Уголовно-правовые отношения, возникающие в военно-служебной сфере

Таким образом, применительно к военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, самовольным следует считать не всякий выход за пределы территории воинской части, учреждения или заведения без специального разрешения, а оставление этой территории в служебное время либо выезд за пределы гарнизона, на территории которого они проходят военную службу без разрешения командира части, с намерением в течение того или иного времени уклониться от прохождения военной службы.

Как преступное бездействие характеризуется неявка в срок без уважительных причин на службу продолжительностью свыше 10 суток, но не более одного месяца, а в соответствии с ч. 4 ст. 337 УК РФ - продолжительностью свыше месяца. Для военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, случаями неявки в срок на службу признаются случаи неявки при назначении, переводе из командировки, отпуска или лечебного учреждения, а также случаи неприбытия указанных лиц на службу ко времени, установленному регламентом служебного времени или приказом (распоряжением) командира (начальника).

2.4 Дезертирство

Дезертирство это - самовольное оставление части или места службы в целях уклонения от прохождения военной службы, а равно неявка в тех же целях на службу. Ответственность за дезертирство установлена статьей 338 УК РФ. Дезертирство - наиболее опасное и тяжкое преступление против порядка прохождения военной службы, поскольку гражданин, вопреки конституционной обязанности, полностью уклоняется от исполнения военной службы, поэтому и ответственность за его совершение установлена соответствующая. Часть 1 статьи 338, как основной состав, предусматривает наказание в виде лишения свободы сроком до 7 лет, а часть вторая, описывающая признаки квалифицированного состава, предусматривает наказание в виде лишения свободы до 10 лет.

С объективной стороны преступление может быть совершено в форме действия - самовольного оставления части или места службы, или бездействия - неявки в срок на службу. Совершая дезертирство, военнослужащий умышленно и противоправно исключает себя из сферы военно-служебных отношений без намерения в будущем возвратиться когда-либо к исполнению обязанностей военной службы.

Состав преступления - дезертирство, как и самовольное оставление воинской части или места службы, - формальный, а значит, и оконченными они будут признаваться с момента самовольного оставления воинской части или места службы. Однако не стоит забывать, что рассматриваемые составы преступлений относятся к категории длящихся, под которыми понимаются "действие или бездействие, сопряженное с последующим длительным невыполнением обязанностей, возложенных на виновного законом, под угрозой уголовного преследования".

Таким образом, являясь оконченными преступлениями с момента оставления воинской части или места службы с целью уклониться от военной службы временно или вовсе, самовольное оставление части или места службы и дезертирство совершаются (длятся) в течение всего времени самовольного отсутствия военнослужащего в части. Известно, что длящиеся преступления характеризуются непрерывным в течение определенного периода времени совершением деяний на стадии оконченного преступления, которые сопряжены с длительным невыполнением обязанностей по военной службе.

Начальным моментом совершения, как первого, так и второго преступления считается время убытия военнослужащего из воинской части или с места службы без соответствующего разрешения и уважительных причин. Для военнослужащих по призыву такой уход будет считаться самовольным, в любое время нахождения его в воинской части либо в конкретном месте службы, а для военнослужащих по контракту - лишь во время, предусмотренное регламентом служебного времени для исполнения обязанностей по военной службе.

Началом неявки в срок без уважительных причин на службу и дезертирства, совершенного таким же способом, для военнослужащих обеих категорий считается истечение времени, указанного в соответствующем документе, - и неприбытие на службу в установленное распорядком дня время.

При этом следует иметь в виду, что поскольку, при совершении дезертирства военнослужащий преследует цель уклониться от исполнения обязанностей военной службы вовсе, то продолжительность незаконного отсутствия военнослужащего в воинской части или месте службы на квалификацию содеянного не влияет, однако учитывается при назначении виновному наказания.

По смыслу закона, моментом окончания продолжительности отсутствия в воинской части или месте службы, следует считать время, когда виновный сам по доброй воле прекратит преступное пребывание вне службы (явится с повинной в правоохранительные органы государственной власти, его задержат по подозрению в совершении другого преступления, предусмотренного особенной частью УК и т.п.), либо его преступное нахождение вне части или места службы будет пресечено военным командованием или органами власти. Дезертирство военнослужащего, проходящего военную службу по призыву, если оно не было прекращено вышеуказанными обстоятельствами, то окончанием преступления будет считаться достижение виновным 28-летнего возраста, так как с этого возраста по закону он подлежит освобождению от военной службы по призыву.

Вместе с этим, существует и другая точка зрения, сторонники которой уверены, что с момента принудительной или добровольной явки военнослужащего в любые как государственные, так и негосударственные органы, и заявления о себе, как о военнослужащем, самовольно оставившим воинскую часть, либо отпадения у него обязанности прохождения военной службы по призыву либо по контракту (например, изменение состояния здоровья, достижение предельного возраста пребывания на военной службе), закон связывает выполнение полностью объективной стороны данных составов преступлений. На наш взгляд, такой подход к окончанию состава характерен только для самовольного оставления части или места службы. Ведь, для того, чтобы самовольное оставление части или места службы стало уголовно-наказуемо, необходимо отсутствовать в части не менее трех суток, в ином случае, деяние военнослужащего не будет признано преступлением.

В практике военных судов по-прежнему возникает вопрос о порядке исчисления продолжительности уклонений. В связи с этим, считаем необходимым отметить следующее. Если в уголовном законе продолжительность самовольного отсутствия определяется сутками (от двух до десяти, свыше десяти), то длительность периода уклонения, с учетом того, что каждые сутки состоят из 24 часов, следует исчислять с момента (часа) самовольного оставления части (места службы) или неявки на службу.

