Ответственность за незаконное приобретение, хранение, перевозку, изготовление, переработку наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, а также растений, содержащих наркотические средства или психотропные средства

Граждане государств-членов СНГ осужденных за наркопреступления в РФ общее количество которых составляет 3000 человек, совершают в основном преступления предусмотренные ст. 228 УК РФ- 1418 осужденных; 228.1 УК РФ- 930 осужденных; необходимо обратить внимание что 194 осуждены за контрабанду наркотиков( ст.229.1 УК РФ) это равняется 6.4% от общего числа осужденных, что на 6% выше аналогичного расчета уровня осужденных граждан РФ.

Что же касаемо социального положения, рода занятий и уровня образования осужденных за наркопреступления. Так согласно статистическим данным Федеральной службы государственной статистики РФ (Росстат) число лиц осужденных за совершение преступлений в сфере незаконного оборота, наркотических средств и психотропных веществ и их аналогов на момент совершения ими преступлений 60% являлись лицами без постоянного источника дохода при это 57 % этих лиц не имели высшего образования, 20 % имели постоянный источник дохода, а также имели рабочие места из них 13% служащие государственных( правоохранительных) органов, 7% являлись учащиеся в общеобразовательных школах, 3% учащиеся в ВУЗах.

Вышеуказанные данные позволяют составить социально-криминологический собирательный портрет, среди совершающих преступления в сфере незаконного оборота наркотиков значительную долю (75%) составляют лица, в деяниях которых содержатся составы преступлений, предусмотренные ст. 228 УК РФ, -- незаконные приобретение, хранение, перевозка, изготовление, переработка без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ или аналогов. Этими лицами в основном являются мужчины (87%) в возрасте от 18 - 29 лет(40%), преимущественно гражданами РФ (73%), в основном не имеющие высшего образования и без постоянного источника дохода. Женщинами же, совершаются больше преступлений связанных с организацией либо содержанием притонов или систематическое предоставление помещений для потребления наркотических средств. Что же касаемо иностранных граждан то ими в основном совершаются преступления предусмотренные ст.229.1 УК РФ.

В целях всестороннего рассмотрения криминологической характеристики личности наркотического преступника, необходимо также различать, криминологические портреты лиц, занимающихся криминальным наркобизнесом, и мелких хранителей наркотиков для личного потребления Криминология: под ред.В.Н. Кудрявцева и В.Э. Эминова М. Норма 2010г. с 660.

В отечественной юридической литературе исходя из роли в механизме незаконного оборота наркотиков дается следующая типология личности наркотического преступника:

1)организаторы или руководители организованных групп, преступных сообществ;

2)производители или изготовители;

3)экспедиторы;

4)"берущие";

5)сбытчики;

6)содержатели притонов;

7)распроспранители "рекламы";

8)"кладовщики" или "сторожа";

9)"кассиры";

10)"отмыватели";

11)"крыша".

Организаторы или руководители организованных групп, преступных сообществ. Это как правило "высшие" представители криминального мира , обладающие соответствующим капиталом, подчиненными ему человеческими ресурсами, беспринципные, аморальные и властолюбивые личности. Если провести аналогию с легальным бизнесом, то они представители такого рода бизнеса, как сетевой маркетинг, основная политика которой нацелена на создание сети "работников-потребителей".

"Экспедиторы" или "почтальоны" это лица которые занимаются доставкой наркотических средств до места назначения. Данные лица как правило не употребляют наркотики, совершают преступления из за необходимости.

Изготовители ( производители). В данной типологии преобладают люди с высшим образованием нередко даже кандидаты и доктора наук. Данные лица имеют познания в химии, медицине, или имеют профессию фармацевт, химик.

Распространители "рекламы", данные лица, занимаются распространением наркотиков бесплатно, в целях создания клиентской базы, для начала в краткосрочной перспективе своего собственного незаконного бизнеса, т.е. по сути это ступень для перехода в разряд сбытчиков наркотиков. В последнее время данная "реклама" очень распространена в глобальной сети Интернет.

