленное влечение по отношению к детям. Как правило, преступления совершаются в состоянии алкогольного (до 90%), либо наркотического опьянения (до 25%) Ю.М. Антонян - Педофилия. Основные криминальные черты; изд. Проспект, 2012 г.. 40% осужденных за насильственные преступления сексуального характера в той или иной степени страдают психическими расстройствами. Помимо сексуального влечения, у лиц, совершающих насильственные сексуальные посягательства в отношении несовершеннолетних, в роли мотива часто выступает сексуальное утверждение. Особенно это характерно для мужчин, воспитанных в семьях, где доминировали женщины. Как для насильственных, так и для ненасильственных преступников характерна значительная роль сексуальных побуждений, в ряде случаев можно говорить о том, что они подчинены своему половому влечению. При этом сексуальные побуждения индивида либо превалируют над социальными нормами, либо сочетаются с их недостаточной усвоенностью.

В ходе многих исследований выявлена зависимость развития педофильного характера поведения от условий жизни индивида в детском и подростковом возрасте. Так, подавляющее большинство таких лиц систематически подвергались в детстве либо сексуальному, либо физическому насилию, либо сильному эмоционально-психологическому давлению со стороны родителей Семикин М.А. - Криминологические и уголовно-правовые проблемы борьбы с сексуальными посягательствами в отношении несовершеннолетних, дисс. кандидата юридических наук; Волгоград, 2003 г., стр. 49. Также существуют данные о влиянии депривации (отсутствия родительского внимания) на возможность возникновения соответствующего типа поведения.

Что касается отношения самого преступника к совершаемым им действиям, то для них характерно искаженное восприятие половых характеристик потерпевшего лица. Часто встречается неспособность компетентно оценивать состояние другого человека: педофил зачастую воспринимает совершаемые им действия как желанные для ребенка и приносящие им пользу. Для лиц с педофильным характером поведения характерны представления об узаконивании сексуальной активности с детьми, часто они описывают их как желающих близости и не получающих вреда от сексуальных контактов с взрослыми. Многие гетеросексуальные педофилы усматривают в фотографиях девочек черты взрослого сексуального кокетства, в том числе в типично детской мимике. Присутствует нечеткость, формальность восприятия половозрастных особенностей: так, лица с педофильным характером поведения зачастую приписывают ребенку качества взрослого, возраст же в сознании подчеркивается только с помощью внешних атрибутов. Таким образом, у лиц с педофильной направленностью присутствует четкое смещение восприятия возраста ребенка, которое сочетается с отождествлением ребенка с собой в аналогичном возрасте, что дает ощущение эмоциональной близости, достижение которого при общении с взрослыми людьми невозможно, либо затруднено Ю.М. Антонян - Педофилия. Основные криминальные черты; изд. Проспект, 2012 г..

Согласно статистике, основная масса преступлений против половой неприкосновенности несовершеннолетних совершается знакомыми людьми, 35% преступлений - членами семьи (из них 68% в семьях с отчимами или мачехами, 23% - в неполных семьях). Основной возраст преступников: от 18 до 25 лет (54%), также высок уровень несовершеннолетних, совершающих насильственные сексуальные преступления по отношению к своим сверстникам (35%) Мартиросьян А.М. - Насильственные половые преступления против несовершеннолетних, дисс. кандидата юр. наук, Ростов-на-Дону, 2009 г., стр. 169. В случае совершения ненасильственных действий сексуального характера средний возраст преступников выше, однако доля лиц в возрасте до 25 лет все равно является преобладающей. Это можно объяснить физиологическими особенностями организма, так как именно в этот возрастной период сексуальная активность достигает максимума. Что касается объективной стороны преступлений, то значительная их доля совершается в жилых помещениях (до 40%), или на улице (около 20%). Количество преступлений, совершенных в сельской местности, выше аналогичного показателя в городах, что, видимо, следует связывать с социальными причинами: низким образовательным уровнем и высокой степенью алкоголизации населения. Численность преступлений против половой неприкосновенности несовершеннолетних также зависит от времени года: 37,4% из них совершаются в летнее время года, что, по мнению, Т.Шуваловой, связано с периодом летних каникул и большим объемом времени, проводимым детьми на улицах Шувалова Т.Г. - Насильственные преступления сексуального характера, совершаемые в отношении малолетних и несовершеннолетних: ответственность и предупреждение, дисс. кандидата юр. наук; Москва, 2011 г., стр. 122. Но при этом на зимний период, на который также приходятся школьные каникулы, приходится наименьшее число преступлений - 8,8%, так что имеет смысл говорить о зависимости иного рода, хотя фактор наличия свободного времени у несовершеннолетних, очевидно, также имеет значение. Основная часть насильственных преступлений (78,5%) были совершены в вечернее, либо ночное время, причем на долю вечернего времени приходится наибольшая доля преступлений.