Уведомление военнослужащим командования о месте своего нахождения также может быть признано моментом окончания преступления, но только в том случае, когда непосредственно после него военнослужащий прибывает в часть или выполняет иное распоряжение командования (является в военную комендатуру, военкомат, ожидает приезда представителя части и т.д.). Если же военнослужащий пренебрегает отданными ему распоряжениями, то уведомление командования о месте нахождения нельзя считать прекращением преступления.

Нередки случаи, когда незаконно пребывающий вне части (места службы) военнослужащий временно появляется в расположении части (в месте службы) без намерения приступить к исполнению обязанностей военной службы и фактически не приступает к их исполнению. В такой ситуации течение срока самовольного отсутствия не прерывается.

Квалифицирующими признаками состава дезертирства, установленными частью второй статьи 338 УК РФ являются совершение дезертирства группой лиц по предварительному сговору или организованной группой, а также с оружием, вверенным по службе.

Из Общей части УК РФ известно, что преступление считается совершенным группой лиц по предварительному сговору, в том случае, если в нем участвуют два и более лица, заранее договорившиеся о совместном совершении данного преступления, соответственно, дезертирством, совершенным группой лиц по предварительному сговору будет признано самовольное оставление части или места службы двумя и более лицами, которые заранее договорились об этом.

Согласно ч. 3 ст. 35 УК РФ, под организованной группой понимается устойчивая группа лиц, заранее объединившихся для совершения дезертирства. Думается, что основания для такой квалификации будут иметь место в том случае, если по делу установлено, что два или более военнослужащих заранее договорились о совместном совершении этого преступления, провели предварительную подготовку или иным образом объективно засвидетельствовали устойчивость возникших между ними связей, имеющих целью совершить дезертирство. Признаками такой устойчивости могут служить данные о том, что лица, заранее действуя во исполнение совместного плана, подготовили документы, гражданскую одежду, договорились о месте работы или о месте пребывания или иным образом создали условия для сокрытия своей принадлежности к Вооруженным Силам во время незаконного пребывания вне военной службы.

Новый УК РФ квалифицирующим обстоятельством дезертирства признал совершение преступления с оружием, вверенным военнослужащему по службе.

Под оружием, вверенным военнослужащему по службе, следует понимать боевое ручное стрелковое и холодное оружие, принятое на вооружение Министерства обороны Российской Федерации, войск и воинских формирований других министерств и ведомств, которым военнослужащий обладает правомерно, в силу возложенных на него обязанностей по военной службе. К такому оружию относятся пистолеты, карабины, автоматы и пулеметы, гранатометы, различные виды холодного оружия (штык - ножи и т.д.), иное оружие, принятое на вооружение в Вооруженных Силах РФ. Строительные пистолеты, имитационные устройства, взрывчатые вещества, боеприпасы и иные устройства, не подпадающие под понятие "оружие", не входят в круг предметов, дезертирство с которыми служит основанием для квалификации по ч. 2 ст. 338 УК. Если военнослужащий, совершая дезертирство, уносит оружие, принадлежащее воинской части, но не вверенное ему по службе, то его действия не могут быть квалифицированы по ч. 2 ст. 338 УК РФ. В зависимости от конкретных обстоятельств, такое деяние может быть самостоятельно квалифицированно как хищение и незаконное хранение оружия. В данном случае действия виновного подлежат квалификации по ч. 1 ст. 338 и ст. 226 УК. При этом следует иметь в виду, что на понятие хищения оружия распространяется единое понятие хищения чужого имущества, сформулированное законодателем в примечании 1 ст. 158 УК РФ.

В конкретных случаях дезертирство с оружием может не содержать признаков хищения этого оружия. Если, например, у военнослужащего умысел на совершение дезертирства возник, когда он с вверенным ему оружием нес службу по охране объекта, расположенного за пределами территории воинской части либо возвращался из командировки, и, реализуя свои намерения уклониться от военной службы, он не имел цели хищения оружия, но не бросил его, а решил сохранить. В таком случае совершенное дезертирство с оружием, вверенным по службе подпадает под признаки ч. 2 ст. 338 УК РФ, однако действия военнослужащего состава хищения не образуют.

"Рядовой Забазный в целях уклонения от прохождения военной службы с вверенным ему оружием - автоматом АКМ - самовольно оставил пост внутреннего караула, на котором исполнял обязанности часового, после чего до момента задержания с использованием оружия совершил ряд других преступлений. Эти его действия наряду с иными статьями обоснованно квалифицированы военным судом Ижевского гарнизона по ч. 2 ст. 338 и ч. 1 ст. 226 УК. Такая позиция нашла свое отражение и в определениях Военной коллегии по уголовным делам Кулова Ф.Д., Горбунова Е.А., Войкина А.В. и др.". Приведенный пример показателен также и с точки зрения правильной оценки хищения оружия лицом, входившим в состав караула. Ранее в судебной практике встречались случаи квалификации подобных действий по п. "в" ч. 3 ст. 226 УК. Принципиальное решение по данному вопросу было принято Военной коллегий при рассмотрении уголовного дела в отношении Булая. "Булаю, назначенному в состав караула в качестве караульного для несения службы, были выданы автомат со штык - ножом и 60 боевых патронов. Находясь на посту, он решил дезертировать, после чего, похитив оружие и боеприпасы, покинул место службы. Через несколько часов он был задержан. Действия Булая органы следствия и суд квалифицировали как дезертирство с оружием, вверенным по службе; хищение огнестрельного оружия и боеприпасов с использованием своего служебного положения и незаконное его хранение и ношение. Военная коллегия, рассмотрев дело по протесту ее председателя, переквалифицировала содеянное названным лицом с п. "в" ч. 3 на ч. 1 ст. 226 УК". В своем определении коллегия указала, что "по смыслу закона под хищением оружия и боеприпасов с использованием служебного положения следует понимать случаи, когда эти предметы вверены виновному как должностному лицу для охраны либо когда он имел доступ к хранилищу в силу служебного положения и был наделен полномочиями по обеспечению их оборота. Булай же таким должностным лицом не являлся, поскольку исполнял обязанности караульного, вооруженного автоматом с боеприпасами, которые и похитил".