"Отмыватели" данные лица по действующему УК РФ являются соучастниками в незаконном обороте наркотиков, вид соучастия пособничество, не учитывая тех деяний, которые образуют самостоятельные виды составов преступления. Как правило это владельцы игорных заведений, кредитных учреждений и иных законных видов, предпринимательской деятельности.

"Крыша", по обыкновению это представители правоохранительных органов, которые используя свои полномочия, покровительствуют субъектам незаконного оборота наркотиков, создавая соответствующие коридоры для укрывательства от правосудия и ответственности.

Также существует и другая классификация наркотического преступника, критерием деления здесь будет являться отношения субъекта незаконного оборота наркотиков к наркотикам. Так вот по вышеуказанному критерию наркопреступников подразделяют на:

-потребители наркотиков (лица совершившие наркопреступления и употребляющие наркотики);

-непотребители наркотиков (лица не употребляющие наркотики).

2. Уголовно-правовая характеристика преступления предусмотренного ст.228 УК РФ

2.1 Объективные признаки

Освещая содержание элементов состава преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств и психотропных веществ, а также их аналогов, и наркосодержащих растений. В частности преступления предусмотренного ст. 228 УК РФ. Необходимо рассмотреть теоретические основы состава преступления и его элементов.

Состав преступления (лат. corpus delicti) - это совокупность объективных и субъективных признаков, предусмотренных уголовным законом характеризующих определенное общественно опасное деяние как преступление Уголовное право Российской Федерации. Особенная часть: учебник (издание третье, переработанное и дополненное) / Под ред. Рарога А.И. - М. Юристъ. 2005. - С. 71.. Составы преступлений исходя из степени общественной опасности делятся на основной, квалифицированный, привилегированный. Следует также отметить что признак состава преступления - это указание на то или иное существенное свойство преступления. Состав преступления состоит из четырех групп: это объект, объективная сторона, субъективная сторона и субъект. Данные элементы состава являются обязательными, наряду с ними существуют еще и факультативные элементы преступления. Факультативные элементы преступления указываются в некоторых диспозициях уголовно- правовых норм, только в таком случае они будут являться обязательными при квалификации преступления. К факультативным элементам состава преступления относятся: предмет преступления, специальный субъект, способ, место, время, орудие и обстановка совершения преступления, а также мотив и цель.

Что же касаемо объективных признаков то они включают в себя объект и объективную сторону преступления. Под объектом преступления понимается общественные отношения, на которые посягает лицо, совершающее преступное деяние, и чему причиняется или может быть причинен вред в результате преступления Там же.. В Российском уголовном праве дифференцированы объекты посягательства с целью их классификации и глубокого их уяснения Российское уголовное право А.П. Брагин Учебно-методический комплекс- М.: Изд.центр. ЕАОИ 2008г.с-76. Предложена и существует следующая группировка объектов преступлений:

-общий объект- это совокупность всех интересов личности, общества и государства, которые охраняются Уголовным кодексом.

-родовой объект- то группа однородных или содержательно близких объектов, которым наносят вред однородные либо сходные по характеру общественной опасности преступления, является критерием систематизации особенной части УК РФ по разделам.

-видовой объект- составная часть родового объекта, которая образует более узкий и родственный круг интересов, является критерием систематизации особенной части УК РФ по главам.

-непосредственный объект- является обязательным элементом состава преступления, обозначает конкретное общественно опасное отношение, против которого непосредственно направлено одно или несколько преступлений.

Преступление предусмотренное ст.228 УК РФ входит в раздел 9 особенной части УК РФ, именуемым преступлениями против общественной безопасности и общественного порядка. Родовым объектом данного преступления является здоровье населения гл.25 УК РФ. Непосредственным же объектом преступления, является установленный законом порядок оборота наркотических средств, психотропных веществ, растений содержащих наркотические средства и психотропные вещества, а также установленный законодательством РФ в сфере оборота наркотиков запрет на оборот аналогов наркотических средств и психотропных веществ.