Детей и подростков, подвергшихся сексуальному насилию, либо ненасильственным преступлениям против половой неприкосновенности, можно разделить на несколько основных групп по степени виктимизации поведения: жертвы сексуальных посягательств с активным поведением, жертвы с провоцирующим поведением и жертвы с пассивным поведением Мартиросьян А.М. - Насильственные половые преступления против несовершеннолетних, дисс. кандидата юр. наук, Ростов-на-Дону, 2009 г., стр. 175. Активное поведение, выражающееся в том, что жертва сама просит совершить с ней акт преступного сексуального посягательства, в первую очередь, характерен для ненасильственных сексуальных посягательств в отношении несовершеннолетних. При таком виде поведения жертва сама выступает инициатором сексуального контакта, притом с правовой точки зрения совершеннолетнее лицо все равно будет виновно в совершении противоправного деяние. Известны, в том числе, случаи сознательного шантажа совершеннолетних лиц со стороны подростка, инициировавшего сексуальный контакт, с целью получения денежного вознаграждения, либо с иными целями. Как правило, такой тип поведения демонстрируют подростки, фактически уже достигшие половой зрелости, но с правовой точки зрения таковой не достигшие, что является актуальной проблемой, существующей в современном праве. При втором виде виктимного поведения жертва не инициирует контакт, но прямо или косвенно указывает на возможность его осуществления. Так, установлено, что в момент происшествия 22% потерпевших способствовали совершению преступления приставаниями. вызывающим поведением, либо рассказами о навязчивых сексуальных идеях. В отдельную группу могут быть выделены также несовершеннолетние, занимающиеся проституцией (которая, впрочем, сама по себе является незаконной, так что субъект, желающий вступить в сексуальный контакт подобного рода, не может не осознавать противоправности этого деяния). Как мы видим, ко второй группе также можно отнести подростков, либо фактически достигших полового созревания, либо имеющих устойчивое представление о половых отношениях. К третьей же группе относятся те жертвы преступных сексуальных посягательств, никак не провоцировали преступника на совершение противоправных действий, либо же провоцирование носило иллюзорный характер, обусловленный мотивацией преступника и желанием видеть в действиях ребенка сексуальный подтекст, о чем частично было сказано нами в начале этой главы. К такого рода жертвам можно отнести как подростков, подвергшихся сексуальному насилию, так и малолетних потерпевших, неспособных в силу возраста осознавать характер действий преступника и провоцировать его на их совершение. Совершение преступных посягательств по отношению к последней группе жертв, по очевидным причинам, имеет намного более высокую степень общественной опасности.