2.5 Освобождение от уголовной ответственности за совершение самовольного оставления части или места службы и дезертирства

Освободить от уголовной ответственности лицо, совершившее преступление можно лишь по основаниям, установленным законом. В УК РФ эти основания содержатся в главе 11. Все они являются общими и действуют лишь при совершении преступлений небольшой и средней тяжести. Согласно п. 2 ст. 75 УК РФ, лицо, совершившее преступление иной категории, освобождается от уголовной ответственности в случаях, специально предусмотренных соответствующими статьями Особенной части УК РФ. Примечания к статьям 337 и 338 УК РФ как раз и являются специальными случаями освобождения от уголовной ответственности.

Примечание к ст. 337 УК РФ разъясняет, что военнослужащий, впервые совершивший деяния, предусмотренные настоящей статьей, может быть освобожден от уголовной ответственности, если самовольное оставление части явилось следствием стечения тяжелых обстоятельств. Итак, закон требует выполнения одновременно двух условий:

1. деяние совершено впервые;

2. деяние явилось следствием тяжелых жизненных обстоятельств.

Согласно Постановлению Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 27 июня 2013 г. № 19 "О применении судами законодательства, регламентирующего основания и порядок освобождения от уголовной ответственности", впервые совершившим преступление следует считать, в частности, лицо:

а) совершившее одно или несколько преступлений (вне зависимости от квалификации их по одной статье, части статьи или нескольким статьям Уголовного кодекса Российской Федерации), ни за одно из которых оно ранее не было осуждено;

б) предыдущий приговор, в отношении которого на момент совершения нового преступления не вступил в законную силу;

в) предыдущий приговор, в отношении которого на момент совершения нового преступления вступил в законную силу, но ко времени его совершения имело место одно из обстоятельств, аннулирующих правовые последствия привлечения лица к уголовной ответственности (например, освобождение лица от отбывания наказания в связи с истечением сроков давности исполнения предыдущего обвинительного приговора, снятие или погашение судимости);

г) предыдущий приговор, в отношении которого вступил в законную силу, но на момент судебного разбирательства устранена преступность деяния, за которое лицо было осуждено;

д) которое ранее было освобождено от уголовной ответственности.

Если вопрос о признании лица, совершившем преступление впервые, решен, то вопрос о том, какие обстоятельства следует признавать тяжелыми, до сих пор на практике вызывает определенные трудности.

Пленум Верховного Суда РФ в своем Постановлении от 3 апреля 2008 г. № 3 указал, что под стечением тяжелых обстоятельств следует понимать, объективно существовавшие на момент самовольного оставления части (места службы) неблагоприятные жизненные ситуации личного, семейного или служебного характера, воспринимавшиеся военнослужащим как негативные обстоятельства, под воздействием которых он принял решение совершить преступление.

К ним могут относиться, в частности, такие жизненные обстоятельства, которые обусловливают необходимость незамедлительного прибытия военнослужащего к месту нахождения близких родственников (тяжелое состояние здоровья отца, матери или других близких родственников, похороны указанных лиц и др.) либо существенно затрудняют его пребывание в части (в месте службы) в силу различных причин (например, из-за неуставных действий в отношении военнослужащего, невозможности получить медицинскую помощь).

Такое разъяснение не дает однозначного ответа на вопрос о том, какие обстоятельства признавать тяжелыми. Решение данной проблемы будет рассмотрено нами в четвертом параграфе моей дипломной работы.

Если при самовольном оставлении воинской части или места службы освобождение от уголовной ответственности возможно при совершении, как основного, так и квалифицированных составов, то при совершении квалифицированных составов дезертирства, институт освобождения от уголовной ответственности не действует вовсе. Возможно, такой подход законодателя связан с природой дезертирства, которое является тяжким, позорящим честь армии преступлением.

2.6 Субъект преступлений

"Ответственность за совершение преступлений, предусмотренных статьями 337, 338 и 339 УК РФ, могут нести военнослужащие, проходящие военную службу по призыву либо в добровольном порядке (по контракту), а также граждане, пребывающие в запасе, во время прохождения ими военных сборов", соответственно субъект преступлений, предусмотренных указанными статьями, - специальный.

Согласно ст. 1,2 ФЗ "О статусе военнослужащих", военнослужащий имеет статус, который предопределяет его ответственность. Это положение является базовым, системным в части определения ответственности военнослужащего лица, совершившего преступление. Для признания лица субъектом преступлений против порядка прохождения военной службы, необходимо установить его принадлежность к категории военнослужащих, а также статус, которым он обладает в зависимости от способа прохождения военной службы - по призыву или по контракту.

К военнослужащим, проходящим военную службу по призыву, следует относить:

1. сержантов, старшин, солдат и матросов, проходящих военную службу по призыву, а также курсантов военных образовательных учреждений профессионального образования до заключения с ними контракта о прохождении военной службы. Контракт с курсантом военно-учебного заведения заключается по достижении им 18 лет, но не ранее окончания им первого курса обучения.

