Реализация труда гражданами проходящими альтернативную гражданскую службу

Федеральным же законом "Об альтернативной гражданской службе" в качестве таких "иных" случаев предусмотрены только граждане, относящиеся к коренным малочисленным народам, ведущие традиционный образ жизни, осуществляющие традиционное хозяйствование и занимающиеся традиционными промыслами Комментарий к Федеральному закону "Об альтернативной гражданской службе". /Кот. авт.: Голенко F.H., Зателепин O.K., Ковалев В.И., Кудашкин А.В., Овчаров О.А., Петухов Н.А., Фатеев К.В. (под редакцией ИЛ. Пегухова), Серия "Право в Вооруженных Силах -консультант". - М.: "За права военнослужащих", 2003.

Тем не менее немало и других жизненных ситуаций, когда гражданам можно было бы предоставить право проходить альтернативную гражданскую службу и в отсутствие у них каких-либо не традиционных для российского общества убеждений или вероисповедания.

Такими случаями изобилуют, в частности, статьи 23 и 24 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе", которые, как отмечено выше, проектировались в условиях отсутствия в Российской Федерации института альтернативной гражданской службы. Наиболее яркими примерами являются основания для отсрочки от призыва на военную службу по причине работы (службы) граждан в определенных организациях (органах) или по определенным профессиям Комментарий к Федеральному закону "О воинской обязанности и военной службе" /Кол л. авт.: Герасимов А.С., Дуби к С.Н., Ивашин А. А., Кудашкин А.В., Митюрич ДА., Овчаров О.А., Фатеев К.В. - М.: *3а права военнослужащих", 2002;.

Это и сельские учителя, и сельские врачи, и работники почти четырехсот организаций оборонно-промышленного комплекса, и сотрудники органов внутренних дел, и Государственной противопожарной службы МЧС России, и таможенных органов Российской Федерации, и федеральных органов налоговой полиции, и учреждений и органов уголовно-исполнительной системы.

И это только категории, оговоренные непосредственно Федеральным законом. Помимо них имеется целый ряд указов Президента Российской Федерации, которыми предоставлено право на отсрочку от призыва на военную службу гражданам по причине их профессиональной принадлежности к определенным профессиям.

Нет никаких сомнений в том, что всем этим категориям работников (сотрудников) отсрочка от призыва на военную службу предоставлена лишь потому, что они со своим образованием, профессией и специальностью востребованы на другом, не менее важном для общества и государства, участке.

А в этом случае это и есть служба, альтернативная военной, то есть альтернативная гражданская служба, определение которой, данное в п. 1 ст. 1 Федерального закона "Об альтернативной гражданской службе", только подтверждает это ("Альтернативная гражданская служба - особый вид трудовой деятельности в интересах общества и государства, осуществляемой гражданами взамен военной службы по призыву").

С учетом этого пересмотр оснований для освобождения и отсрочки от призыва на военную службу необходим как с теоретической, так и с практической точки зрения. Тем более, что это было бы справедливо и в отношении самих граждан названных категорий.

5. В связи с тем, что принятие Федерального закона "Об альтернативной гражданской службе" не было синхронизировано с масштабным внесением соответствующих изменений и (или) дополнений в другие законодательные акты Российской Федерации, регламентирующие так или иначе связанные с альтернативной гражданской службой правоотношения, со вступлением названного Федерального закона в силу неминуемо будет создан вакуум в комплексном правовом обеспечении организации прохождения гражданами альтернативной гражданской службы, возникнет неопределенность в понимании ряда аспектов этой службы.

В частности, остался нерешенным вопрос о формах и способах использования граждан, проходящих альтернативную гражданскую службу, в период мобилизации, в период военного положения и в военное время, а ст. 9 названного Федерального закона является отсылочной и ни к чему не обязывающей.

6. Статьей 24 Федерального закона "Об альтернативной гражданской службе" одновременно предусмотрено и зачисление граждан, прошедших альтернативную гражданскую службу, в запас Вооруженных Сил Российской Федерации, и освобождение их от военных сборов Федеральный закон от 25 июля 2002 года № 113-ФЗ «Об альтернативной гражданской службе» // СЗ РФ, 2002, № 30, ст.3030 с изменениями дополнениями..

Видно, что названные положения не лишены внутреннего противоречия.

Так, основной целью создания запаса Вооруженных Сил Российской Федерации является формирование мобилизационного ресурса, который может быть использован в период мобилизации Вооруженных Сил Российской Федерации, а военные сборы проводятся для поддержания необходимой готовности такого ресурса к военной службе по мобилизации.

Федеральным законом "О мобилизационной подготовке и мобилизации в Российской Федерации" граждане, прошедшие альтернативную гражданскую службу и пребывающие в запасе, от призыва на военную службу по мобилизации не освобождены Федеральный закон от 26.02.1997 № 31-ФЗ "О мобилизационной подготовке и мобилизации в Российской Федерации" (ст. 17 и 20) /СЗ РФ, 03.03.1997, №9, ст. 1014;.

Таким образом очевидно, что граждане, зачисленные в запас должны проходить и военные сборы. Если же они автоматически освобождаются от военных сборов, то нет никакого смысла и зачислять их в запас.

7. Федеральным законом "Об альтернативной гражданской службе" право на замену военной службы альтернативной гражданской службой, помимо граждан, несение военной службы которыми противоречит их убеждениям или вероисповеданию, предоставлено гражданам, относящимся к коренным малочисленным народам, при условии, что эти граждане ведут традиционный образ жизни, осуществляют традиционное хозяйствование и занимаются традиционными промыслами.

