Между тем судами не учтено следующее.

В соответствии с позицией, изложенной в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 16.06.2009 №17580/08 по делу №А40-65399/07-29-602, защита прав юридического лица при совершении его единоличным исполнительным органом сделки в отношении другого лица, единоличным исполнительным органом которого он одновременно является, осуществляется применительно к п.3 ст.182 ГК РФ по иску юридического лица - стороны сделки либо его учредителей (участников) посредством признания оспоримой сделки недействительной и применения последствий ее недействительности Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 16. 06.2009 №17580/08 по делу №А40-65399/07-29-602 «Дело по иску о признании недействительным договора поручительства направлено на новое рассмотрение, поскольку одни и те же обстоятельства, являющиеся существенными для правильного рассмотрения спора, были оценены судами по-разному» // Справочно-правовая система «КонсультантПлюс». .

В силу ст.45 Федерального закона от 08.02.1998 №14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" требование о признании сделки недействительной могло быть заявлено только ООО "СВАБ", ООО "ИСТОК" либо их участниками.

С учетом изложенного у судов не имелось оснований для вывода о ничтожности договора цессии от 21 декабря 2012 г.

При названных обстоятельствах оспариваемые судебные акты как нарушающие единообразие в толковании и применении арбитражными судами норм материального права подлежат отмене.

Дело подлежит направлению в суд первой инстанции для рассмотрения по существу заявленных требований Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 25. 03.2014 №19768/13 по делу №А12-12055/2013 «Дело передано на новое рассмотрение, поскольку защита прав юридического лица при совершении его единоличным исполнительным органом сделки в отношении другого лица, единоличным исполнительным органом которого он одновременно является, осуществляется применительно к п. 3 ст. 182 ГК РФ по иску юридического лица - стороны сделки либо его учредителей, посредством признания оспоримой сделки недействительной и применения последствий ее недействительности» // Справочно-правовая система «КонсультантПлюс». .

3. Согласно п.10 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 10.12.2013 №162 "Обзор практики применения арбитражными судами статей 178 и 179 Гражданского кодекса Российской Федерации", лицо, которое выступает от имени юридического лица в силу закона или учредительных документов, и представитель во многом имеют аналогичное положение. И орган юридического лица, и представитель действуют от имени соответствующего лица, создавая для него права и обязанности Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. - 2014. - №2. .

Закон особо упоминает фигуру коммерческого представителя (ст.184 ГК РФ), которому дозволяется одновременно быть представителем нескольких сторон в сделке при определенных условиях. Так, "коммерческим представителем является лицо, постоянно и самостоятельно представительствующее от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности". Коммерческий представитель, являясь по определению предпринимателем, действует "постоянно и самостоятельно" (п.1 ст.184 ГК РФ в редакции Федерального закона от 07.05.2013 №100-ФЗ) Федеральный закон от 07. 05.2013 №100-ФЗ «О внесении изменений в подразделы 4 и 5 раздела I части первой и статью 1153 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации" // Российская газета. - 2013. - 13 мая. . То есть коммерческим представителем является "независимое от представляемого лицо, для которого осуществление представительских функций является единственным либо одним из основных видов профессиональной деятельности" Намруева, К.С. Представительство в гражданском праве / К.С. Намруева // Актуальные проблемы современного уголовного и гражданского права, криминологии и уголовного судопроизводства: материалы межвузовского научно-практического круглого стола приуроченного к 20-летию со дня принятия Конституции РФ (г. Ставрополь, 11 декабря 2013 г.). Право и справедливость. Вып. 4 / под общ. ред.А.Г. Кибальника, Е.Г. Пономарева. - Ставрополь: Бюро новостей, 2013. - С. 121. .

Коммерческое представительство возникает на основе договора, полномочия представителя фиксируются в доверенности. Особенностью коммерческого представительства является специфический субъектный состав - как представитель, так и представляемый являются коммерческими организациями или индивидуальными предпринимателями. Если лицо фактически осуществляет деятельность коммерческого представителя, но не имеет соответствующего статуса, то оно не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что оно не является предпринимателем. При рассмотрении спора в суде возможно применение к таким сделкам правил об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. В частности, могут быть применены правила п.3 ст.401 ГК РФ об ответственности предпринимателя за нарушение обязательства при осуществлении предпринимательской деятельности независимо от вины, "если иное не предусмотрено законом или договором" Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30. 11.1994 №51-ФЗ (в ред. от 30. 03.2016 №79-ФЗ) // Российская газета. - 1994. - 8 декабря; 2016. - 1 апреля. .

Сделки, заключаемые в рамках названных отношений, имеют предпринимательский характер. Закон позволяет коммерческому представителю представлять одновременно разные стороны в сделке, но при этом необходимо получить согласие каждой из сторон сделки. В интересах оборота применяется правило о возможном последующем одобрении такой сделки.

Закон в ряде случаев изменяет общее правило регулирования, особо оговаривая дополнительные права или обязанности коммерческого представителя. Например, в силу п.3 ст.972 ГК РФ, поверенный, действующий в качестве коммерческого представителя, в обеспечение своих требований по договору поручения, вправе удерживать находящиеся у него вещи, которые подлежат передаче доверителю Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26. 01.1996 №14-ФЗ (в ред. от 29. 06.2015 №210-ФЗ) // СЗ РФ. - 1996. - №5. - Ст. 410; 2015. - №27. - Ст. 4001. . Ему, в силу п.3 ст.973 ГК РФ, "может быть предоставлено доверителем право отступать в интересах доверителя от его указаний без предварительного запроса об этом. В этом случае коммерческий представитель обязан в разумный срок уведомить доверителя о допущенных отступлениях, если иное не предусмотрено договором поручения" Там же. .