2. лиц мужского пола (бывших курсантов), отчисленных по различным основаниям из военных образовательных учреждений профессионального образования, а также отказавшихся заключить контракт о прохождении военной службы, если к моменту отчисления из указанных образовательных организаций они достигли возраста 18 лет, не выслужили установленного срока военной службы и не имеют права на увольнение с военной службы, на освобождение или отсрочку от призыва на военную службу.

3. военнослужащих, которые заключили контракт о прохождении военной службы в период прохождения военной службы по призыву, однако, как не выполнившие условия контракта или не выдержавшие испытания, были вновь направлены для прохождения военной службы по призыву.

В теории военно-уголовного права возник вопрос правомерности признания субъектами преступлений, предусмотренных статьями 337, 338 УК РФ, курсантов военных образовательных учреждений, не достигших 18-летнего возраста. Сторонники этой точки зрения считают, что курсанты военных образовательных учреждений профессионального образования, не достигшие 18-летнего возраста, на военную службу, исходя и положения п. "а" ч. 1 ст. 22 ФЗ "О воинской обязанности и военной службе", не призываются и по своему возрасту не относятся к военнослужащим, проходящим военную службу по призыву.

Некоторые, описанную точку зрения считают несостоятельной, поскольку она противоречит положениям основных законов "О воинской обязанности и военной службе", "О статусе военнослужащих", а также положениям воинских уставов.

Согласно положениям указанного законодательства, в Вооруженных Силах, других войсках и воинских формированиях Российской Федерации существует только два вида прохождения военной службы - по призыву и по контракту. Других видов прохождения военной службы законодательством РФ не предусмотрено. Соответственно, права, обязанности, возлагаемые военнослужащих, а также основания и порядок привлечения их к ответственности регламентируются положениями указанных законов и воинских уставов только применительно к военнослужащим, проходящим военную службу по призыву или по контракту. Кроме того, законом прямо установлено, что граждане в возрасте от 16 до 22 лет, добровольно поступившие в военно-учебное заведение, с момента зачисления их в это заведение и до заключения контракта становятся военнослужащими, проходящими военную службу по призыву, а с момента заключения с ними контракта - военнослужащими, проходящими военную службу по контракту. Согласно п. 1 ст. 20 УК РФ, уголовной ответственности подлежит лицо, достигшее ко времени совершения преступления шестнадцатилетнего возраста. В соответствии с ч. 1 ст. 35 ФЗ "О воинской обязанности и военной службе", право на поступление в военные профессиональные образовательные организации высшего образования имеют граждане в возрасте от 16 лет, соответственно, именно с этого возраста лицо, поступившее в указанные образовательные организации, будет являться военнослужащим, проходящим военную службу по призыву, а значит возраста уголовной ответственности за совершение преступлений, предусмотренных статьями 337 и 338, он достиг. В дополнение к изложенному, хочется напомнить мнение Верховного Суда, который в своем ПП ВС РФ № 3 указывает, что "к военнослужащим, проходящим военную службу по призыву, следует относить сержантов, старшин, солдат и матросов, проходящих военную службу по призыву, а также курсантов военных образовательных учреждений профессионального образования до заключения с ними контракта о прохождении военной службы" .

В настоящее время практика идет в разрез с мнением Верховного Суда. Принято, что неправомерно признавать субъектами преступлений, предусмотренных статьями 337, 338 УК РФ, курсантов военных образовательных учреждений, не достигших 18-летнего возраста, т.к. курсанты военных образовательных учреждений профессионального образования, не достигшие 18-летнего возраста, на военную службу не призываются и по своему возрасту не относятся к военнослужащим, проходящим военную службу по призыву. Считаем данную практику абсолютно правильной.

Как уже отмечалось, субъектом преступлений, предусмотренных статьями 337 и 338 УК РФ, являются военнослужащие, проходящие военную службу по призыву и по контракту. В теории уголовного права дискуссионным является вопрос об обоснованности привлечения к уголовной ответственности по ст. 337 и 338 военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, так как, по мнению ряда исследователей, их действия, направленные на самовольное оставление части или места службы и дезертирство, не достигают такой степени общественной опасности, которая необходима для криминализации содеянного. Для военнослужащего контрактной службы военная служба это - специфическая работа, на которую он добровольно нанимается, в отличие от военнослужащего срочной службы, для которого прохождение военной службы - его конституционная обязанность, как гражданина Российской Федерации. Справедливо возникает вопрос: можно ли за неисполнение служебных обязанностей, которые лицо приняло на себя добровольно, привлекать последнего к уголовной ответственности? Этот вопрос косвенно стал предметом рассмотрения Конституционного Суда РФ. Конституционный Суд РФ в своем определении указал, что "военная служба представляет собой особый вид федеральной государственной службы, непосредственно связанный с обеспечением обороны и безопасности государства, чем обусловливается правовой статус военнослужащих, специфический характер воинской дисциплины, необходимость некоторых ограничений прав и свобод, устанавливаемых федеральным законодательством в отношении военнослужащих. В статье 32 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе", регулирующей вопросы заключения контракта о прохождении военной службы, указано, что в контракте закрепляется добровольность поступления гражданина на военную службу, срок, в течение которого гражданин обязуется проходить военную службу, и условия контракта. К таким условиям относится обязанность проходящего военную службу гражданина в течение определенного срока добросовестно исполнять все общие, должностные и специальные обязанности военнослужащих. Данный Федеральный закон устанавливает также, что за совершенные преступления военнослужащие несут уголовную ответственность в соответствии с федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. Из названных законоположений следует, что военнослужащий, заключая контракт о прохождении военной службы, добровольно принимает на себя обязанность подчиняться ограничивающим его права и свободы требованиям закона, в том числе неукоснительно соблюдать воинскую дисциплину, имея при этом в виду возможное применение к нему юридической, в том числе уголовной, ответственности за совершенные правонарушения. Следовательно, установление уголовной ответственности и ее применение в отношении военнослужащего, добровольно проходящего военную службу по контракту и совершившего воинское преступление, не затрагивает его конституционное право на труд и не может расцениваться как дискриминационное". Иначе говоря, лицо, добровольно принявшее на себя все обязанности и тяготы военной службы, в полной мере должно нести ответственность за свои деяния, совершенные в отношении порядка прохождения этой службы.