Отличительным признаком состава преступления предусмотренного ст.228 УК РФ является его предмет Михлин А.С. Последствия преступления. - М. Юридическая литература. 2003. - С. 45.. Предмет преступления - это материальные факторы, внешне представляющие те или иные социальные интересы. Так предметом преступления предусмотренного ст.228 УК РФ являются наркотические средства, психотропные вещества, их аналоги, растения содержащие наркотические средства и психотропные вещества либо их части. Предмет данного преступления состоит из двух критериев:

- во первых медицинский критерий, данный критерий означает то, что наркотическими средствами, признаются только те вещества, которые обладают способностью воздействовать на центральную нервную систему и приводят к состоянию наркотической зависимости Уголовное право России. учебное пособие. под ред. В.С. Комиссарова 3е- изд. Москва Проспект. 2014г с-311..

- во вторых правовой (формальный), данный критерий означает, что перечень этих предметов должен содержаться в специальных нормативных актах. Что же касаемо перечня, то им является подзаконный акт, издаваемый Правительством РФ Постановление Правительства РФ от 30 июня 1998 г. № 681 "Об утверждении перечня наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации".

Предмет преступления является обязательным в вышеуказанном преступлении, так как отсутствие данного элемента, входящего объективные признаки, не образует уголовно наказуемого деяния. Пример отсутствия предмета преступления из судебной практики:

Постановление Президиума ВС РТ от 28.08.2013г. по делу № 44-У-381 (Извлечение Приложение №2).

З. признан виновным в незаконном приобретении и незаконном хранении курительной смеси, содержащей наркотическое средство в особо крупном размере.

В надзорной жалобе осужденный просит изменить судебные решения, исключить осуждение за незаконное приобретение наркотического средства и снизить наказание.

Президиум находит жалобу осужденного подлежащей удовлетворению по следующим основаниям:

Суд признал З. виновным в незаконном приобретении наркотического средства в сентябре 2011 года. Однако это наркотическое средство было включено в список наркотических средств, оборот которых запрещен или ограничен, только постановлением Правительства РФ от 6 октября 2011 года, в связи с чем Президиум исключил из приговора указание об осуждении З. за незаконное приобретение наркотического средства со снижением наказания.

Раскрывая содержание предмета преступления предусмотренного ст.228 УК РФ необходимо четко представлять себе, что же такое наркотическое средство, психотропное вещество, их аналоги, а также растения содержащие наркотические средства, психотропные вещества.

Исходя из норм дефиниций законодательства о наркотических средствах и психотропных веществахФедеральный закон от 8 января 1998 г. N3- ФЗ"О наркотических средствах и психотропных веществах"

Наркотические средства- вещества синтетического или естественного происхождения, препараты, включенные в перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров подлежащие контролю в РФ в соответствии с законодательством в РФ, международными договорами РФ, в том числе Единой конвенции о наркотических средствах 1961года.

Психотропные вещества-вещества синтетического или естественного происхождения, препараты, природные материалы, включенные в перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров подлежащие контролю в РФ в соответствии с законодательством в РФ, международными договорами РФ, в том числе Конвенцией о психотропных веществах 1971 года.

Аналоги- запрещенные для оборота в РФ вещества синтетического или естественного происхождения, не включенные в перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров подлежащих контролю в РФ, химическая структура и свойства которых сходны с химической структурой и со свойствами наркотических средств и психотропных веществ, психоактивное действие которых они воспроизводят. Необходимо обратить внимание что перечня аналогов наркотических средств и психотропных веществ в РФ не существует, данное обстоятельство несомненно является упущением, так как решающее значение здесь, при определении химической структуры, будет оказывать субъективное мнение эксперта.

Растения содержащие наркотические средства и психотропные вещества- растения из которых могут быть получены наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры и которые включены в перечень растений содержащих наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры и подлежащие контролю в РФ.