Коммерческое представительство урегулировано не только нормами ГК РФ, но и положениями иных кодексов и законов. Так, правовой статус морского агента определяется КТМ РФ Кодекс торгового мореплавания Российской Федерации от 30. 04.1999 №81-ФЗ (в ред. от 13. 07.2015 №230-ФЗ) // Российская газета. - 1999. - 1-5 мая; 2015. - 16 июля. , таможенного представителя - Федеральным законом от 27.11.2010 №311-ФЗ "О таможенном регулировании в Российской Федерации" (в ред. от 13.07.2015 №262-ФЗ) Федеральный закон от 27. 11.2010 №311-ФЗ «О таможенном регулировании в Российской Федерации" (в ред. от 13. 07.2015 №262-ФЗ) // Российская газета. - 2010. - 29 ноября; 2015. - 16 июля. .

Пункт 2.1 ст.3 Федерального закона от 22.04.1996 №39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (в ред. от 30.12.2015 №461-ФЗ) устанавливает возможность, если это предусмотрено договором о брокерском обслуживании, для брокера совершать сделки с ценными бумагами и заключать договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами, одновременно являясь коммерческим представителем разных сторон в сделке, в том числе не являющихся предпринимателями Федеральный закон от 22. 04.1996 №39-ФЗ «О рынке ценных бумаг" (в ред. от 30. 12.2015 №461-ФЗ) // Российская газета. - 1996. - 25 апреля; 2016. - 11 января. . Таким образом, представительство связывает трех самостоятельных субъектов гражданского права: представляемого; представителя, который осуществляет права и обязанности первого; третьего лица, по отношению к которому права и обязанности представляемого устанавливаются или осуществляются.

2.2 Основания возникновения и прекращения представительства

Основания возникновения отношений представительства названы в законе - это может быть доверенность, указания закона, акт уполномоченного органа, также полномочие может явствовать из обстановки совершения сделки.

Добровольное (договорное) представительство возникает на основе договора, сопровождается выдачей доверенности. Представляемым лицом может быть только право - и дееспособное лицо. Отношения представительства могут возникать на основе договоров поручения, агентского договора, заключаемого по схеме договора поручения, договора транспортной экспедиции. В ряде случаев и договор возмездного оказания услуг предусматривает необходимость выдачи доверенности (например, договор возмездного оказания юридических услуг).

Согласно п.2 ст.1044 ГК РФ, "в отношениях с третьими лицами полномочие товарища совершать сделки от имени всех товарищей удостоверяется доверенностью, выданной ему остальными товарищами, или договором простого товарищества, совершенным в письменной форме" Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26. 01.1996 №14-ФЗ (в ред. от 29. 06.2015 №210-ФЗ) // СЗ РФ. - 1996. - №5. - Ст. 410; 2015. - №27. - Ст. 4001. .

Обязательное (законное) представительство возникает на основе положений закона, в силу наличия определенного юридического факта. Данный вид представительства отличают те обстоятельства, что волеизъявление представляемого в данном случае не имеет значения, а полномочия представителя определены законом.

Примеры обязательного (законного) представительства довольно многочисленны.

Например, согласно абз.2 п.1 ст.64 СК РФ, "родители являются законными представителями своих детей и выступают в защиту их прав и интересов в отношениях с любыми физическими и юридическими лицами, в том числе в судах, без специальных полномочий" Семейный кодекс Российской Федерации от 29. 12.1995 №223-ФЗ (в ред. от 30. 12.2015 №457-ФЗ) // Российская газета. - 1996. - 27 января; 2016. - 12 января. .

В соответствии с п.6 ст.11 Федерального закона от 24.04.2008 №48-ФЗ "Об опеке и попечительстве" (в ред. от 28.11.2015 №358-ФЗ)"основанием возникновения отношений между опекуном или попечителем и подопечным является акт органа опеки и попечительства о назначении опекуна или попечителя" Федеральный закон от 24. 04.2008 №48-ФЗ «Об опеке и попечительстве» (в ред. от 28. 11.2015 №358-ФЗ) // Российская газета. - 2008. - 30 апреля; 2015. - 30 ноября. . В силу п.2 ст.32 ГК РФ "опекуны являются представителями подопечных в силу закона и совершают от их имени и в их интересах все необходимые сделки" Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30. 11.1994 №51-ФЗ (в ред. от 30. 03.2016 №79-ФЗ) // Российская газета. - 1994. - 8 декабря; 2016. - 1 апреля. .

Согласно п.2 ст.1265 ГК РФ, "при опубликовании произведения анонимно или под псевдонимом (за исключением случая, когда псевдоним автора не оставляет сомнения в его личности) издатель (пункт 1 статьи 1287), имя или наименование которого указано на произведении, при отсутствии доказательств иного считается представителем автора и в этом качестве имеет право защищать права автора и обеспечивать их осуществление. Это положение действует до тех пор, пока автор такого произведения не раскроет свою личность и не заявит о своем авторстве" Гражданский кодекс Российской Федерации (часть четвертая) от 18. 12.2006 №230-ФЗ (в ред. от 28. 11.2015 №358-ФЗ) // Российская газета. - 2006. - 22 декабря; 2015. - 30 ноября. .

Статья 71 КТМ РФ устанавливает, что "капитан судна в силу своего служебного положения признается представителем судовладельца и грузовладельца в отношении сделок, необходимых в связи с нуждами судна, груза или плавания, а также исков, касающихся вверенного капитану судна имущества, если на месте нет иных представителей судовладельца или грузовладельца" Кодекс торгового мореплавания Российской Федерации от 30. 04.1999 №81-ФЗ (в ред. от 13. 07.2015 №230-ФЗ) // Российская газета. - 1999. - 1-5 мая; 2015. - 16 июля. .