Тогда, признавая конституционным и вполне обоснованным установление уголовной ответственности за самовольное оставление части или места службы военнослужащих, проходящих службу по контракту, возникают вполне закономерные вопросы: почему для привлечения, к ответственности в отношении контрактника установлена повышенная, по сравнению с призывниками, длительность отсутствия, и нет ли здесь нарушения принципа равенства граждан перед законом. Еще при подготовке Воинского устава о наказаниях 1868 г. высказывалось мнение о том, что нельзя устанавливать различие между офицером и солдатом в сроках самовольного отсутствия, нельзя офицеров наказывать слабее солдат за однородные преступления, ибо они имеют больше прав законно увеличить время своего отсутствия. Более того, если бы они наказывались слабее солдат, то тем самым поощрялись бы распущенность и неаккуратность.

Полагаем, в настоящее время различный подход к наказанию военнослужащих, проходящих военную службу по призыву и по контракту, обусловлен спецификой службы по призыву и по контракту, что находит подтверждение в особенностях регламента служебного времени.

Военнослужащими, проходящими военную службу по контракту, являются офицеры, прапорщики и мичманы, курсанты военных образовательных учреждений профессионального образования, сержанты, старшины, солдаты и матросы, заключившие контракт о прохождении военной службы.

Контракт о прохождении военной службы заключается между гражданином (иностранным гражданином) и от имени Российской Федерации - Министерством обороны Российской Федерации или иным федеральным органом исполнительной власти, в котором предусмотрена военная служба федеральным законодательством.

Первый контракт о прохождении военной службы вправе заключать:

1. граждане в возрасте от 18 до 40 лет;

2. иностранные граждане, законно находящиеся на территории

Российской Федерации, в возрасте от 18 до 30 лет.

Закон не умаляет право женщин на прохождение военной службы, предусматривая для них лишь один способ ее прохождения - по контракту, а наоборот, делает это именно правом, а не обязанностью, как для мужчин в возрасте от 18 до 27 лет.

Таким образом, субъектом преступлений, предусмотренных статьями 337 и 338, могут быть не только лица мужского пола, но и женского.

Поступление на военную службу предусматривает ряд определенных требований к кандидатам, одним из которых является признание лица годным по состоянию здоровья к военной службе военно-врачебной комиссией. Дискуссионной является ситуация, когда военнослужащий, при поступлении на военную службу по призыву или по контракту по заключению военно-врачебной комиссией признан годным к военной службе, однако, не справившись с тяготами и лишениями военной службы, совершает самовольное оставление части или места службы или дезертирство и за время отсутствия на военной службе, в связи с перенесенной болезнью или с образом жизни по состоянию здоровья становится не годным к военной службе. Сторонники одной точки зрения считают, что военнослужащий все равно должен нести ответственность за преступления, предусмотренные статьями 337 и 338 УК РФ, аргументируя тем, что во время отсутствия на военной службе, лицо все еще находится в статусе военнослужащего, то есть имеет определенные права и обязанности, обусловленные спецификой военной службы. Самовольно оставляя воинскую часть или место службы, военнослужащий своего статуса не теряет, а значит на протяжении времени отсутствия его обязанности, предусмотренные его статусом, не прекращаются.

Сторонники другой точки зрения уверены, что такое лицо нельзя привлекать к уголовной ответственности за преступления против порядка прохождения военной службы, поскольку состав преступлений, предусмотренных статьями 337 и 338 - формальный, значит и окончен он с момента совершения деяния, то есть с момента самовольного оставления части или места службы. Привлекать лицо, которое на момент задержания уже не является годным к военной службе, не может нести обязанности, предусмотренные спецификой военной службы - значит федеральное законодательство, в соответствии с которым, такое лицо не может быть признано военнослужащим, а значит и субъектом военных преступлений.

На практике этот вопрос решается однозначно: если по заключению военно-врачебной комиссии военнослужащий признан не годным к прохождению военной службы, то он не может быть признан субъектом преступлений, устанавливающих ответственность военнослужащих. Такое правоприменение полностью совпадает с принципом действия уголовного закона во времени, в соответствии с которым уголовный закон, усиливающий наказание или иным образом ухудшающий положение лица, обратной силы не имеет.

Часть 2 статьи 337 УК РФ устанавливает ответственность за самовольное оставления воинской части или места службы для военнослужащих, отбывающих наказание в дисциплинарной воинской части. Субъект преступления специальный - военнослужащих, отбывающих наказание в дисциплинарной воинской части.

Это наказание заключается в том, что военнослужащий, совершивший преступление, в принудительном порядке помешается на указанный в приговоре срок в дисциплинарную воинскую часть. Содержание в ней подчинено цели исправления осужденного в духе точного исполнения законов, военной присяги, воинских уставов, приказов начальников, честного отношения к службе, а также предупреждения совершения новых преступлений.