Кроме того следует учитывать и правила определения размеров наркотических средств и психотропных веществ, так если наркотическое средство или психотропное вещество, включенное в список I (или кокаин, кокаина гидрохлорид) входит в состав смеси (препарата), содержащей одно наркотическое средство или психотропное вещество, его размер определяется весом всей смеси. В тех случаях, когда наркотическое средство или психотропное вещество, включенное в список II (за исключением кокаина и кокаина гидрохлорида) и список III, находится в смеси с каким-либо нейтральным веществом (наполнителем), определение размера наркотического средства или психотропного вещества производится без учета количества нейтрального вещества (наполнителя), содержащегося в смеси. В тех случаях, когда наркотическое средство или психотропное вещество, включенное в список I (или кокаин, кокаина гидрохлорид), входит в состав смеси (препарата), содержащей более одного наркотического средства или психотропного вещества, его количество определяется весом всей смеси по наркотическому средству или психотропному веществу, для которого установлен наименьший крупный или особо крупный размер.

Рассмотрев объект посягательства и его предмет перейдем к объективной стороне преступления предусмотренного ст.228 УК РФ.

Объективная сторона- это внешнее проявление общественно опасного поведения лица, причиняющего вред или создающего угрозу причинения вреда охраняемым уголовным законом отношениям Уголовное право. Общая и особенная части. С.М. Кочои 2009г. с-10. Характерными признаками объективной стороны являются: общественная опасность действий и бездействий, их последствия, причинно-следственная связь, а также время, место, способ, обстановка, орудия и средства совершения преступления.

Объективной стороной разбираемого преступления являются альтернативные действия, выражающиеся в незаконном приобретении, хранении, перевозке, изготовлении, переработке наркотических средств и психотропных веществ или их аналогов, а также незаконные приобретение, хранение, перевозка растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества. Данные действия, являясь частью обобщенного понятия незаконный оборот наркотических средств и психотропных веществ раскрытого в Федеральном законе от 8 января 1998 г. N3- ФЗ"О наркотических средствах и психотропных веществах" будут являться таковыми, в случае нарушении норм законодательства РФ в сфере оборота наркотических средств и психотропных веществ. Так в частности в РФ использование наркотических средств и психотропных веществ внесенных в список I перечня наркотических средств и психотропных веществ контролируемых в РФ допускается при наличии соответствующей лицензии и только в таких целях, как научные ил учебные, а также в экспертной и оперативно-розыскной деятельности. Использование же наркотических средств и психотропных веществ внесенных в списки II и III перечня помимо указанных допускается еще и в медицинских целях, кроме лечения частнопрактикующими врачами, а также лечения наркомании наркотическими средствами и психотропными веществами внесенными в список II перечня. Оборот же аналогов в РФ запрещен без всяких исключений.

Объективная сторона преступления, предусмотренного ч.1 ст.228 УК РФ, то есть основной состав, выражается в незаконном приобретении, хранении, перевозке, изготовлении, переработке без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов в значительном размере, а также незаконном приобретение, хранение, перевозка, без цели сбыта растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, в значительном размере. Квалифицированный ч.2 ст.228 УК РФ состав выражается в тех же самых действиях в крупном размере. Особо квалифицированный состав выражается также в вышеуказанных альтернативных действиях в особо крупном размере. Согласно примечанию 2 к ст.228 УК РФ значительный, крупный и особо крупный размеры наркотических средств и психотропных веществ, а также значительный, крупный и особо крупный размеры для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества для целей разбираемой статьи утверждены постановлением Правительства РФ от 01 октября 2012 г. N 1002 " Значительный, крупный и особо крупный размеры наркотических средств и психотропных веществ для целей статей 228,228.1,229 и 229.1 УК РФ" Что же касаемо размеров аналогов наркотических средств и психотропных веществ, то они согласно примечанию 3 к ст. 228 УК РФ соответствуют значительному, крупному и особо крупному размерам наркотических средств и психотропных веществ, аналогами которых они являются.