Отдельным фактором, повышающим вероятность совершения как первых, так и повторных преступлений, служит показатель высокой латентности сексуальных посягательств по отношению к несовершеннолетним, который, по некоторым данным, достигает 90%. Жертвы, как правило, не сообщают о совершенном в отношении них преступлении не только в органы правопорядка, но и собственным родителям. Это происходит по разным причинам: запугивание ребенка или подростка преступником, боязнь осуждения со стороны окружающих, чувство стыда по отношению к перенесенному. Особенно ярко это проявляется в случаях насилия со стороны лиц, осуществляющих опеку над ребенком, либо являющихся его родственниками. В научных исследованиях приводится множество примеров того, что мать, узнав о совершении в отношении ее дочери сексуальных посягательств со стороны отчима, просто закрывала на это глаза, и, таким образом, факт преступления не выходил за пределы семейного круга. Конечно, такого рода посягательства являются наиболее травмирующими, так как происходят со стороны тех, кто по своему статусу обязан обеспечивать защиту ребенка и заботиться о нем, и именно поэтому в законодательстве многих стран факт родства преступника с потерпевшим является отягчающим обстоятельством. Но даже в случае совершения преступления знакомым ребенку или посторонним лицом, этот факт, как правило, выявляется случайным образом, либо не выявляется вовсе. Так, Ю.М. Антоняном описан случай, когда факт совершения посягательства одновременно по отношению к нескольким несовершеннолетним был выявлен с помощью видеозаписи, заснятой на телефон одной из потерпевших, сами же девочки скрывали произошедшее, а одна из них даже являлась инициатором сексуального контакта Ю.М. Антонян - Педофилия. Основные криминальные черты; изд. Проспект, 2012 г..

Именно поэтому преступник, совершая первый эпизод противоправного деяния, тщательно готовится к нему и испытывает страх разоблачения, однако вскоре убеждается в своей полной безнаказанности из-за пассивной реакции жертв, к которой в ряде случаев добавляется бездействие правоохранительных органов. Таким образом, список эпизодов сексуальных посягательств на несовершеннолетних, совершенных одним и тем же лицом, может исчисляться десятками. Все это способствует повышению уровня преступности в данной сфере.

Что касается уровня общественной опасности, то, как уже было сказано выше, самыми опасными преступлениями являются совершение насильственных действий сексуального характера в отношении ребенка, находящегося на попечении, либо в родственных отношениях с преступником. Не менее опасным посягательством является совершение насильственных действий сексуального характера в отношении мальчиков, так как это оказывает сильное травмирующее воздействие на ребенка, последствия которого могут преследовать его в течение долгих лет, наносит ущерб его полоролевой ориентации, нарушает нормальное нравственное и физическое развитие. Данные виды преступлений должны караться с максимальной строгостью. Также общественно опасными, несомненно, являются насильственные действия в отношении несовершеннолетних девочек, совершенных посторонним, либо знакомым лицом, а также ненасильственные действии сексуального характера, совершенные в отношении детей до 10 лет. И в первом, и во втором случае следствием совершения преступления являются серьезные эмоционально-психологические травмы, нарушение нормального полового развития ребенка, а также, в большинстве случаев - причинение урона физическому здоровью. Данные составы также должны быть признаны квалифицированными, либо особо квалифицированными, и за их нарушение должны применяться серьезные меры уголовной ответственности. К третьей группе следует отнести развратные действия в отношении малолетних - они, пусть обладают и меньшей общественной опасностью, чем вышеперечисленные преступления, но все же несут существенные негативные последствия для нормального полового развития потерпевших. Ненасильственные же сексуальные посягательства в отношении лиц подросткового возраста обладают наименьшей общественной опасностью, так как значительная часть из них происходит с осознанного согласия потерпевшей стороны, однако по современному российскому праву это также квалифицируется как преступление. С этой точки зрения, данный состав является самым проблемным в плане правового регулирования. Производство и распространение детской порнографии является сложным, комплексным составом, дискуссии о степени общественной опасности которого в той или иной степени ведутся до сих пор. По нашему мнению, данный состав действительно является общественно опасным, но совершенно по иным причинам, чем вышеперечисленные виды преступлений, так как основным его объектом является общественная нравственность, а посягательство на половую неприкосновенность несовершеннолетних является лишь дополнительным объектом.