Содержание в дисциплинарной воинской части назначается военнослужащим, проходящим военную службу по призыву, а также военнослужащим, проходящим военную службу по контракту на должностях рядового и сержантского состава, если они на момент вынесения судом приговора не отслужили установленного законом срока службы по призыву. Это наказание устанавливается на срок от трех месяцев до двух лет в случаях, предусмотренных соответствующими статьями Особенной части уголовного кодекса РФ за совершение преступлений против военной службы, а также в случаях, когда характер преступления и личность виновного свидетельствуют о возможности замены лишения свободы на срок не свыше двух лет содержанием осужденного в дисциплинарной воинской части на тот же срок.

Военнослужащие, осужденные к содержанию в дисциплинарной воинской части, отбывают наказание в отдельных дисциплинарных батальонах или отдельных дисциплинарных ротах.

Кроме вышеперечисленных категорий военнослужащих, к субъектам преступлений против прохождения военной службы статья 331 УК РФ относит граждан, пребывающих в запасе во время прохождения ими военных сборов. Запас Вооруженных Сил Российской Федерации создается из числа граждан:

1. уволенных с военной службы с зачислением в запас Вооруженных Сил Российской Федерации;

2. успешно завершивших обучение на военных кафедрах при федеральных государственных образовательных организациях высшего образования по программам военной подготовки офицеров запаса, программам военной подготовки сержантов, старшин запаса либо программам военной подготовки солдат, матросов запаса и окончивших указанные образовательные организации;

3. не прошедших военную службу в связи с освобождением от призыва на военную службу;

4. не прошедших военную службу в связи с предоставлением отсрочек от призыва на военную службу или отменой призывной комиссией субъекта Российской Федерации решения нижестоящей призывной комиссии по достижении ими возраста 27 лет;

5. не подлежавших призыву на военную службу по достижении ими возраста 27 лет;

6. не прошедших военную службу по призыву, не имея на то законных оснований, в соответствии с заключением призывной комиссии по достижении ими возраста 27 лет;

7. уволенных с военной службы без постановки на воинский учет и в последующем поставленных на воинский учет в военных комиссариатах;

8. прошедших альтернативную гражданскую службу;

9. женского пола, имеющих военно-учетную специальность.

Главным условием привлечения к ответственности граждан, пребывающих в запасе, является прохождение ими военных сборов.

При решении вопроса о субъекте преступлений против порядка прохождения военной службы следует иметь в виду, что в соответствии со статьей 38 ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" начальным моментом службы является:

* для граждан, не пребывающих в запасе, призванных на военную службу, - день присвоения воинского звания рядового;

* для граждан (иностранных граждан), поступивших на военную службу по контракту, - день вступления в силу контракта о прохождении военной службы;

* для граждан, не проходивших военной службы или прошедших военную службу ранее и поступивших в военные профессиональные образовательные организации или военные образовательные организации высшего образования, - дата зачисления в указанные образовательные организации.

Окончанием военной службы считается дата исключения военнослужащего из списков личного состава воинской части. Именно с начальным и конечным моментом военной службы закон в РФ связывает обладание лицом статуса военнослужащего, предопределяющего его ответственность.

Не рассмотренным остался вопрос об ответственности лиц, неправомерно находящихся на военной службе. Являются ли они субъектами преступлений, предусмотренным статьями 337 и 338?

В постановлении Президиума Верховного Суда Российской Федерации по делу М. от 29 апреля 1993 г. отмечается, что в соответствии со ст. 18 Конституции Российской Федерации права человека и гражданина определяют содержание и смысл деятельности всех органов государственной власти, в том числе и судебной. В случае незаконного призыва гражданина нарушается его право на исполнение обязанностей по военной службе по основаниям, установленным действующим законодательством. Гражданин, на которого незаконно возложены обязанности по военной службе вследствие незаконного призыва, не является субъектом преступления против порядка пребывания на военной службе. Само пребывание данного гражданина на военной службе является незаконным, в силу чего оно не должно охраняться мерами уголовно-правового характера. Иное толкование изложенной проблемы противоречило бы ст. 18 Конституции Российской Федерации. На мой взгляд, такой подход к проблеме привлечения к ответственности лиц, неправомерно пребывающих на военной службе, является наиболее правильным. Ведь, закон, устанавливая определенный перечень оснований, ограничивающих необходимость определенных категорий лиц проходить военную службу, тем самым освобождает их от исполнения обязанностей военной службы. Привлекать к уголовной ответственности лиц, которые в нарушение этого перечня оснований, неправомерно находятся на военной службе, - значит признавать основания освобождения или отсрочки призыва на военную службу несостоятельными.

Такого противоречия в законе, по нашему глубокому убеждению, быть не должно.



2.7 Субъективная сторона преступлений

"Субъективная сторона преступления имеет важное значение для обоснования уголовной ответственности, для квалификации преступления и для назначения наказания. Поэтому судам необходимо тщательно исследовать содержание субъективной стороны преступления: форму вины, содержание и направленной умысла, мотивы и цели преступления".

С субъективной стороны, преступление, предусмотренное ст. 337 УК РФ, совершается только с прямым умыслом, то есть лицо осознает, что оно самовольно, без разрешения командира (начальника) оставляет расположение воинской части или места службы и таким образом уклоняется от обязанностей военной службы и желает этого. Учитывая, что самовольное оставление воинской части или места службы - состав формальный, то есть оконченным будет являться с момента самовольного убытия военнослужащего с территории части, а равно с момента неявки в часть, а косвенный умысел не может иметь места в преступлениях с формальным составом, моментом окончания которых является факт совершения действия (бездействия), то субъективная сторона преступления, предусмотренного статьей 337 УК РФ, может выражаться только в прямом умысле.