Переходя к содержанию деяний необходимо учитывать разъяснение данное в Постановлении Пленума ВС РФ от 15 июня 2006г. №14 "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами" " с изменениями, внесенными постановлением Пленума ВС РФ от 23 декабря 2010 года N 31.

Под незаконным приобретением без цели сбыта согласно вышеуказанному постановлению ВС РФ №14 следует понимать получение их любым способом, в том числе покупку, получение в дар, а также в качестве средства взаиморасчета за проделанную работу, оказанную услугу или в уплату долга, в обмен на другие товары и вещи, присвоение найденного, сбор дикорастущих растений или их частей, включенных в перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в РФ.

При квалификации деяний лица совершившего деяния запрещенные УК РФ, в сфере незаконного оборота наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов, а также растений содержащих наркотические средства или психотропные вещества, необходимо разграничить два понятия незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ- это незаконная перевозка и незаконное хранение. Законной перевозка будет в случаях, когда у лица имеется соответствующий документ, выдаваемый в аптеках взамен рецепта на препарат, содержащий лекарственные наркотические средства или психотропные вещества.

Так например, приговором Чистопольского городского суда Республики Татарстан от 12 августа 2013 года (извлечение Приложение №3) К. и П. осуждены за незаконное приобретение, перевозку и хранение без цели сбыта растений, содержащих наркотическое средство в крупном размере. Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Татарстан от 27 сентября 2013 года(извлечение) из осуждения К. и П. исключен признак "незаконная перевозка", поскольку проезд с наркотическим средством, хранящимся при себе для целей связанных с личным потреблением, от места его приобретения до места задержания охватывается понятием "незаконное хранение" и не образует признака "незаконной перевозки"

Далее примером может послужить следующее ситуация. Кассационное определение Верховного Суда РТ 1 июня 2012 года (извлечение-Приложение№4) по кассационной жалобе Г. на приговор Лениногорского городского суда от 30 марта 2012 года Данным приговором Г. был признан виновным в незаконном изготовлении по месту своего жительства в поселке Республики Татарстан наркотического средства в особо крупном размере, массой не менее грамма, а в последующем незаконной его перевозке и хранении без цели сбыта до задержания его сотрудниками полиции в этот день в г. Лениногорске РТ при изложенных в приговоре обстоятельствах Г был осужден по части 2 ст.228 УК РФ за незаконное изготовление, перевозку и хранение наркотического средства в особо крупном размере

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Республики Татарстан в своем определении по кассационной жалобе исключила указание об осуждении его за незаконную перевозку наркотического средства в особо крупном размере в связи с тем, что проезд Г. по территории Лениногорского района РТ и г. Лениногорска РТ от места изготовления наркотического средства к дому, с изготовленным им без цели сбыта для собственного употребления, охватывается по смыслу закона понятием хранения наркотического средства во время поездки.

Так в пункте 8 постановления Пленума ВС РФ от 15 июня 2006 года N 14 раскрыто понятие незаконной перевозки. Под незаконной перевозкой следует понимать умышленные действия лица, которое перемещает без цели сбыта наркотические средства, психотропные вещества или их аналоги, растения, содержащие наркотические средства или психотропные вещества, либо его части, содержащие наркотические средства или психотропные вещества из одного места в другое, в том числе в пределах одного и того же населенного пункта, совершенные с использованием любого вида транспорта или какого-либо объекта, применяемого в виде перевозочного средства, а также в нарушение общего порядка перевозки указанных средств и веществ, установленного ст. 21 Федерального закона "О наркотических средствах и психотропных веществах" В вышеуказанном случае при квалификации деяния П. была допущена ошибка, в связи с тем что недостаточно было уделено внимание разъяснению Пленума ВС РФ , необходимо также учитывать что понятием незаконное хранение, может также охватываться и такие фактические действия виновного лица, как перевозка в транспортном средстве. Так под незаконным хранением без цели сбыта, исходя из постановления Пленума ВС РФ №14 понимается действия лица связанные с незаконным владением наркотическими средством, психотропным веществом их аналогом, а также растением содержащим такие вещества или их частями, в том числе для личного потребления, при этом не имеет значение в течении какого времени лицо незаконно хранило при себе эти средства или вещества.