Представительство может возникать в результате издания акта государственным органом или органом местного самоуправления. Например, администрация муниципального образования может наделить руководителя структурного подразделения правом заключать сделки в отношении муниципального имущества Решение Йошкар-Олинского городского суда Республики Марий Эл от 29. 07.2015 по делу №2-4564/2015. - URL: http: //sudact.ru/regular/doc/ (дата обращения: 11. 04.2016); Решение Йошкар-Олинского городского суда Республики Марий Эл от 13. 08.2015 по делу №2-5561/2015. - URL: http: //sudact.ru/regular/doc/ (дата обращения: 11. 04.2016); Решение Советского районного суда Республики Марий Эл от 19. 10.2015 по делу № 2-531/2015. - URL: http: //sudact.ru/regular/doc/ (дата обращения: 11. 04.2016). .

Очень распространенной является ситуация, когда представительство явствует из обстановки, в которой действует представитель Налетова, В.Н. Законные формы представительства в российском гражданском праве / В.Н. Налетова // Гражданин и право. - 2013. - №6. - С. 31-32. . При этом необходимость в проверке полномочий представителя отпадает и риск отсутствия или превышения представительских полномочий несет лицо, создавшее соответствующую обстановку (например, торговая организация, назначившая лицо, которое принимает деньги за товары) Блинкова, Е.В. Представительство и доверенность в современном российском гражданском праве / Е.В. Блинкова // Вестник Тверского государственного университета. Серия: Право. - 2013. - №35. - С. 20. .

Возможно представительство и без полномочия.

Статьей 183 ГК РФ установлено, что "при отсутствии полномочий действовать от имени другого лица или при превышении таких полномочий сделка считается заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица, если только другое лицо (представляемый) впоследствии не одобрит данную сделку" Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30. 11.1994 №51-ФЗ (в ред. от 30. 03.2016 №79-ФЗ) // Российская газета. - 1994. - 8 декабря; 2016. - 1 апреля. .

Таким образом, представительство без полномочий или с превышением полномочий не порождает обычных для представительства последствий, а именно, не создает прав и обязанностей для представляемого лица. Перед третьими лицами в таком случае обязанным лицом будет выступать неуполномоченный представитель. В то же время закон устанавливает возможность последующего одобрения заключенных сделок и, соответственно, создания обычных последствий для представительских отношений Определение Верховного Суда РФ от 27. 10.2015 по делу №306-ЭС15-1674, А65-4202/2014 (Судебная коллегия по экономическим спорам), Определение Верховного Суда РФ от 31. 03.2015 №18-КГ15-44 (Справочно-правовая система «КонсультантПлюс»). .

В юридической литературе Гришин, С.М. Основания возникновения, изменения и прекращения правоотношения представительства / С.М. Гришин // Вестник Российского университета дружбы народов. - 2008. - №1. - С. 31; Челидзе, Н.Т. Основания возникновения, изменения и прекращения правоотношения представительства / Н.Т. Челидзе // Юрист. - 2011. - №1. - С. 40-41. юридические факты, прекращающие представительство, объединяют в три группы.

Во-первых, представительство прекращается путем его реализации (истечением срока доверенности, а применительно к разовой доверенности - путем совершения представителем того действия, на которое он был уполномочен).

Во-вторых, представительство может прекратиться путем отказа от него представителем или представляемым.

В-третьих, представительство прекращается ликвидацией юридического лица, смертью, признанием недееспособным или ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим гражданина, которым была выдана доверенность.

2.3 Роль доверенности в представительских правоотношениях

Доверенность понимается как документ, содержащий указание на объем полномочий, передаваемых доверителем представителю. При этом выдача доверенности - это односторонняя сделка, выражающая волю представляемого лица.

Доверенность - это документ, который должен подтвердить перед третьими лицами статус представителя и исключить сомнения в объеме его полномочий. Поэтому особые требования предъявляются к форме доверенности и порядку ее удостоверения.

Закон устанавливает письменную форму доверенности.

Если представитель должен совершить сделку, требующую нотариальной формы, то и доверенность должна быть удостоверена нотариусом. Иные правила могут быть предусмотрены законом.

В гражданском обороте нотариальная доверенность используется достаточно часто, даже когда закон позволяет использовать и другие способы удостоверения доверенностей. Данный факт связан с тем, что нотариусы в силу своего статуса удостоверяют документы, имеющие бесспорное содержание, поэтому уровень доверия к нотариальным документам очень высок. Данная ситуация характерна для стран латинского нотариата.

В странах, использующих систему публичного нотариата, ситуация несколько иная. Например, в США государство поручает "публичному нотариусу" только удостоверение подлинности подписей, содержащихся на актах, предоставляемых ему заинтересованными лицами. Эти функции, как правило, предоставляются обычным коммерсантам, таким как аптекарь, парикмахер, продавец в табачном киоске и др., которые не имеют никакой юридической компетенции Зайцева, Т.И. Нотариальная практика: ответы на вопросы. Вып. 3 / Т.И. Зайцева, И.Г. Медведев. - М.: Инфотропик Медиа, 2010. - С. 367. . В отличие от notary public, латинский нотариус уполномочен не просто свидетельствовать подлинность подписи на документе, но и подтверждать соответствие действительности изложенных в нем утверждений Мизинцев, Е.Н. Латинский нотариат в США / Е.Н. Мизинцев // Нотариус. - 2012. - №2. - С. 45. .

В том случае, если в населенном пункте нет нотариуса, то должностные лица органов местного самоуправления имеют право совершать отдельные нотариальные действия, в том числе удостоверять доверенности Приказ Минюста РФ от 27. 12.2007 №256 «Об утверждении Инструкции о порядке совершения нотариальных действий главами местных администраций поселений и муниципальных районов и специально уполномоченными должностными лицами местного самоуправления поселений и муниципальных районов" (в ред. от 03. 08.2009 №241) // Российская газета. - 2008. - 11 января; 2009. - 11 сентября. .