Практическое применение указанной нормы неизбежно столкнется с рядом проблем. В частности, в настоящее время граждане не обязаны где-либо указывать свою национальность. Соответственно отсутствует и документ, удостоверяющий принадлежность гражданина к той или иной национальности.

В этой связи возникает вопрос о том, каким образом граждане, относящиеся к коренным малочисленным народам, будут подтверждать свою принадлежность к этим народам и реализовывать свое право на замену военной службы альтернативной гражданской службой. Ясно, что граждане, относящиеся к коренным малочисленным народам, могут реализовать свое право на замену военной службы альтернативной гражданской службой не по факту принадлежности к указанным народам и занятия соответствующим видом деятельности, а в связи с наличием у них соответствующих убеждений или вероисповедания.

В силу же п. 3 ст. 4 Федерального закона "Об альтернативной гражданской службе" указанные граждане тем не менее должны направляться для прохождения альтернативной гражданской службы только в организации традиционных отраслей хозяйствования и традиционных промыслов.

Учитывая, что сохранение исконной среды обитания, традиционного образа жизни, хозяйствования и промыслов коренных малочисленных народов является их правом, а не обязанностью, такое положение дел вряд ли можно признать по отношению к ним справедливым.

8. Пунктом 7 ст. 12 Федерального закона "Об альтернативной гражданской службе" призывной комиссии предоставлено право принимать решение "об отказе в замене военной службы по призыву альтернативной гражданской службой".

Однако, в п. 1 ст. 28 Федерального закона "О воинской обязанности и, военной службе" приведен исчерпывающий перечень решений, которые могут быть вынесены призывной комиссией, среди которых решения "об отказе в замене военной службы по призыву альтернативной гражданской службой" отсутствует (имеются только такие виды решений, как "о призыве на военную службу" и "о направлении на альтернативную гражданскую службу") Федеральный закон от 28.03.1998 № 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" (ч. 1 ст. 8, ст.ст. 22 - 31) /СЗ РФ, 10 03.1998, №13, ст. 1475;. При этом тем же пунктом установлено, что призывная комиссия вправе выносить только одно решение.

Наличие такой несогласованности между нормами федеральных законов "Об альтернативной гражданской службе" и "О воинской обязанности и военной службе" является причиной того, что первый из названных федеральных законов дублирует правовые нормы, относящиеся к предмету регулирования исключительно Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе".

Это обусловлено, в первую очередь, тем, что вплоть до вынесения призывной комиссией решения о направлении гражданина на альтернативную гражданскую службу, несмотря на то, что он имеет право на замену военной службы альтернативной гражданской службой, такой гражданин считается подлежащим призыву на военную службу, а вопросы призыва граждан на военную службу как одного из элементов воинской обязанности регламентируются исключительно Федеральным законом "О воинской обязанности и военной службе".

9. Статья 21 Федерального закона "Об альтернативной гражданской службе" запрещает гражданам, проходящим альтернативную гражданскую службу, помимо прочего, "совмещать альтернативную гражданскую службу с работой в иных организациях", а также "заниматься предпринимательской деятельностью лично или через доверенных лиц, а также оказывать содействие физическим и юридическим лицам в их предпринимательской деятельности, получать за это вознаграждение и пользоваться льготами".

Такие запреты в большей степени характерны для государственной службы, каковой альтернативная гражданская служба по определению не является. Учитывая же, что прохождение альтернативной гражданской службы предполагается, как правило, на низкооплачиваемых работах, не связанных с государственной или муниципальной службой, наличие указанных запретов представляется необоснованным: важно, чтобы гражданин, проходящий альтернативную гражданскую службу, на месте прохождения этой службы добросовестно выполнял свои должностные обязанности, а вовсе не то, чтобы он был всячески ограничен в возможностях получения дополнительного дохода из других источников.

10. Часть вторая ст. 328 Уголовного кодекса Российской Федерации, предусматривающая ответственность за уклонение от прохождения альтернативной гражданской службы, в действующей редакции не позволяет в полной мере охватить все способы уклонения от прохождения альтернативной гражданской службы, так как попросту не содержит их Уголовный кодекс Российской Федерации (Федеральный закон от 13 июня 1996 г. № 63-ФЗ // СЗ РФ, 1996, № 25, ст. 2954).

Указом Президента Российской Федерации от 21 июля 2003 г. N 793 "Вопросы организации альтернативной гражданской службы" специально уполномоченными федеральными органами исполнительной власти по организации альтернативной гражданской службы определены Министерство труда и социального развития Российской Федерации и Министерство обороны Российской Федерации Указ Президента Российской Федерации от 21.07.2003 № 123 "Вопросы организации альтернативной гражданской службы" /СЗ РФ. 28.07.2003, № 30, ст. 3044;.

Порядок прохождения альтернативной гражданской службы утвержден Правительством Российской Федерации 28 мая 2004 г. Однако в настоящее время представители гражданского и военного ведомств до сих пор расходятся в комментариях по некоторым деталям организации прохождения альтернативной гражданской службы.

Таким образом, введение института замены военной службы альтернативной гражданской службой в современной России продиктовано рядом обстоятельств, к которым можно отнести: признание общечеловеческих ценностей, приведение отечественного законодательства в соответствие с международными нормами, в частности, в вопросах соблюдения прав человека, успешного проведения военной реформы и решения государственных задач. В настоящее время в отечественном законодательстве имеется пакет нормативных правовых документов, регламентирующих условия и порядок реализации гражданами конституционного права, предусмотренного ст. 59 п. 3 Конституции РФ. Однако, организационные проблемы при реализации гражданами конституционного права на альтернативную гражданскую службу неизбежно влекут за собой оперативное внесение изменений в законодательные акты Российской Федерации, связанные с реализацией гражданами конституционного права на замену военной службы по призыву альтернативной гражданской службой.