Поскольку в диспозиции статьи законодатель четко определил ту продолжительность незаконного отсутствия военнослужащего в части, которая будет являться уголовно-наказуемой, то обязательным признаком субъективной стороны является цель - намерение субъекта находиться вне части или места службы временно, тем самым уклоняясь от исполнения обязанностей по военной службе именно на время, и желании его вернуться в часть для дальнейшего прохождения военной службы.

Сознанием виновного охватывается и продолжительность незаконного пребывания вне части или места службы свыше двух суток, свыше десяти суток или свыше одного месяца. Поэтому, следует учитывать, что помимо фактической продолжительности уклонения военнослужащего для правильной юридической оценки содеянного существенное значение имеет направленность умысла виновного. Если военнослужащий самовольно убыл с территории воинской части или места службы, имея умысел на уклонение от военной службы продолжительностью 15 суток, но через 9 суток был задержан правоохранительными органами, чем его самовольное оставление части было прекращено, содеянное следует квалифицировать как покушение на самовольное оставление части или места службы продолжительностью свыше десяти, но не более одного месяца.

С субъективной стороны дезертирство, так же как и самовольное оставление части или места службы, может быть совершено только с прямым умыслом. Совершая дезертирство, военнослужащий осознает, что он незаконно оставляет воинскую часть или место службы и желает уклониться от несения обязанностей военной службы. Наличие цели уклониться от военной службы вовсе, то есть в течение всего периода предусмотренного законом, отличает дезертирство от самовольного оставления части или места службы.

Мотивы указанных преступлений могут быть различными, что не влияет на квалификацию, однако учитывается при назначении наказания или при решении вопроса о наличии в действиях военнослужащего состава преступления в соответствии с примечаниями к статьям, в которых указано, что военнослужащий, впервые совершивший деяния, предусмотренные ст. 337 и ч. 1 ст. 338 УК РФ, может быть освобожден от уголовной ответственности, если самовольное оставление части или места службы или дезертирство явилось следствием стечения тяжелых обстоятельств.

Содержание понятия "тяжелых" жизненных обстоятельств в уголовном законе не раскрыто. Пункт 18 ПП ВС РФ № 3 дает лишь примерное толкование этого понятия, в соответствии с которым, под стечением тяжелых обстоятельств следует понимать, как объективно существовавшие на момент самовольного оставления воинской части (места службы) неблагоприятные жизненные ситуации личного, семейного или служебного характера, воспринимавшиеся военнослужащим как негативные обстоятельства, под воздействием которых он принял решение совершить преступление.

К ним могут относиться, в частности, такие жизненные обстоятельства, которые хотя и не лишают возможности, но существенно затрудняют пребывание на военной службе, нарушают его правовой статус, жизненные интересы, честь и достоинство. Такими могут быть признаны бытовая неустроенность, материальные трудности, а также такие ситуации, которые сами по себе хотя и не являются абсолютным препятствием для прохождения военной службы, но в значительной степени затрудняют ее несение, обусловливают необходимость незамедлительного прибытия военнослужащего к месту нахождения близких родственников (тяжелое состояние здоровья отца, матери или других близких родственников, похороны указанных лиц и др.) либо существенно затрудняют его пребывание в части (в месте службы) в силу различных причин (например, из-за неуставных действий в отношении военнослужащего, невозможности получить медицинскую помощь).

В то же время, нормы Общей и Особенной части УК РФ содержат ряд смежных, в том числе и сходных по названию уголовно-правовых институтов, влияющих на привлечение к уголовной ответственности и назначения наказания.

Например, п. "д" ч. 1 ст. 61 УК РФ предусмотрено такое обстоятельство, смягчающее наказание, как "совершении е преступления в силу стечения тяжелых жизненных обстоятельств". Статьи 39 и 40 УК РФ устанавливают такие обстоятельства, исключающие преступность деяния, как крайняя необходимость, состояние физического или психического принуждения, кроме того, обязательным элементом состава 337 является отсутствие уважительных причин. Для того, чтобы разграничить все вышеперечисленные уголовно-правовые институты и понятие "тяжелых жизненных обстоятельств", необходимо иметь в виду следующее.

Обстоятельства, расцениваемые как крайняя необходимость, физическое или психическое принуждение либо уважительные причины вовсе исключают возможность привлечения военнослужащего к ответственности в связи с отсутствием в деянии состава преступления. Эти обстоятельства вовсе объективно лишают военнослужащего возможности продолжить прохождение военной службы. К ним могут быть отнесены неуставные действия со стороны сослуживцев, командиров, начальников, отсутствие необходимой медицинской помощи, а также иные обстоятельства, которые представляют реальную неустранимую угрозу жизни и здоровью военнослужащего.

Вопрос о наличии или отсутствии таких обстоятельств в каждом конкретном случае должен решаться и учетов конкретных обстоятельств дела.

Нередко на практике возникают проблемы с признанием конкретных обстоятельств дела "тяжелыми жизненными обстоятельствами", что связано с субъективным восприятием таковых следователем, прокурором или судом.

На наш взгляд, примером правильной оценки всех обстоятельств является дело в отношении военнослужащего, проходившего военную службу по контракту в в/ч 35390, младшего сержанта Х., который 26 июня 2014 г., около 14 часов 00 минут, преследуя цель временно уклониться от исполнения обязанностей военной службы, самовольно оставил расположение 1 мотострелкового батальона в/ч 35390, дислоцированного в г. Анива Сахалинской области, и убыл к своему месту жительства. 23 июля 2014 г., младший сержант Х. добровольно прибыл в 318 военный следственный отдел, чем его самовольное оставление воинской части было прекращено.