По вопросу о том, может ли нотариус выдать доверенность от имени одного лица в отношении нескольких лиц и от имени нескольких лиц одному лицу, долгое время существовала неопределенность в связи с несоответствием между положениями ГК РФ и законодательства о нотариате. Так, Верховный Суд РФ исходил из того, что законодательство позволяет выдавать доверенности от одного лица нескольким лицам и от нескольких лиц одному или нескольким лицам Обзор законодательства и судебной практики Верховного Суда Российской Федерации за второй квартал 2005 года // Бюллетень Верховного Суда РФ. - 2005. - №12. . В то же время, согласно официальной позиции Федеральной нотариальной палаты Письмо ФНП исх. №360/06-10 от 23. 03.2005. - URL: http: //old. notariat.ru/text_513_28. aspx. htm (дата обращения: 11. 04.2016). , выдача представляемым доверенности конкретному лицу определяется личным доверительным отношением представляемого к представителю. В связи с чем объем полномочий, условия и сроки действия доверенности определяются с учетом волеизъявления конкретного лица - "представляемого". При совершении нотариусом нотариального действия от имени нескольких представляемых, например от имени 300-1500 представляемых, практически невозможно выявить волеизъявление каждого из них и обеспечить одновременное подписание ими доверенности в присутствии нотариуса. Таким образом, удостоверение нотариусом доверенности от имени нескольких человек приведет к нарушению законных прав представляемых и не будет отвечать требованиям ст. ст.185-189 ГК РФ.

Изменения в гражданском законодательстве прекратили существовавшую неопределенность. В настоящее время легальными являются такие действия, как выдача доверенности нескольким лицам, а также выдача доверенности от имени нескольких лиц.

Организация, в которой работает или учится доверитель, администрация стационарного лечебного учреждения, где доверитель лечится, имеют право удостоверить доверенности на получение денежных средств (зарплаты, иных платежей, вознаграждения авторов и изобретателей, пенсий, пособий и стипендий) или на получение корреспонденции, за исключением ценной.

Также организации, в которых работает или учится доверитель, а также организации, осуществляющие управление многоквартирными домами, где проживает доверитель, полномочны удостоверять доверенность на представление интересов в суде общей юрисдикции.

Доверенность от имени юридического лица удостоверяется его руководителем или иным уполномоченным на это лицом. Процессуальное законодательство (ГПК РФ, АПК РФ) требует также, чтобы доверенность на представление интересов в суде от имени юридического лица была скреплена печатью данной организации.

Возникает вопрос о том, может ли индивидуальный предприниматель удостоверить доверенность от своего имени, исходя из того, что положение предпринимателя приравнивается к положению юридического лица в гражданском обороте.

Полагаем, что на этот вопрос необходимо дать положительный ответ. Об этом свидетельствуют и нормы действующего законодательства. Так, согласно п.6 ст.61 АПК РФ, доверенность от имени индивидуального предпринимателя должна быть им подписана и скреплена его печатью или может быть удостоверена нотариально. В то же время часть первая НК РФ в ст.29 вводит понятие "уполномоченный представитель" и требует, чтобы представитель налогоплательщика - физического лица, предъявлял нотариальную или приравненную к ней доверенность Налоговый кодекс Российской Федерации (часть первая) от 31. 07.1998 №146-ФЗ (в ред. от 05. 04.2016 №102-ФЗ) // Российская газета. - 1998. - 6 августа; 2016. - 8 апреля. . Судебная практика Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 30. 07.2013 №57 «О некоторых вопросах, возникающих при применении арбитражными судами части первой Налогового кодекса Российской Федерации». - URL: http: //www.arbitr.ru/ (дата обращения: 11. 04.2016). распространяет это требование и на физических лиц - индивидуальных предпринимателей.

В тексте доверенности должна содержаться исчерпывающая информация, позволяющая идентифицировать доверителя, представителя, содержание полномочий представителя, дату составления.

В п.22 Методических рекомендаций по совершению отдельных видов нотариальных действий определяется, что "в доверенности указываются место и дата ее подписания, сведения, в достаточной степени индивидуализирующие физических и (или) юридических лиц (и представителей, и представляемых), в необходимых случаях - занимаемая должность представителей юридических лиц, а также предоставляемые полномочия и срок действия доверенности" Приказ Минюста РФ от 15. 03.2000 №91 «Об утверждении Методических рекомендаций по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами Российской Федерации" // Бюллетень Минюста РФ. - 2000. - №4. .

В доверенности должны быть полностью написаны фамилии, имена и отчества физических лиц, дата рождения, удостоверяющий личность документ и его реквизиты, адрес постоянного места жительства или преимущественного пребывания (при совершении нотариальных действий от имени иностранных граждан также указывается их гражданство).

В отношении юридических лиц указываются полное наименование, индивидуальный номер налогоплательщика, юридический адрес, дата и место государственной регистрации, номер регистрационного свидетельства, адрес фактического места нахождения.

В доверенности, выдаваемой в порядке передоверия, также обозначаются данные, характеризующие основную доверенность; полномочия, предоставляемые основной доверенностью, и срок ее действия; полномочия, передаваемые в порядке передоверия, и срок действия доверенности в порядке передоверия.

Закон не предусматривает в качестве обязательного реквизита доверенности подпись поверенного на ней.

Доверенность подписывается в присутствии лица, удостоверяющего ее.

Полномочия представителя должны быть описаны в доверенности исчерпывающим образом.

В зависимости от объема полномочий представителя доверенности разделяются на генеральные, специальные и разовые.