военный альтернативный служба законодательство

Глава 2. Особенности реализации труда и трудовая дисциплина лиц,

проходящих альтернативную гражданскую службу

2.1 Особенности заключения договора с лицами проходящими

альтернативную гражданскую службу.

Работодатель обязан заключить с гражданином, прибывшим для прохождения альтернативной гражданской службы, срочный трудовой договор на период прохождения службы.

Трудовым кодексом РФ установлены общие правила заключения срочного трудового договора (ст.58). В научной литературе имеются различные точки зрения по поводу классификации специальных оснований заключения срочного трудового договора.

С.А. Мироненко классифицировал основания, условно разделив их на 4 группы, связанные: 1) с характером предстоящей работы либо условиями ее выполнения; 2) с профессией либо занимаемой должностью; 3) с личностью работодателя; 4) с личностью работника Мироненко С.А. Особенности правового регулирования порядка заключения и расторжения срочного трудового договора // Четвертый трудовой кодекс России. Сборник научных статей / Под. ред. В.Н. Скобелкина. Омск, 2002. С.261.. Л.А. Чиканова разделяет случаи заключения срочного трудового договора на две группы. К первой, по ее мнению, относятся те, которые возможность заключения срочного трудового договора связывают с особенностями (спецификой) работодателя, ко второй - с особенностями работника. Чиканова Л.А. Трудовой договор//Трудовое право. 2004. №№ 4-5. С.60.

Представляется, что заключение срочного трудового договора с лицами, проходящими альтернативную гражданскую службу, обусловлено особенностью правового статуса гражданина, который находится одновременно и в административно-правовых, и в трудовых отношениях, причем первые обусловливают срочный характер вторых.

Прежняя редакция абзаца 1 ст.59 ТК РФ («срочный трудовой договор может заключаться по инициативе работодателя либо работника») позволяла сделать неверный вывод о том, что во всех перечисленных случаях сторонам принадлежит право выбирать вид договора - на определенный или неопределенный срок. В целях устранения отмеченного недостатка юридической техники законодатель ввел новшество: в ст. 59 ТК РФ (в редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) отдельно перечислены случаи, когда должен быть заключен срочный трудовой договор, и случаи, когда срочный трудовой договор может заключаться по соглашению сторон. С лицом, поступающим на работу в порядке альтернативной гражданской службы, заключается только срочный трудовой договор, причем его срок определяется не соглашением сторон, а Федеральным законом РФ «Об альтернативной гражданской службе». Трудовой кодекс Российской Федерации (Федеральный закон от 30 декабря 2001 года № 197-ФЗ // СЗ РФ, 2002, № 1, ч.1, ст.3).

Федеральным законом от 30.06.2006 № 90-ФЗ в ст. 59 включено еще одно самостоятельное основание для обязательного заключения срочного трудового договора - альтернативная гражданская служба. При этом на наш взгляд, следует уточнить, что трудовой договор с гражданами, прибывшими для прохождения альтернативной гражданской службы, должен быть заключен на определенный срок, установленный законом

Осуществление гражданином, проходящим альтернативную гражданскую службу, трудовой деятельности особого вида, своеобразие альтернативной гражданской службы, являющейся основой ее правовой характеристики, вызывают необходимость в дифференциации законодательства о труде Скачкова Г.С. Регулирование труда лиц гражданского персонала. М., 2005. С.14.. В сфере регулирования труда граждан, проходящих альтернативную гражданскую службу, действуют специальные нормы, устанавливающие особый порядок возникновения трудовых правоотношений в результате направления на альтернативную гражданскую службу и прекращения в результате увольнения с альтернативной гражданской службы.

В основе правового регулирования труда граждан, проходящих альтернативную гражданскую службу, лежит сочетание общего трудового законодательства и специального законодательства об альтернативной гражданской службе Ершова Е.А.Трудовые правоотношения государственных гражданских и муниципальных служащих в России. М., 2008.. Направление граждан на альтернативную гражданскую службу, их перевод и увольнение с альтернативной гражданской службы регулируются нормами законодательства об альтернативной гражданской службе, а заключение с гражданином, прибывшим для прохождения альтернативной гражданской службы, срочного трудового договора, изменение договора и его прекращение осуществляются в соответствии с действующим трудовым законодательством.

В связи с особенностями трудовой деятельности в порядке прохождения альтернативной гражданской службы и сложностью оценки труда граждан, проходящих альтернативную гражданскую службу, необходим механизм, гарантирующий гражданам, проходящим альтернативную гражданскую службу, защиту от использования срочных трудовых договоров в качестве угрозы увольнения. Таким механизмом является процедура направления на альтернативную гражданскую службу. Обязательства сторон трудового договора между гражданином, прибывшим для прохождения альтернативной гражданской службы, и его работодателем не должны противоречить порядку направления на альтернативную гражданскую службу. На основании решения призывной комиссии о направлении гражданина на альтернативную гражданскую службу в соответствии с заключением о замене военной службы по призыву альтернативной гражданской службой с гражданином, прибывшим для прохождения альтернативной гражданской службы, заключается срочный трудовой договор. Заключение срочного трудового договора на рабочее место, предназначенное для граждан, направленных для прохождения альтернативной гражданской службы, с иными гражданами, не прошедшими процедуру направления на альтернативную гражданскую службу, невозможно.