В ходе допроса Х. утверждал, что ему необходимо было заботиться о своих нетрудоспособных бабушке и дедушке, а конкретно ухаживать за ними, помогать по хозяйству. Однако в ходе следствия было установлено, что Х. в период отсутствия на территории в/ч 35390 проводил время праздно, по своему усмотрению, заботы о нетрудоспособных родственниках не имел, в связи с чем, признать вышеуказанные обстоятельства тяжелыми, следователь отказался. Военный суд с квалификацией следователя согласился и признал младшего сержанта Х. виновным в совершении преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 337 УК РФ.

В случае, если существуют реальные обстоятельства, которые воспринимаются военнослужащим, как тяжелые, вследствие которых он принимает решение совершить самовольное оставление воинской части (места службы) или дезертирство, это находит подтверждение в ходе предварительного следствия, военнослужащий может быть освобожден от уголовной ответственности.

Если тяжелые обстоятельства устранены или отпали (например, отпала необходимость ухода за близким родственником), а военнослужащий продолжает незаконно пребывать вне части (места службы), за последующее уклонение от военной службы он подлежит уголовной ответственности на общих основаниях.

Итак, подводя итог вышеизложенному, можно сказать о том, что конструкция субъективной стороны преступлений, предусмотренных статьями 337 и 338 УК РФ в целом одинакова, за исключением одного: цели уклонения от военной службы. При совершении самовольного оставления части или места службы военнослужащий преследует цель уклониться от военной службы на время, а при совершении дезертирства - вовсе, то есть полностью исключить себя из сферы военных отношений. Мотивы указанных преступлений становятся обязательным признаком субъективной стороны при решении вопроса освобождения от уголовной ответственности.



3. Ответственность за самовольное оставление части или места службы и дезертирство по зарубежному законодательству

ответственность дезертирство служба призыв

3.1 Ответственность за самовольное оставление части или места службы и дезертирство по законодательству стран СНГ

Система составов уклонений от военной службы по казахстанскому законодательству соответствует российскому законодательству и включает в себя: самовольное оставление части или места службы; дезертирство; уклонение от воинской службы путем членовредительства или иным способом. Принимая во внимание, что темой нашего исследования являются преступления против прохождения военной службы: самовольное оставление воинской части или места службы и дезертирство, то интерес для нас представляют именно эти составы в уголовном законодательстве Республики Казахстан (далее - УК РК).

В первоначальной редакции УК РК структура состава самовольного оставления части или места службы соответствовала принятой в российском законодательстве, за исключением двух квалифицированных составов: самовольного оставления части или места службы, совершенного в военное время, если самовольное отсутствие продолжалось свыше одних суток; и самовольного оставления части или места службы в боевой обстановке, независимо от продолжительности. В 2009 г. были декриминализованы: самовольное оставление части или места службы продолжительностью свыше двух суток, но не более десяти суток, совершенные военнослужащим, проходящим военную службу по призыву; те же действия, совершенные военнослужащим, отбывающим наказание в дисциплинарной воинской части; самовольное оставление части или места службы, продолжительностью свыше десяти суток, но не более одного месяца. Таким образом, в настоящее время по УК РК установлена ответственность за самовольное оставление части или места службы продолжительностью свыше одного месяца. Квалифицированным составом является самовольное отсутствие в военное время свыше одних суток. Особо квалифицированным составом является самовольное оставление части или места службы в боевой обстановке независимо от продолжительности.

Состав дезертирства в казахстанском законодательстве также претерпел неоднократные изменения. Основная и квалифицированная разновидности указанного состава по объективным и субъективным признакам соответствуют российскому аналогу. А вот особо квалифицированный состав с признаком совершения преступления в военное время или в боевой обстановке был разделен на два состава: дезертирство, совершенное в боевой обстановке, и дезертирство, совершенное в военное время. Причем дезертирство в военное время наказывается более строго, кроме того, за это преступление предусмотрена смертная казнь. Неоднократно изменялись и санкции в статье о дезертирстве. В основном составе санкция была уменьшена с 7 до 5 лет лишения свободы; в квалифицированном составе санкция была увеличена с 7 до 10 лет лишения свободы; за преступления, совершаемые в военное время или в боевой обстановке, минимальный размер санкции был повышен с 7 до 10 лет лишения свободы.

В уголовном законодательстве Республики Казахстан, как и в российском законодательстве, имеются основания освобождения от уголовной ответственности за дезертирство. По казахстанскому законодательству эти основания более детализированы по сравнению с российским законом. Так, военнослужащий, совершивший дезертирство без отягчающих обстоятельств, может быть освобожден судом от уголовной ответственности, если дезертирство явилось следствием стечения тяжелых обстоятельств, и, если он добровольно явился для дальнейшего прохождения воинской службы. В первоначальной редакции УК РК такое же основание имелось и для самовольного оставления части, однако в 2009 г. это примечание было исключено. По всей видимости, в связи с декриминализацией ряда составов самовольного оставления части казахстанский законодатель посчитал, что это основание утратило смысл, поскольку уголовная ответственность наступает, только если лицо уклонилось от военной службы на срок более одного месяца.

По поводу наказуемости уклонений от военной службы следует отметить, что самовольное оставление части (на срок свыше одного месяца) наказывается строже по российскому законодательству, за исключением особо квалифицированных составов, не предусмотренных российским законодательством. Основной и квалифицированный составы дезертирства наказываются строже по российскому законодательству. Все вышеперечисленное свидетельствует о различном влиянии квалифицирующих признаков на наказуемость основного и квалифицированного состава преступления в российском и казахстанском законодательствах.