Генеральные доверенности подразумевают передачу представителя большого объема полномочий в отношении разнообразных действий. Если, например, речь идет о возможности представлять интересы организации, то круг полномочий может быть описан следующим образом. "Представлять интересы общества и быть его представителем во всех государственных организациях, вести дела общества в мировых судах, судах общей юрисдикции, арбитражных судах, во всех судебных и административных учреждениях со всеми правами, предоставленными законом истцу, ответчику, третьему лицу. Для выполнения указанного поручения представитель наделяется полномочиями совершать следующие действия: подавать от имени общества заявления и иные документы, получать необходимые справки, представлять интересы общества во всех государственных, муниципальных и частных организациях, органах и учреждениях, по всем вопросам, связанным с указанным поручением, уплачивать налоги, сборы, пошлины, получать причитающуюся обществу информацию, расписываться от имени общества, а также совершать все иные действия и формальности, связанные с исполнением данного поручения".

Специальные доверенности выдаются на право совершать какие-либо однородные действия - например, заключать сделки купли-продажи. Также это может быть доверенность на осуществление ряда действий, связанных с заключением одной сделки. Это может быть доверенность на неоднократное получение почтовой корреспонденции, материальных ценностей, доверенность на распоряжение вкладом. Например: "представлять интересы муниципального унитарного предприятия "Йошкар-Олинская теплоэлектроцентраль №1" муниципального образования "Город Йошкар-Ола" в органах государственной регистрации прав на недвижимое имущество, в органах технической инвентаризации, во всех иных государственных и частных организациях и учреждениях по вопросу подготовки документов для заключения договора купли-продажи объекта незавершенного строительства - встроенно-пристроенного помещения с подвалом общей площадью 1 223,8 кв. м, расположенного по адресу: Республика Марий Эл, город Йошкар-Ола, ул. Ползунова, дом 25" Решение Арбитражного суда Республики Марий Эл от 12. 10.2015 по делу №А38-2134/2015. - URL: http: //ras. arbitr.ru/ (дата обращения: 11. 04.2016). .

Разовая доверенность предполагает совершение какого-то одного юридического действия - заключение конкретной сделки, представление интересов доверителя в конкретном судебном процессе, участие в конкретном общем собрании и т.д. Полномочия могут быть описаны следующим образом: "представлять интересы автономной некоммерческой организации "Бизнес-инкубатор Республики Марий Эл" в Арбитражном суде Республики Марий Эл при рассмотрении дела №А38-3631/2015 по иску автономной некоммерческой организации "Бизнес-инкубатор Республики Марий Эл" к ответчику Государственному учреждению - региональному отделению Фонда социального страхования Российской Федерации по Республике Марий Эл о признании недействительным ненормативного правового акта" Решение Арбитражного суда Республики Марий Эл от 15. 10.2015 по делу №А38-3631/2015. - URL: http: //ras. arbitr.ru/ (дата обращения: 11. 04.2016). .

Во многих случаях техника описания полномочий зависит от того, для представительства в каких органах или организациях выдана доверенность.

Согласно п.2 ст.62 АПК РФ "в доверенности, выданной представляемым лицом, или ином документе должно быть специально оговорено право представителя на подписание искового заявления и отзыва на исковое заявление, заявления об обеспечении иска, передачу дела в третейский суд, полный или частичный отказ от исковых требований и признание иска, изменение основания или предмета иска, заключение мирового соглашения и соглашения по фактическим обстоятельствам, передачу своих полномочий представителя другому лицу (передоверие), а также право на подписание заявления о пересмотре судебных актов по новым или вновь открывшимся обстоятельствам, обжалование судебного акта арбитражного суда, получение присужденных денежных средств или иного имущества" Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 24. 07.2002 №95-ФЗ (в ред. от 02. 03.2016 №47-ФЗ) // Российская газета. - 2002. - 27 июля; 2016. - 4 марта. . Аналогичные требования содержатся в ст.54 ГПК РФ Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14. 11.2002 №138-ФЗ (в ред. от 02. 03.2016 №45-ФЗ) // Российская газета. - 2002. - 20 ноября; 2016. - 4 марта. .

В п.3 ст.57 Федерального закона от 02.10.2007 №229-ФЗ "Об исполнительном производстве" (в ред. от 30.03.2016 №80-ФЗ) особо указывается, что "в доверенности, выданной представителю стороной исполнительного производства, должны быть специально оговорены его полномочия на совершение следующих действий:

1) предъявление и отзыв исполнительного документа;

2) передача полномочий другому лицу (передоверие);

3) обжалование постановлений и действий (бездействия) судебного пристава-исполнителя;

4) получение присужденного имущества (в том числе денежных средств и ценных бумаг);

5) отказ от взыскания по исполнительному документу;

6) заключение мирового соглашения, соглашения о примирении" Федеральный закон от 02. 10.2007 №229-ФЗ «Об исполнительном производстве» (в ред. от 30. 03.2016 №80-ФЗ) // Российская газета. - 2007. - 6 октября; 2016. - 1 апреля. .

Для определения срока действия доверенности и для ее действительности как сделки в тексте обязательно должна быть обозначена дата составления. Предельный срок действия доверенности не установлен. Если срок действия доверенности не указан, то она действительна один год.

Представитель по доверенности обязан лично осуществить те действия, которые охватываются объемом полномочий. Однако, несмотря на, как правило, лично-доверительный характер отношений между представителем и представляемым, закон допускает возможность передоверия. По общему правилу, форма доверенности, выдаваемой в порядке передоверия - нотариальная.

Обычно в доверенности прямо указывается - возможно ли передоверие, или оно не допускается.