При переводе гражданина, проходящего альтернативную гражданскую службу, из одной организации в другую и при окончании срока прохождения альтернативной гражданской службы срочный трудовой договор расторгается в соответствии с решением о переводе гражданина, проходящего альтернативную гражданскую службу, из одной организации в другую или решения об увольнении гражданина с альтернативной гражданской службы Харащо В.Г. Особенности правового регулирования труда граждан, проходящих альтернативную гражданскую службу.//Дисс. на соискание учёной степени канд. юр. наук, Екатеринбург, УГЮА, 2008г..

Как уже отмечалось, сфера взаимной договоренности сторон трудового договора в отношении граждан, прибывших для прохождения альтернативной гражданской службы, существенно ограничена. Причинами ограничений являются: во-первых, определение отдельных условий срочного трудового договора не в момент его заключения, а при направлении гражданина на альтернативную гражданскую службу; во-вторых, конкретное содержание обязанностей гражданина, прибывшего для прохождения альтернативной гражданской службы, определяется исходя из условий, установленных при направлении на альтернативную гражданскую службу. Трудовая функция «выпадает» из сферы договоренности сторон трудового договора.

Особенности направления граждан на альтернативную гражданскую службу исключают возможность их перевода по инициативе работодателя без соответствующего решения Федеральной службы по труду и занятости. Такой перевод противоречил бы порядку прохождения альтернативной гражданской службы. Поэтому перевод граждан, проходящих альтернативную гражданскую службу, возможен только в случаях, предусмотренных специальными правовыми нормами - нормами законодательства об альтернативной гражданской службе.

Невозможно уволить гражданина, проходящего альтернативную гражданскую службу, при наличии одного лишь факта истечения срока срочного трудового договора Харащо В.Г. Особенности правового регулирования труда граждан, проходящих альтернативную гражданскую службу.//Дисс. на соискание учёной степени канд. юр. наук, Екатеринбург, УГЮА, 2008г.. Только после принятия Федеральной службой по труду и занятости решения об увольнении гражданина с альтернативной гражданской службы трудовой договор с ним расторгается.

Если гражданин, проходящий альтернативную гражданскую службу, при наличии оснований, по которым в соответствии с Федеральным законом « О воинской обязанности и военной службе» военнослужащий, не имеющий воинского звания офицера и проходящий военную службу по призыву, имеет право на досрочное увольнение с военной службы, изъявит желание уволиться с альтернативной гражданской службы и подаст соответствующее письменное заявление, то работодатель расторгает с ним срочный трудовой договор. В этом случае основанием для расторжения срочного трудового договора является не факт наличия права на досрочное увольнение с альтернативной гражданской службы, а наличие волеизъявления гражданина на увольнение, которое свидетельствует о его желании, направленном на расторжение трудового договора, и которое выражается в подаче заявления о досрочном увольнении. Соответственно, у другой стороны трудового договора, т.е. у работодателя возникает обязанность расторгнуть срочный трудовой договор с гражданином, проходящим альтернативную гражданскую службу, по такому основанию, причем совершенно иному, нежели истечение срока альтернативной гражданской службы.

Выделяются характерные особенности трудового договора гражданина, проходящего альтернативную гражданскую службу. В.Г. Харащо в своей работе выделяет следующие Харащо В.Г. Особенности правового регулирования труда граждан, проходящих альтернативную гражданскую службу.//Дисс. на соискание учёной степени канд. юр. наук, Екатеринбург, УГЮА, 2008г.:

1 .Специфический субъектный состав. Сторонами трудового договора могут являться только гражданин мужского пола в возрасте от 18 до 27 лет, который не пребывает в запасе, имеет право на замену военной службы по призыву альтернативной гражданской службой, лично подал заявление в военный комиссариат о желании заменить военную службу по призыву альтернативной гражданской службой и в отношении которого призывной комиссией принято соответствующее решение (на стороне работника), и только организация, включенная в перечень организаций, где предусматривается прохождение альтернативной гражданской службы (на стороне работодателя). В указанный перечень входят только организации, подведомственные федеральным органам исполнительной власти, организации, подведомственные органам исполнительной власти субъектов Российской Федерации, организации Вооруженных Сил Российской Федерации, других войск, воинских формирований.

2.День начала работы гражданина, прибывшего для прохождения альтернативной гражданской службы, определенный трудовым договором, не совпадает с днем начала альтернативной гражданской службы, которым считается день убытия гражданина, направленного к месту прохождения альтернативной гражданской службы.

3 .Невозможность точного установления конкретного срока трудового договора. Срок действия трудового договора не должен превышать срока альтернативной гражданской службы. Согласно ч.5 ст.5 Федерального закона «Об альтернативной гражданской службе» в срок альтернативной гражданской службы не засчитываются отдельные периоды: прогулы, время нахождения в дополнительных отпусках, предоставляемых работодателем гражданам, обучающимся в образовательных учреждениях, время отбывания уголовного или административного наказания в виде ареста, появление на работе в состоянии алкогольного, наркотического или иного токсического опьянения. Кроме этого, срок альтернативной гражданской службы может измениться при переводе гражданина в организацию, в которой предусматривается отличный срок прохождения альтернативной гражданской службы, от установленного гражданину при направлении на альтернативную гражданскую службу Комментарий к Федеральному закону ««Об альтернативной гражданской службе» / Под ред. Н..А. Петухова. М., 2003..

Трудовой договор прекращается в день истечения срока его альтернативной гражданской службы.

4.Ограничение возможности изменения трудового правоотношения, возникающего в результате направления на альтернативную гражданскую службу, т.е. невозможность перевода, перемещения и изменения условий трудового договора в обычном порядке.

5.Установление особого порядка прекращения срочного трудового договора.