3. Преступления против половой неприкосновенности несовершеннолетних в современном российском праве

Современное российское законодательство предотвращении, профилактике и уголовно-правовом регулировании преступлений против половой неприкосновенности несовершеннолетних на сегодняшний момент активно развивается, постоянно принимаются новые нормативно-правовые акты, призванные усовершенствовать законодательство в данной сфере, вносятся попытки дать правовые дефиниции таким понятиям, как «порнография», «педофилия», обсуждаются вопросы, касающиеся введения принудительных мер медицинского характера в качестве наказания за этот вид преступлений, обобщается и анализируется опыт зарубежного права. Исходя из этого, можно заявить, что правовое регулирования данной сферы является динамичным процессом, поэтому в данной главы мы постараемся проанализировать как уже действующие уголовно-правовые и иные нормы, так и те нормы, которые только готовятся вступить в действие. Основным источником права в данной сфере является Уголовный Кодекс Российской Федерации, в котором перечислены составы преступлений против половой неприкосновенности несовершеннолетних, условия, при которых наступает уголовная ответственность, а также уголовно-правовые санкции, установленные за нарушение данных норм. По характеру преступлений все составы, закрепленные в Уголовном Кодексе РФ, можно разделить на три группы: насильственные преступления против половой неприкосновенности несовершеннолетних, ненасильственные преступления против половой неприкосновенности несовершеннолетних и преступления со сложным составом, в которых половая неприкосновенность несовершеннолетних является лишь одним из объектов посягательства. К первой группе можно отнести такие составы, как изнасилование (ст. 131) и насильственные действия сексуального характера (ст. 132), ко второй группе - половое сношение с лицом, не достигшим возраста 16 лет (ст. 134) и развратные действия (ст. 135), к третьей группе относятся такие составы, как организация занятия проституцией с участием лиц, не достигших возраста 14 лет (п.3. ст. 241), изготовление и оборот материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних (ст. 2421), а также использование несовершеннолетнего в целях изготовления порнографических материалов или предметов (ст. 2422). Последний был выделен из состава статьи 2421 Федеральным законом «О внесении изменений в Уголовный Кодекс Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации в целях усиления ответственности за преступления сексуального характера, совершенные в отношении несовершеннолетних» от 29.02.2012 Федеральный закон «О внесении изменений в Уголовный Кодекс Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации в целях усиления ответственности за преступления сексуального характера, совершенные в отношении несовершеннолетних» от 29.02.2012 №14-ФЗ, которым также было внесено множество изменений и в другие составы, которые рассматриваются в нашем исследовании. Эти изменения носят весьма неоднозначный характер, и их внесение способно скорее осложнить решение существующих проблем, чем устранить их, поэтому этот нормативно-правовой акт будет подробно проанализирован нами в настоящей главе.

Помимо вышеупомянутых источников, общие положения о защите детей от незаконных сексуальных посягательств содержатся также в Конституции Российской Федерации Конституция Российской Федерации от 12.12.1993 г. (п.1. ст. 38, ст. 52), и Конвенции о защите прав ребенка Конвенция о защите прав ребенка, принятая резолюцией генеральной ассамблеи ООН от 20.11.1989 г., ратифицированной Российской Федерацией (ст. 34), которая гласит:

Государства-участники обязуются защищать ребенка от всех форм сексуальной эксплуатации и сексуального совращения. В этих целях государства-участники, в частности, принимают на национальном, двустороннем и многостороннем уровнях все необходимые меры для предотвращения:

a) склонения или принуждения ребенка к любой незаконной сексуальной деятельности;

b) использования в целях эксплуатации детей в проституции или в другой незаконной сексуальной практике;

c) использования в целях эксплуатации детей в порнографии и порнографических материалах.

В Российской Федерации положения этой Конвенции закреплены в Федеральном Законе «Об основных гарантиях прав ребенка в Российской Федерации» от 24.07.1998 г.

Также положения о дополнительных санкциях, применяемых в отношении осужденных за преступления против половой неприкосновенности несовершеннолетних, содержатся в Федеральном законе «Об обязательной геномной регистрации в Российской Федерации» от 03.12.2008 г. и в Федеральном законе «Об административном надзоре за лицами, освобожденными из мест лишения свободы» от 06.04.2011 г., а также в других нормативно-правовых актах, которые будут рассмотрены нами в настоящей главе.