Основания прекращения доверенности исчерпывающим образом определены в законе (ст.188 ГК РФ) Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30. 11.1994 №51-ФЗ (в ред. от 30. 03.2016 №79-ФЗ) // Российская газета. - 1994. - 8 декабря; 2016. - 1 апреля. .

Практически значимым вопросом является отмена доверенности. Общее правило, установленное ГК РФ, заключается в том, что доверитель обязан известить об отмене доверенности представителя и третьих лиц, для представительства перед которыми выдана доверенность.

Обязательная форма извещения об отмене доверенности законом не установлена, но можно предположить, что она должна быть письменной. Обычно лицо, которое отменяет доверенность, направляет письмо в адрес суда, органа, осуществляющего государственную регистрацию прав на недвижимое имущество, в другие органы, организации, в которых должны были быть осуществлены полномочия представителя. Желательно нотариально свидетельствовать верность подписи в подобных письмах. Риск, связанный с невыполнением или несвоевременным выполнением данного действия, лежит на лице, отзывающем доверенность.

Отсутствие четкого механизма отмены доверенности может привести к негативным последствиям для доверителя. Так, при рассмотрении дела о восстановлении на работе в должности начальника отдела бухгалтерского учета и трудовых отношений на стороне ответчика (работодателя) участвовали судебные представители, доверенности которых в ходе процесса были отозваны, о чем представителям было известно. Целью участия представителей в этом процессе являлась защита интересов ответчика в виде отказа в удовлетворении иска.

Пользуясь отсутствием у суда информации об отзыве доверенности, неуполномоченный представитель ответчика подписал мировое соглашение, по условиям которого истец подлежал восстановлению в должности начальника отдела бухгалтерского учета и трудовых отношений, что было равносильно признанию иска Решение Волжского городского суда Республики Марий Эл от 14. 09.2015 по делу №2-1379/2015. - URL: http: //sudact.ru/regular/doc/ (дата обращения: 11. 04.2016). .

Единая информационная система нотариата Федеральный закон от 02. 10.2012 №166-ФЗ «О внесении изменений в Основы законодательства Российской Федерации о нотариате и отдельные законодательные акты Российской Федерации" (в ред. от 21. 12.2013 №379-ФЗ) // Российская газета. - 2012. - 5 октября; 2013. - 25 декабря. включает в себя реестр удостоверенных доверенностей и уведомлений об отмене доверенностей. Сведения, внесенные в Единую информационную систему нотариата, не носят, по общему правилу, публичного характера. Однако Федеральная нотариальная палата обеспечивает свободный доступ при помощи сети Интернет к реестру отмененных доверенностей, которые идентифицируются по дате их совершения и реестровому номеру.

Глава 3. Актуальные проблемы института представительства в российском гражданском обороте и пути их решения

3.1 Проблемы гражданско-правового регулирования отношений представительства от имени юридического лица, осуществляемых несколькими лицами, действующими совместно или независимо друг от друга

С 1 сентября 2014 г. вступили в силу поправки в корпоративный блок ГК РФ Федеральный закон от 05. 05.2014 №99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации" (в ред. от 28. 11.2015 №356-ФЗ) // Российская газета. - 2014. - 7 мая; 2015. - 30 ноября. .

Согласно абз.3 п.1 ст.53 ГК РФ "учредительным документом может быть предусмотрено, что полномочия выступать от имени юридического лица предоставлены нескольким лицам, действующим совместно или независимо друг от друга. Сведения об этом подлежат включению в единый государственный реестр юридических лиц" Там же. . ГК РФ не определяет полномочия каждого директора, оставляя этот вопрос на усмотрение юридического лица. При этом должность каждого из них может быть названа по-разному (например, президент и вице-президент, генеральный директор и исполнительный директор).

Уставом может быть предусмотрено предоставление полномочий единоличного исполнительного органа:

нескольким лицам, действующим совместно;

образованию нескольких единоличных исполнительных органов, действующих независимо друг от друга.

Из смысла положений ГК РФ вытекает, что организация сама определяет полномочия каждого директора. Однако объем полномочий и их реализацию необходимо оформить в уставе организации и должностной инструкции каждого из уполномоченных уставом лиц. Если полномочия каждого из должностных лиц не будут отражены в учредительных документах, существует риск возникновения презумпции, что все лица действуют с равными полномочиями, и последующих корпоративных конфликтов. Если следовать буквальному смыслу данной нормы, каждый из руководителей вправе без доверенности, на основании устава распоряжаться имуществом предприятия и денежными средствами, находящимися на расчетных счетах в банках и иных кредитных организациях; заключать договоры, направленные на отчуждение или обременение имущества, от имени общества расторгать ранее заключенные договоры с его имуществом, включая договоры, направленные на отчуждение или обременение имущества предприятия с другими организациями. Данные полномочия, в отличие от выданной доверенности, отозвать будет непросто.

Такой подход следует из общей нормы (абз.3 п.1 ст.53 ГК РФ): "учредительным документом может быть предусмотрено, что полномочия выступать от имени юридического лица предоставлены нескольким лицам, действующим совместно или независимо друг от друга" Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30. 11.1994 №51-ФЗ (в ред. от 30. 03.2016 №79-ФЗ) // Российская газета. - 1994. - 8 декабря; 2016. - 1 апреля. . Сведения об этом должны быть включены в единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ). Поскольку полномочия единоличного исполнительного органа и его заместителей определяются уставом, должностной инструкцией или другим документом, во всех случаях при подписании вышеназванными лицами договора, доверенности следует прежде всего обращаться к уставу общества и должностной инструкции.