6.В трудовой договор кроме общих правил и обязанностей работников, закрепленных в ст. 21 ТК РФ, включаются дополнительные трудовые обязанности и ограничения. Граждане, проходящие альтернативную гражданскую службу, не вправе: отказываться от исполнения трудовых обязанностей, возложенных на них срочным трудовым договором, занимать руководящие должности, участвовать в забастовках и иных формах приостановления деятельности, совмещать альтернативную гражданскую службу с работой в иных организациях, заниматься предпринимательской деятельностью лично или через доверенных лиц, а также оказывать содействие физическим и юридическим лицам в их предпринимательской деятельности, получать за это вознаграждение и пользоваться льготами, покидать населенный пункт, в котором расположена организация, где они проходят альтернативную гражданскую службу, без согласования с представителем работодателя, прекращать (расторгать) срочный трудовой договор по своей инициативе, оставлять рабочее место и покидать организацию, где они проходят альтернативную гражданскую службу, в период рабочего времени, установленного правилами внутреннего трудового распорядка и графиками сменности Трудовой кодекс Российской Федерации (Федеральный закон от 30 декабря 2001 года № 197-ФЗ // СЗ РФ, 2002, № 1, ч.1, ст.3)..

Согласно ч.З ст.20 Федерального закона «Об альтернативной гражданской службе» организации, где предусматривается прохождение альтернативной службы, бесплатно обеспечивают общежитием граждан, проходящих альтернативную гражданскую службу вне территории, где они постоянно живут Федеральный закон от 25 июля 2002 года № 113-ФЗ «Об альтернативной гражданской службе» // СЗ РФ, 2002, № 30, ст.3030 с изменениями дополнениями..

На основании изложенного можно сделать вывод, что трудовому договору гражданина, проходящего альтернативную гражданскую службу (как и возникающему на его основе трудовому правоотношению) присущ ряд особенностей, выделяющих его среди трудовых договоров с другими категориями работников.

Направление на альтернативную гражданскую службу оформляется решением военного комиссариата, а заключение трудового договора и оформление приема на работу осуществляется работодателем, к которому прибыл гражданин.

Мы согласны с С.Ю.Головиной, которая отмечает, что отношения по поводу прохождения альтернативной гражданской службы мало похожи на договорные отношения, поскольку работник и работодатель не только не свободны в решении вопроса, заключать или не заключать договор, но инее могут выбирать партнера, определять вид договора (срочный или бессрочный), условия договора. Даже в вопросах прекращения договора стороны ограничены предписаниями законодателя. Поэтому представляется необоснованным использование термина «трудовой договор» применительно к отношениям по поводу прохождения альтернативной гражданской службы. Может быть, было бы целесообразнее применить термин «контракт», используемый Федеральным законом «О статусе военнослужащих» в отношении лиц, реализующих свое право на труд посредством прохождения военной службы Головина СЮ. Договорные конструкции трудового права // Цивилистические записки. Межвузовский сборник научных трудов. Выпуск 3. М., 2004. С.277-290. .

На наш взгляд, учитывая отмеченные особенности трудового правоотношения гражданина, проходящего альтернативную гражданскую службу, и его работодателя, в частности, наличие ограничений и запретов, связанных с прохождением альтернативной гражданской службы, специальных оснований и порядка заключения, изменения и расторжения трудового договора, возможность исполнения гражданином, проходящим альтернативную гражданскую службу, трудовых обязанностей без ограничения общей продолжительности еженедельного рабочего времени, обязательности предоставления жилой площади и др., необходимо трудовой договор гражданина, проходящего альтернативную гражданскую службу, именовать «контрактом о прохождении альтернативной гражданской службы» и ввести его типовую форму.

Контракт о прохождении альтернативной гражданской службы позволит наиболее полно учесть особенности данного вида трудовой деятельности, обеспечит более высокий уровень гарантий защиты прав граждан, проходящих альтернативную гражданскую службу.

Необходимость введения типового контракта о прохождении альтернативной гражданской службы подтверждается анализом практики заключения трудовых договоров в организациях Свердловской области, где граждане проходят альтернативную гражданскую службу. В процессе написания данной работы автор имел возможность познакомиться с содержанием трудовых договоров, заключаемые с гражданами, прибывшими для прохождения альтернативной гражданской службы.

Анализ содержания нескольких десятков такого рода документов, проделанный автором, позволяет прийти к выводу: заключаемые трудовые договоры трафаретны, они всего лишь воспроизводят положения Правил внутреннего трудового распорядка и Положения о порядке оплаты труда, действующие в организации. Они ничем не отличаются от трудовых договоров, заключаемых с работниками других категорий и специфики альтернативной гражданской службы не учитывают. Возникает резонный вопрос: можно ли с гражданами, направленными для прохождения альтернативной гражданской службы, заключать трудовые договора того же содержания, что и с другими работниками? Представляется, что на такой вопрос можно дать только отрицательный ответ.

С.С. Алексеев отмечает, что при выработке индивидуальных актов применяется такое специфическое технико-юридическое средство, как типизация, получающее выражение в формулярах (образцах, типовых формах) актов - документов, которые создаются практикой, наукой, а в ряде случаев закрепляются в нормативных актах в виде типовых формуляров и конструктивных схем" Алексеев С.С. Общая теория права. М., 1982..

Мы согласны с В.С.Буровым, который, обращая особое внимание на ограничения и запреты, действующие в отношении граждан, проходящих альтернативную гражданскую службу, считает, что для того, чтобы условия срочных трудовых договоров не носили для гражданина кабального характера Буров B.C. Комментарий к Федеральному закону «Об альтернативной гражданской службе». М., 2003., Правительство Российской Федерации или федеральный орган исполнительной власти должны разработать типовые условия соответствующих срочных трудовых договоров, в частности, обеспечивающие реализацию гражданами, проходящими альтернативную гражданскую службу, их прав, предусмотренных Федеральным законом «Об альтернативной гражданской службе».