3.1 Изнасилование несовершеннолетней

Первым составом, предусмотренным в законодательстве Российской Федерации, является изнасилование несовершеннолетней Уголовный Кодекс Российской Федерации от 13.06.1996 г., ст. 131. Данное положение закреплено в пункте «а» части третьей статьи 131 УК РФ (изнасилование несовершеннолетней) и пункте «б» части 4 статьи 131 УК (изнасилование потерпевшей, не достигшей возраста 14 лет). Изнасилованием по российскому праву признается половое сношение с применением насилия, либо угрозой его применения к потерпевшей или иным лицам, либо с использованием беспомощного состояния потерпевшей. Под половым сношением, согласно Постановлению Пленума Верховного Суда РФ «О судебной практике по делам о преступлениях, предусмотренных статьями 131 и 132 Уголовного Кодекса Российской Федерации» от 15.06.2004 г., подразумевается совершение полового акта между мужчиной и женщиной, поэтому все иные действия (акты лесбиянства, мужеложства, а также действия мужчины по отношению к женщине, либо наоборот, не сопровождавшиеся совершением полового акта) квалифицируются по статье 132 «Насильственные действия сексуального характера».

Объектом преступления в данном случае является, в случае п. «а» ч. 3. ст. 131, половая свобода несовершеннолетней, а в случае п. «б» ч. 4 ст. 131, половая неприкосновенность лица, не достигшего 14 лет. Такое разграничение основано на том, что лица, не достигшие установленного законом возраста согласия (16 лет) обладают половой неприкосновенностью. Однако, согласно нормам права, в п. «а» ч. 3 статьи 131 включаются как лица от 14 до 16 лет, по настоящему закону подпадающие под понятие «половой неприкосновенности», так и лица от 16 до 18 лет, обладающие половой свободой. Нам это кажется недоработкой законодательства, основанное на противоречиях установленного возраста согласия с фактической позицией законодателя по возрасту вступления лица в половую жизнь, который в свое время был установлен на уровне 14 лет. Кроме того, дополнительным объектом преступления в данном составе можно считать здоровье потерпевшей, так как при применении насилия, а также при малолетнем возрасте потерпевшей причиняется физический вред здоровью. В случаях, предусмотренных п. «а» ч. 4. ст. 131 (изнасилование, повлекшее по неосторожности смерть потерпевшей) объектом преступления также является смерть потерпевшей.

Объективной стороной преступления является совершение деяния в виде полового сношения с лицом, не достигшем совершеннолетия, как уже было сказано выше. Причем в новых поправках предусмотрено, что по п. «б» ч. 4. ст. 131 также подлежат квалификации действия, предусмотренные статьями 134 и 135 в отношении лиц, не достигших возраста 12 лет. В этом случае законодатель руководствовался правовой практикой, которая в мировом законодательстве носит название «statutory rape» и широко применяется, в частности, в странах общего права (США и Великобритании). Согласно ней, любые сексуальные действия по отношению к лицу, не достигшему определенной возрастной планки, следует трактовать как изнасилование малолетних, так как пострадавшее лицо, в силу своего возраста, неспособно осознавать характер совершаемых с ним действий и оказывать сопротивление, то есть, фактически, находится в беспомощном состоянии. Это положение до сих пор является дискуссионным, в том числе в странах, где оно применяется в настоящее время. Так, в 2006 году Statutory rape law ruled unconstitutional - RTE News, 23. 05.2006 Верховный суд Ирландии признал «statutory rape» противоречащим Конституции страны, так как автоматическое признание изнасилованием полового сношения с лицом, не достигшим возраста согласия, ущемляет прав обвиняемого на защиту, в частности мешает разрешению вопроса о заведомом знании возраста потерпевшей. Повод для принятия такого закона послужило обращение молодого человека, осужденного за изнасилование несовершеннолетней, несмотря на то, что разница между ним и потерпевшей на момент преступления составляла два года, и половой акт был добровольным. Таким образом, для явного исключения возможности согласия потерпевшей необходимо установление разумной возрастной планки. По нашему мнению, такой возрастной планкой следовало бы сделать возраст 10 лет - данная возрастная планка является бесспорной с точки зрения медицинских критериев и исключает добровольное согласие потерпевшей на действия сексуального характера в отношении нее. Второй проблемой, возникающей при приравнивании ненасильственных посягательств на малолетних к изнасилованию, является то, что половой акт, совершенный как с применением, так и без применения насилия (то есть преступления, обладающие по своей сути разной объективной стороной и разной степенью жестокости) необоснованно приравниваются друг к другу, и за более тяжкий по своей сути состав преступления не предусматривается никаких дополнительных санкций. С этой точки зрения, следует либо оставить состав ненасильственных посягательств в отношении малолетних в статье 134 УК, либо внести в статью 131 УК примечание о том, что суды при вынесении решения должны учитывать факт наличия, либо отсутствия применения насилия в отношении потерпевшей.