Единоличный исполнительный орган вправе действовать от имени юридического лица без доверенности, при этом в Федеральном законе от 08.02.1998 №14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (в ред. от 29.12.2015 №409-ФЗ) закрепляется, что исполнительный орган - единоличный Федеральный закон от 08. 02.1998 №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (в ред. от 29. 12.2015 №409-ФЗ) // Российская газета. - 1998. - 17 февраля; 2015. - 31 декабря. , т.е. несколько исполнительных органов в ООО создавать неправомерно, но в то же время Федеральный закон от 08.08.2001 №129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (в ред. от 31.01.2016 №7-ФЗ) Федеральный закон от 08. 08.2001 №129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (в ред. от 31. 01.2016 №7-ФЗ) // Российская газета. - 2001. - 10 августа; 2016. - 3 февраля. не устанавливает ограничений по внесению сведений о лицах, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности.

Изменения, вступившие в силу с 1 сентября 2014 г., влекут за собой ряд вопросов по практическому их применению.

1. Если устав не наделяет вице-президента действовать от имени общества без доверенности, у контрагентов может быть поставлен вопрос относительно подписания соглашения неуполномоченным лицом.

Для проверки полномочий необходимо проверить, является ли вице-президент исполнительным органом общества и был ли он наделен полномочиями по уставу либо он действует как представитель этого общества (по доверенности).

Поскольку полномочия руководителя и его заместителей определяются уставом или другим аналогичным документом, во всех случаях при подписании того или иного договора, доверенности следует прежде всего обратиться к уставу общества и должностной инструкции Трапезников, В.А. Представительство в силу закона, новеллы Гражданского кодекса РФ: актуальные вопросы практического применения / В.А. Трапезников // Законодательство и экономика. - 2015. - №3. - С. 45. .

2. Полномочия на подписание вице-президентом от имени бюджетного учреждения протокола о реализации инвестиционного проекта могут подтверждаться соответствующими положениями устава, на основании которого он действует.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд постановлением от 02.07.2014 по делу №А56-70462/2013 утвердил мировое соглашение, в котором стороны подписали протокол о результатах реализации договора. Со стороны бюджетного учреждения мировое соглашение подписано вице-президентом Российской академии наук, председателем СПбНЦ РАН, академиком Ж.И. Алферовым, действующим на основании устава Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 02. 07.2014 по делу №А56-70462/2013 «Требования инвестора о понуждении подписать протокол о реализации инвестиционного проекта удовлетворены, поскольку правопреемник по обязательствам из договора об инвестиционной деятельности в соответствии с предоставленными полномочиями вправе и обязан подписать протокол, без которого невозможна регистрация прав собственности на созданные объекты недвижимости всех собственников" // Справочно-правовая система «КонсультантПлюс». .

3. Доверенность от имени юридического лица может быть выдана не только единоличным исполнительным органом, но и иным лицом, уполномоченным на это в соответствии с законом и учредительными документами.

В соответствии с п.4 ст.185.1 ГК РФ, введенным Федеральным законом от 07.05.2013 №100-ФЗ "О внесении изменений в подразделы 4 и 5 раздела I части первой и статью 1153 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации", "доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это в соответствии с законом и учредительными документами" Федеральный закон от 07. 05.2013 №100-ФЗ «О внесении изменений в подразделы 4 и 5 раздела I части первой и статью 1153 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации" // Российская газета. - 2013. - 13 мая. . С учетом того, что выдача доверенности представляет собой одностороннюю сделку, которая создает обязанности для лица, ее совершившего (ст.155 ГК РФ), к односторонним сделкам соответственно применяются общие положения об обязательствах и о договорах, поскольку это не противоречит закону, одностороннему характеру и существу сделки (ст.156 ГК РФ) Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30. 11.1994 №51-ФЗ (в ред. от 30. 03.2016 №79-ФЗ) // Российская газета. - 1994. - 8 декабря; 2016. - 1 апреля. .

Данная позиция подтверждается судебной практикой.

Доверенность, выданная на имя представителя взыскателя, в которой специально оговорены полномочия, предоставленные законом взыскателю (в том числе требовать принудительного исполнения судебных актов, предъявлять и отзывать исполнительные документы), подписанная заместителем генерального директора, который согласно выписке из ЕГРЮЛ является первым заместителем генерального директора общества и имеет право действовать без доверенности, признается судами выданной и подписанной уполномоченным на то лицом.". В силу пункта 1 статьи 53 Гражданского кодекса Российской Федерации юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами.

Согласно статье 40 Федерального закона от 08.02.1998 №14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" единоличный исполнительный орган общества выдает доверенности на право представительства от имени общества, в том числе доверенности с правом передоверия. Доверенность подписана В.Н. Янчуком, который согласно выписке из ЕГРЮЛ от 31 декабря 2013 г. является первым заместителем генерального директора общества и имеет право действовать без доверенности. Следовательно, доверенность от 1 октября 2013 г. №63.4 выдана и подписана уполномоченным на то лицом. Кроме того, в указанной доверенности специально оговорены полномочия, предоставленные законом взыскателю, в том числе: требовать принудительного исполнения судебных актов, предъявлять и отзывать исполнительные документы" Постановление ФАС Дальневосточного округа от 04. 06.2014 №Ф03-2171/2014 по делу №А04-37/2014 // Справочно-правовая система «КонсультантПлюс». .

4. Вопрос о полномочиях единоличного исполнительного органа актуален и применительно к ситуации, когда истек срок полномочий генерального директора, а новый не назначен.

В этом случае данное обстоятельство само по себе не влечет автоматическое прекращение его полномочий, следовательно, единоличный исполнительный орган выполняет свои функции до момента прекращения его полномочий на основании решения органа, к компетенции которого отнесены соответствующие вопросы, или избрания нового единоличного исполнительного органа.