В этой связи было бы чрезвычайно целесообразным в дополнение к ныне действующему Положению о порядке прохождения альтернативной гражданской службы утвердить приложение, содержащее форму типового контракта о прохождении альтернативной гражданской службы.

Типовой контракт о прохождении альтернативной гражданской службы, составленный в соответствии с требованиями норм трудового права и Федерального закона «Об альтернативной гражданской службе», отразит накопленный опыт документального оформления трудовых отношений граждан, проходящих альтернативную гражданскую службу, значительно облегчит работу по заключению трудовых договоров с гражданами, прибывшими для прохождения альтернативной гражданской службы, внесет в практику применения Федерального закона «Об альтернативной гражданской службе» необходимое единообразие, обеспечит с документальной стороны соответствие трудовых договоров граждан, проходящих альтернативную гражданскую службу, требованиям законодательства.

В.Г. Харащо в своей работе разработал проект типового контракта о прохождении альтернативной гражданской службы. Харащо В.Г. Особенности правового регулирования труда граждан, проходящих альтернативную гражданскую службу.//Дисс. на соискание учёной степени канд. юр. наук, Екатеринбург, УГЮА, 2008г.

Подтверждением продолжения процесса дифференциации норм, регулирующих труд отдельных категорий работников, является включение в Трудовой кодекс Российской Федерации статьи, посвященной особенностям регулирования труда лиц, работающих в организациях Вооруженных Сил Российский Федерации и федеральных органах исполнительной власти в которых законодательством Российский Федерации предусмотрена военная служба, а также работников, проходящих заменяющую военную службу альтернативную гражданскую службу (ст.349).

Но в указанной статье говорится только об условиях оплаты труда и дополнительных льготах и преимуществах. Г.С. Скачкова отмечает, что особенности в регулировании труда лиц гражданского персонала не могут быть сведены только к установлению особых условий оплаты труда и предоставлению дополнительных льгот и преимуществ. Скачкова Г.С. Регулирование труда лиц гражданского персонала. М., 2005. С.14.

По нашему мнению, это полностью относится и к работникам, проходящим альтернативную гражданскую службу. Представляется необходимым отразить в XII разделе Трудового кодекса Российской Федерации, посвященном особенностям регулирования труда отдельных категорий работников, и другие особенности регулирования труда граждан, проходящих альтернативную гражданскую службу, выделив их в отдельную главу. Предлагается проект такой главы (приложение).

2.2 Прекращение трудового договора гражданина, проходящего

альтернативную гражданскую службу

Под прекращением трудовых правоотношений граждан, проходящих альтернативную гражданскую службу, и их работодателей следует понимать прекращение такими гражданами трудовой деятельности. В то же время в одних случаях фактическое прекращение трудовой деятельности граждан, проходящих альтернативную гражданскую службу, может не повлечь прекращения трудового правоотношения (например, при прогуле), в других повлечет (например, смерть). Истечение срока альтернативной гражданской службы влечет прекращение трудового правоотношения. Прекращение трудовых правоотношений граждан, проходящих альтернативную гражданскую службу, может последовать также в силу иных жизненных обстоятельств: их смерти, их осуждения, принятия решения об их переводе и др. Следовательно, прекращение трудовых правоотношений граждан, проходящих альтернативную гражданскую службу, должно быть основано на конкретных жизненных обстоятельствах (юридических фактах), с которыми закон связывает их прекращение, и которые являются основаниями прекращения трудовых правоотношений.

Законодательство об альтернативной гражданской службе разграничивает правовые основания прекращения альтернативной гражданской службы и порядок прекращения трудовых отношений. По процедуре увольнения альтернативная гражданская служба прекращается в результате увольнения с альтернативной гражданской службы или в результате события. События, влекущие прекращение трудовых отношений, как правило, объективно связаны с невозможностью граждан, проходящих альтернативную гражданскую службу, как субъектов трудовых правоотношений, исполнять трудовые обязанности в результате их смерти или признания их в установленном порядке безвестно отсутствующим. Указанные юридические факты - события, с одной стороны, являются основаниями прекращения трудовых отношений, с другой -- обстоятельствами, непосредственно их прекращающими. События, которые являются основаниями прекращения трудового отношения, но их не прекращают, реализуются посредством процедуры увольнения с альтернативной гражданской службы, т.е. в этом случае моменты возникновения основания и прекращения трудовых отношений не совпадают.

Перечень оснований прекращения трудовых отношений граждан, проходящих альтернативную гражданскую службу, в результате увольнения с альтернативной гражданской службы закреплен в Федеральном законе «Об альтернативной гражданской службе» Федеральный закон от 25 июля 2002 года № 113-ФЗ «Об альтернативной гражданской службе» // СЗ РФ, 2002, № 30, ст.3030 с изменениями дополнениями..

К.В. Фатеев, исследовавший вопросы увольнения с альтернативной гражданской службы, дает следующую классификацию оснований увольнения с альтернативной гражданской службы:

а) субъективные и объективные основания увольнения:

- субъективные, отражающие невозможность использования гражданина в особом виде трудовой деятельности в интересах общества и государства, осуществляемой гражданами взамен военной службы по призыву, и связанные с личностью данных граждан, например, увольнение в связи с вступлением в законную силу приговора суда о назначении гражданам наказания в виде лишения свободы (абз. 5 п.1 ст.23 Федерального закона «Об альтернативной гражданской службе»);

- объективные, не зависящие от воли и иных субъективных признаков личности граждан, но учитывающие специфику правового положения граждан, проходящих альтернативную гражданскую службу, например, увольнение по состоянию здоровья (абз. 3 п.1 ст.23 Федерального закона «Об альтернативной гражданской службе») и др.