Кроме совершения полового акта (моментом окончания преступления, согласно Постановлению Пленума ВС РФ Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2004 № 11 "О судебной практике по делам о преступлениях, предусмотренных статьями 131 и 132 Уголовного кодекса Российской Федерации", является начало полового акта, независимо от его факта его завершения и наступивших последствий) в объективную сторону изнасилования также входит физическое насилие, либо угроза его применения, а также использование беспомощного состояния потерпевшей. Применение насилия, либо угроза его применения, является ключевым моментом в отграничении состава изнасилования от состава, предусмотренного статьей 134 УК - полового сношения с лицом, не достигшим возраста 16 лет. Под физическим насилием понимается удержание, связывание, причинение побоев, вреда здоровью легкой или средней тяжести, а также неосторожное причинение тяжкого вреда здоровью. (при причинении умышленного тяжкого вреда здоровью преступление следует квалифицировать по совокупности ст. 111 и ст. 131 УК), под психическим насилием - применение угроз, запугивание потерпевшей. Не считается изнасилованием, в отличие от законодательства некоторых западных стран, склонение к вступлению в половую связь под влиянием обмана или злоупотребления доверием Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2004 № 11 "О судебной практике по делам о преступлениях, предусмотренных статьями 131 и 132 Уголовного кодекса Российской Федерации" (однако в контексте рассматриваемой нами темы это будет трактоваться как вступление в половое сношение с лицом, не достигшим возраста 16 лет). Согласно судебной практике, применение насилия охватывается составом ст. 131 только если оно было совершено до начала полового акта с целью подавить сопротивление потерпевшей, либо предотвратить его. Если же насилие было применено после окончания полового акта, то это следует трактовать как совокупность преступлений. Также некоторыми учеными, например, Л.А. Андреевой и С.Д. Цэнгел, выказывается точка зрения о том, что в случаях, когда минимальное физическое насилие применялось в целью таким грубым и недопустимым способом склонить к добровольному половому сношению, или в отместку за отказ добровольно вступить в половую связь, то в таком случае состав изнасилования или покушения на изнасилование отсутствует, а лицо может быть привлечено к ответственности только за сам факт применения насилия Ю.М. Антонян - Педофилия. Основные криминальные черты; изд. Проспект, 2012 г..

Угроза, применяемая преступником, должна быть реальной, угрожающей жизни или здоровью потерпевшей или иных лиц, вне зависимости от того, имел ли преступник реальные намерения к ее осуществлению. Угроза также должна предшествовать половому сношению. Угроза не может считаться таковой, если обещание применения насилия относится к будущему, либо потерпевшей угрожают распространением порочащих сведений, либо повреждением или уничтожением имущества. Также угрозу следуют отличать от состава, предусмотренного статьей 133 УК - принуждения женщины к половому сношению, который также предусматривает применение психического давления Там же..