С другой стороны, данный вывод будет противоречить ст.280 ТК РФ, согласно которой руководитель организации может досрочно прекратить работу при условии предварительного уведомления работодателя не позднее чем за месяц Трудовой кодекс Российской Федерации от 30. 12.2001 №197-ФЗ (в ред. от 30. 12.2015 №434-ФЗ) // Российская газета. - 2001. - 31 декабря; 2016. - 11 января. . Соответственно, руководитель уже не состоит в трудовых отношениях с организацией, но при этом остается в силу закона ее представителем.

Отсутствие соответствующих норм в ТК РФ и невозможность субсидиарного применения норм гражданского законодательства существенно ограничивают правоспособность сторон трудового договора, не позволяют эффективно разрешать возникающие между ними конфликты. В свете правовой позиции Конституционного Суда РФ контрагенты вправе самостоятельно выбирать правовую форму взаимоотношений (трудовой или гражданско-правовой договор) Определение Конституционного Суда РФ от 19. 05.2009 №597-О-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданки Равинской Ларисы Вадимовны на нарушение ее конституционных прав статьями 11, 15, 16, 22 и 64 Трудового кодекса Российской Федерации" // Экономика и жизнь (бухгалтерское приложение). - 2009. - №38. . Обязательство по выполнению обязанностей руководителя - трудовое, а представительство организации в отношениях с третьими лицами - гражданское. Разное регулирование. Поэтому после истечения срока трудового договора ничто не мешает руководителю заключить с компанией договор гражданско-правового характера.

Таким образом, с учетом изменений норм ГК РФ, затрагивающих статус единоличного исполнительного органа, могут возникнуть сложности с их применением. Федеральным законом от 05.05.2014 №99-ФЗ "О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации" (в ред. от 28.11.2015 №356-ФЗ) Федеральный закон от 05. 05.2014 №99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации" (в ред. от 28. 11.2015 №356-ФЗ) // Российская газета. - 2014. - 7 мая; 2015. - 30 ноября. с 1 сентября 2014 г. предусмотрена возможность наделения полномочиями единоличного исполнительного органа нескольких лиц (абз.3 п.1 ст.53 ГК РФ).

Но для максимально полного устранения возможных проблем в части подписания соглашения неуполномоченным лицом, выдачи доверенности от имени юридического лица, регламентации полномочий генерального директора, когда истек срок его полномочий, а новый еще не назначен, необходимо четкое разъяснение порядка применения новых норм законодательства, затрагивающих статус единоличного исполнительного органа.

Необходимо закрепить в ГК РФ (либо как минимум на уровне разъяснений Пленума Верховного Суда РФ), что представительство, осуществляемое органами юридического лица, не является представительством по доверенности. В данном случае налицо представительство в силу закона.

3.2 Проблемы гражданско-правового регулирования отношений коммерческого представительства

С 1 сентября 2013 г. вступил в силу Федеральный закон от 07.05.2013 №100-ФЗ "О внесении изменений в подразделы 4 и 5 раздела I части первой и статью 1153 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации", внесший изменения в нормы ГК РФ о сделках, представительстве и доверенности, решениях собраний, исковой давности и др. Федеральный закон от 07. 05.2013 №100-ФЗ «О внесении изменений в подразделы 4 и 5 раздела I части первой и статью 1153 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации" // Российская газета. - 2013. - 13 мая.

Изменения коснулись и ст.184 "Коммерческое представительство" ГК РФ, которая была полностью изложена в новой редакции.

Внеся изменения в ст.184 ГК РФ, законодатель не дал понятия коммерческого представительства, а только перечислил его специфические признаки.

Институт коммерческого представительства является разновидностью общегражданского добровольного (договорного) представительства (ст.182 ГК РФ). Отсюда следует, что можно выделить родовые и видовые признаки коммерческого представительства. Это обусловлено коммерческой деятельностью, которую осуществляет коммерческий представитель в рамках хозяйственного оборота.

Поскольку коммерческое представительство является видом представительства, постольку признаки представительства вообще относятся и к коммерческому представительству. Тем не менее, так как коммерческое представительство используется при осуществлении предпринимательской деятельности, то характер этой деятельности определяет своеобразие признаков, присущих исключительно коммерческому представительству.

Первым специфическим признаком коммерческого представительства является особый субъектный состав. "Коммерческим представителем является лицо, постоянно и самостоятельно представительствующее от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности" (п.1 ст.184 ГК РФ) Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30. 11.1994 №51-ФЗ (в ред. от 30. 03.2016 №79-ФЗ) // Российская газета. - 1994. - 8 декабря; 2016. - 1 апреля. . Следовательно, коммерческим представителем должен быть гражданин, занимающийся предпринимательской деятельностью, или юридическое лицо - коммерческая организация.

Вторым специфическим признаком коммерческого представительства является то, что коммерческий представитель может самостоятельно представительствовать от имени разных сторон сделки. Речь идет о том, что ст.184 ГК РФ допускает заключение договора коммерческим представителем обеих сторон (продавца и покупателя, займодавца и заемщика, подрядчика и заказчика, арендодателя и арендатора). Эта норма является особой по отношению к п.3 ст.182 ГК РФ. Следует иметь в виду, что данная конструкция не противоречит правовой природе договора как двух - или многосторонней сделки.

В п.3 ст.182 ГК РФ речь идет о том, что представитель не может совершать сделку для себя, т.е. в своем интересе. В то же время в ст.184 ГК РФ этого нет, так как сторонами в сделке будут представляемые, а не представитель. Соответственно, сделки будут совершаться без участия в ней представителя, так как доверенность выдана разными лицами одному представителю, "в формировании договора участвуют две воли, исходящие от каждой из сторон будущего договора, в роли которых выступают представляемые" Брагинский, М.И. Договорное право. Книга первая: Общие положения / М.И. Брагинский, В.В. Витрянский. - М.: Статут, 2011. - С. 146. .