б)досрочные основания увольнения и по истечении срока альтернативной гражданской службы;

в)основания увольнения, зависящие от обстоятельств, связанных с прохождением альтернативной гражданской службы, и не связанные с ее прохождением.

Представляется, что наиболее подходящим критерием классификации оснований прекращения трудовых правоотношений граждан, проходящих альтернативную гражданскую службу, являются юридические факты - события и действия.

1. События, т.е. обстоятельства, не зависящие от граждан, проходящих альтернативную гражданскую службу, и их работодателей, непосредственно прекращающие трудовые отношения. К ним относятся:

смерть граждан, проходящих альтернативную гражданскую службу;

признание граждан, проходящих альтернативную гражданскую службу, безвестно отсутствующими;

объявление граждан, проходящих альтернативную гражданскую службу, умершими.

Трудовые отношения прекращаются в результате наступления событий, не зависящих от сторон трудового договора. Фактически трудовые отношения в случае смерти граждан, проходящих альтернативную гражданскую службу, прекращаются в день, в который произошли данные события, юридически прекращение трудовых отношений оформляется со дня, следующего после дня смерти или за днем вступления в законную силу решения суда Мироненко С.А. Особенности правового регулирования порядка заключения и расторжения срочного трудового договора // Четвертый трудовой кодекс России. Сборник научных статей / Под. ред. В.Н. Скобелкина. Омск, 2002. С.261..

Для устранения неопределенности, связанной с длительным отсутствием граждан, проходящих альтернативную гражданскую службу, суд компетентен признать их безвестно отсутствующими или объявить умершими. Принятие таких решений возможно лишь при наличии юридического состава, слагающегося из таких фактов: а) длительного отсутствия лиц в месте их постоянного жительства; б) отсутствия сведений о месте их нахождения и невозможности их получить всеми доступными средствами; в) истечения установленных законом сроков с момента получения последних известий о месте нахождения данных лиц Антипьева Н.В. Контракт о прохождении военной службы как соглашение о труде // Российский юридический журнал. 2006. № 4..

Граждане, проходящие альтернативную гражданскую службу, могут быть признаны безвестно отсутствующими, если в течение года в месте их жительства нет сведений о месте их пребывания. Годичный срок исчисляется со дня получения последних сведений о них. В случае признания граждан, проходящих альтернативную гражданскую службу, безвестно отсутствующими наряду с гражданско-правовыми последствиями прекращаются трудовые отношения. Если признанные безвестно отсутствующими граждане, проходящие альтернативную гражданскую службу, явятся или будет обнаружено их место пребывания, суд отменит свое решение. Однако указанное обстоятельство не повлечет возобновление трудовых отношений. Безвестное отсутствие граждан, проходящих альтернативную гражданскую службу, влечет окончательное прекращение трудовых отношений в результате неопределенности их местонахождения и, следовательно, в силу фактической невозможности исполнять трудовые обязанности.

Когда в месте постоянного жительства граждан, проходящих альтернативную гражданскую службу, нет сведений о месте их пребывания течение пяти лет, суд может объявить их умершими. В случае пропажи граждан, проходящих альтернативную гражданскую службу, без вести при обстоятельствах, угрожавших смертью или дающих основание предполагать их гибель, объявление умершими может быть произведено спустя шесть месяцев со дня несчастного случая или иных обстоятельств, угрожавших смертью. Как в случае признания граждан, проходящих альтернативную гражданскую службу, безвестно отсутствующими, так и при признании их умершими, трудовые отношения прекращаются со дня, следующего за днем вступления в законную силу соответствующего решения суда. Объявление граждан, проходящих альтернативную гражданскую службу, умершим юридически закрепляет лишь предположение об их смерти, которое отмечается от судебного установления факта их смерти. В случае явки признанных умершими граждан, проходящих альтернативную гражданскую службу, или поступления сведений об их месте пребывания, суд новым решением отменяет решение об объявлении их умершим. Запись о смерти граждан, проходящих альтернативную гражданскую службу, на основании новых судебных решений аннулируется. Отмена решения суда о признании граждан, проходящих альтернативную гражданскую службу, умершими не является основанием для возобновления трудовых отношений.

2. Юридические факты, прекращающие трудовые отношения в результате процедуры увольнения с альтернативной гражданской службы в силу закона. К ним относятся указанные в Федеральном законе «Об альтернативной гражданской службе» обстоятельства, обязывающие должностных лиц уволить граждан с альтернативной гражданской службы, а работодателей расторгнуть трудовой договор и тем самым прекратить с ними трудовые отношения.

Граждане подлежат обязательному увольнению с альтернативной гражданской службы, т.е. это является обязанностью должностных лиц, при наличии следующих оснований:

-истечение срока альтернативной гражданской службы;

признание граждан, проходящих альтернативную гражданскую службу, военно-врачебной комиссией не годными к военной службе или ограниченно годными к военной службе;

-осуществление гражданами, проходящими альтернативную гражданскую службу, полномочий членов Совета Федерации Федерального собрания Российской Федерации;

-избрание граждан, проходящих альтернативную- гражданскую службу депутатами Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации, депутатами законодательных (представительных) органов государственной власти субъектов Российской Федерации (руководителями высших исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации), депутатами представительных органов местного самоуправления, главами муниципальных образований и осуществление указанных полномочий на постоянной основе.