Под беспомощным состоянием потерпевшей понимается нахождение потерпевшей в состоянии алкогольного или наркотического опьянения, психическое расстройство, в результате которого потерпевшая не осознавала характер производимых с ней действий, физические недостатки, а также малолетний возраст. Для признания изнасилования малолетней по признаку использования беспомощного состояния потерпевшей теперь применяется принцип возраста потерпевшей, о чем нами было сказано выше. Основным критерием здесь выступает неспособность понимать фактическую сторону и социальную роль половых отношений, исходя из уровня развития и осведомленности о сексуальных отношениях.

По субъективной стороне изнасилование характеризуется наличием прямого умысла, так как изнасилование является преступлением с формальным составом. В п. 14 Постановления Пленума Верховного суда «О судебной практике по делам о преступлениях, предусмотренных статьями 131 и 132 УК РФ» от 15.06.2004 указано, что ответственность за изнасилование в отношении несовершеннолетнего наступает только в том случае, если преступник был заведомо осведомлен о возрасте потерпевшей. Добросовестное заблуждение в данном случае не позволяет вменение преступнику квалифицирующего признака. Однако впоследствии данное положение было отменено, что, по-нашему мнению, является вопиющим нарушением принципов уголовного права, а конкретно - ч. 2 ст. 5, указывающей на невозможность объективного вменения. Изнасилование, как мы уже сказали выше, является составом с прямым умыслом, и вменение квалифицирующих признаков при отсутствии виновных мотивов в действиях преступника не представляется возможным. Аналогичной точки зрения придерживаются и некоторые ученые, например, Т.Ю. Орешкина Орешкина Т.Ю. - Уголовно-правовое значение дальнейшей дифференциации несовершеннолетних потерпевших по возрасту; Государство и право: вызовы XXI века (Кутафинские чтения), М., 2009 г..

Преступления, предусмотренные составами ч. 3 и ч. 4 статьи 131 совершаются с двумя формами вины: основной состав - с умыслом, дополнительные - с неосторожностью. В целом же они, согласно статье 27 УК, признаются умышленными преступлениями.

Отдельным вопросом является наличие или отсутствие согласия потерпевшей в спорных ситуациях. В таких случаях, для правильного определения наличия согласия потерпевшей следует проводить комплексную сексолого-психологическую экспертизу, результаты которой необходимо оценивать с учетом всех обстоятельств дела. При разрешении вопроса о наличии согласия при использовании преступником контрацептивов можно обоснованно заявить, что само по себе, без учета других обстоятельств дела, это не может служить обоснованием согласия потерпевшей, так как контрацептивы могли быть использованы по инициативе самого преступника Ю.М. Антонян - Педофилия. Основные криминальные черты; изд. Проспект, 2012 г..

Основным мотивом преступления является сексуальное удовлетворение, однако, как мы подробно рассказали в прошлой главе, мотивы могут быть и иными: месть, желание унизить жертву, неприязненные отношения с потерпевшей. При квалификации преступления цель и мотив не являются существенными факторами, однако могут быть приняты во внимание судом при назначении наказания.

Субъектом преступления является лицо мужского пола, достигшее 14 лет, причем квалификация преступления по п. «б» ч. 3 ст. 131 будет применяться даже к тем преступникам, которые сами еще являются несовершеннолетними. Данное положение является интересным с правовой точки зрения: несмотря на то, что в составе статьи 134 подобные посягательства не являются преступными, в составе статьи 131 они трактуются как умышленное посягательство на половую неприкосновенность несовершеннолетней со стороны другого несовершеннолетнего, чья половая неприкосновенность также находится под охраной. С нашей точки зрения, такое посягательство было бы правильнее трактовать по ч. 1 статьи 131. Что касается пола преступника, то, несмотря на то, что в качестве субъекта указано лицо мужского пола, женщина может быть привлечена к ответственности в качестве соучастницы группового изнасилования, так как групповым изнасилованием может считаться в том числе то деяние, в котором действия сексуального характера были совершены только одним из соучастников Ю.М. Антонян - Педофилия. Основные криминальные черты; изд. Проспект, 2012 г..