Срок альтернативной гражданской службы исчисляется в месяцах и составляет период императивно установленный Федеральным законом «Об альтернативной гражданской службе». Срок начала альтернативной гражданской службы - это определенный момент: день убытия к месту прохождения альтернативной гражданской службы и в силу ст. 18 Федерального закона «Об альтернативной гражданской службы» одновременно день приобретения статуса гражданина, проходящего альтернативную гражданскую службу. Комментарий к Федеральному закону ««Об альтернативной гражданской службе» / Под ред. М.И. Петрова. М., 2003.

Истечение срока альтернативной гражданской службы определяется Положением о порядке прохождения альтернативной гражданской службы. Срок альтернативной гражданской службы истекает в соответствующее число последнего месяца срока альтернативной гражданской службы.

Федеральным законом «Об альтернативной гражданской службе» предусмотрено, что в срок альтернативной гражданской службы не засчитываются:

- прогулы (отсутствие на рабочем месте без уважительных причин более четырех часов подряд в течение рабочего дня);

- время нахождения в дополнительных отпусках, предоставляемых работодателем гражданам, обучающимся в образовательных учреждениях;

- время отбывания уголовного или административного наказания в виде ареста;

- появление на работе в состоянии алкогольного, наркотического или иного токсического опьянения.

Окончание альтернативной гражданской службы является юридическим фактом (событием), после наступления, которого граждане перестают быть субъектами трудовых отношений и на них перестает распространяться статус граждан, проходящих альтернативную гражданскую службу. Днем окончания альтернативной гражданской службы считается день прекращения работодателем срочного трудового договора при увольнении гражданина с альтернативной гражданской службы. Работодатель обязан расторгнуть срочный трудовой договор в день истечения срока альтернативной гражданской службы. Основанием прекращения трудового отношения является истечение срока альтернативной гражданской службы, которое реализуется в административном акте -- приказе должностного лица об увольнении гражданина с альтернативной гражданской службы Харащо В.Г. Особенности правового регулирования труда граждан, проходящих альтернативную гражданскую службу.//Дисс. на соискание учёной степени канд. юр. наук, Екатеринбург, УГЮА, 2008г..

Граждане подлежат увольнению с альтернативной гражданской службы по состоянию здоровья в связи с признанием их военно-врачебной комиссией не годными к военной службе или ограниченно годными к военной службе. Признание граждан, проходящих альтернативную гражданскую службу, не годными к военной службе или ограниченно годными к военной службе производится военно-врачебной комиссией в порядке, установленном Положением о военно-врачебной экспертизе. Направление на военно-врачебную экспертизу осуществляется руководителем федерального органа исполнительной власти или руководителем органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации по представлению организации-работодателя согласно подведомственности.

К.В. Фатеев считает, что поскольку альтернативная гражданская служба осуществляется гражданами взамен военной службы по призыву, постольку законодатель уравнивает в правах на увольнение с альтернативной гражданской службы граждан с военнослужащими, проходящими военную службу по призыву, при наличии у них указанного основания увольненияКомментарий к Федеральному закону «Об альтернативной гражданской службе» / Под. ред. Н.А.Петухова. М., 2003. С. 295.. Состояние здоровья может служить основанием увольнения в строго определенных случаях

По нашему мнению требования к состоянию здоровья граждан, уже проходящих альтернативную гражданскую службу, могут быть понижены. Как можно уравнивать условия работы буфетчика, гардеробщика, лифтера и условия военной службы по призыву?

Трудовые отношения прекращаются в связи с осуществлением гражданами, проходящими альтернативную гражданскую службу, полномочий представителей законодательной или исполнительной власти на постоянной основе. Прекращение указанного отношения носит постоянный характер. Если трудовые отношения прекращаются в результате увольнения с альтернативной гражданской службы по указанному основанию, то при истечении срока исполняемых полномочий трудовые отношения не возобновляется. Граждане, проходящие альтернативную гражданскую службу, при осуществлении полномочий членов Совета Федерации Федерального Собрания Российской Федерации, а также при избрании депутатами Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации, депутатами законодательного (исполнительного) органов государственной власти субъекта Российской Федерации (руководителямивысших исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации), депутатами представительных органов местного самоуправления, главами муниципальных образований и осуществлении указанных полномочий на постоянной основе, увольняются с альтернативной гражданской службы безвозвратно и после истечения полномочий на ней не восстанавливаются. В отличие от военной службы, которая может приостанавливаться на срок исполнения военнослужащими полномочий представителей законодательной или исполнительной власти на постоянной основе, возможность приостановления альтернативной гражданской службы на период осуществления гражданами перечисленных полномочий действующим законодательством об альтернативной гражданской службы не предусматривается Антипьева Н.В. Контракт о прохождении военной службы как соглашение о труде // Российский юридический журнал. 2006. № 4.

Прекращение трудовых отношений обусловлено исполнением на постоянной основе указанных полномочий и тем самым невозможностью исполнять трудовые обязанности. Таким образом, причинами прекращения трудовых отношений в связи с увольнением с альтернативной гражданской службы по указанным основаниям являются юридические факты, связанные с реализацией гражданами, проходящими альтернативную гражданскую службу, конституционного права на непосредственное участие в управлении делами государства через исполнение полномочий на постоянной основе в органах государственной, муниципальной власти или местном самоуправлении, которые не позволяют им исполнять трудовые обязанности. Однако приказ об увольнении с альтернативной гражданской службы является только предпосылкой или юридическим условием прекращения трудовых отношений.

В соответствии с приказами должностных лиц об увольнении граждан, проходящих альтернативную гражданскую службу, работодатели расторгают с ними срочные трудовые договора Головина С.Ю. Правовое регулирование труда отдельных категорий работников. М., 2003..