В постановлении Пленума ВС РФ №14 также разъясняется, что при решении вопроса об отграничении двух альтернативных действий, как незаконное хранение во время поездки и незаконная перевозка наркотических средств и психотропных веществ, судом должен решаться в каждом конкретном случае с учетом направленности умысла, фактических обстоятельств перевозки, количества, размера, объема и места нахождения наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов а также растений содержащих такие вещества.

Далее в диспозиции нормы ст.228 УК РФ следует незаконное изготовление наркотических средств, психотропных веществ а также их аналогов. Под незаконным изготовлением без цели сбыта следует понимать совершенные в нарушение законодательства РФ умышленные действия, в результате которых из растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей , содержащих наркотические средства или психотропные вещества. лекарственных, химических и иных веществ получено одно или несколько готовых к использованию и потреблению наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов Постановление Пленума Верховного Суда РФ 15 июня 2006 г. N 14 "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами" интернет ресурс http://www.garant.ru/ информационно-правовой портал Гарант. Кроме того, как и вышеуказанном случае незаконное изготовление и незаконная переработка могут в определенны случаях завести в заблуждение правоприменителя относительно правильной правовой оценки содеянного. Вот пример неправильной квалификации судом деяния Т. связанные с незаконным изготовлением наркотического средства"Обзор судебной практики по уголовным делам о преступлениях, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных, сильнодействующих и ядовитых веществ" Утверждён Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 27 июня 2012 года. http://www.vsrf.ru/ официальный сайт Верховного суда РФ.

Т. собрал верхушечные части конопли, сложил в пакет, который хранил при себе, а затем, по приходу домой, высушил, измельчил и с использованием растительного масла изготовил смесь наркотического средства для личного употребления. Часть смеси употребил, а оставшуюся смесь количеством 36,73 г хранил в кармане брюк вплоть до задержания его сотрудниками ОВД.

Из выводов, содержащихся в заключении эксперта по результатам проведённой по делу химической экспертизы, следует, что в результате произведённых Т. действий химическая структура изготовленного им вещества не изменилась и по своему содержанию является смесью наркотического средства - марихуаны и масла. Количество марихуаны в высушенном состоянии составило 36,73 г.

Астраханский областной суд в кассационном порядке приговор в отношении Т. изменил: исключил признак ч. 1 ст. 228 УК РФ - изготовление наркотического средства.

В вышеуказанном случае суд не учел заключение экспертизы и то обстоятельство, что не будут являться действиями, в которых усматривается незаконная переработка согласно вышеуказанному постановлению Пленума ВС РФ, такие действия как, измельчение, высушивание или растирание растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, растворение наркотических средств, психотропных веществ, психотропных веществ или их аналогов водой без дополнительной обработки в виде выпаривания, рафинирования, возгонки и т.п., в результате которых не меняется химическая структура вещества.

Под незаконной переработкой без цели сбыта понимается совершенные в нарушение законодательства РФ умышленные действия по рафинированию твердой или жидкой смеси, содержащих одно или несколько наркотических средств, психотропных веществ, либо повышению в такой смеси концентрации наркотического средства или психотропного вещества, а также смешиванию с другими фармакологическими активными веществами с целью повышения их активности или усиления действия на организм Постановление Пленума Верховного Суда РФ 15 июня 2006 г. N 14 "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами" интернет ресурс http://www.garant.ru/ информационно-правовой портал Гарант.

Необходимо отметить и то что преступление предусмотренное ст.228 УК РФ будет считаться оконченным с момента совершения указанных в диспозиции альтернативных действий с предметами данного преступления.

Исходя из вышеизложенного представляется необходимым внести изменения в ст.228 УК РФ, исключив из диспозиции статьи перевозку, в связи с тем что данное обстоятельство возможно органически включить в хранение, а также дополнив статью новым примечанием, раскрывающим такое действие как хранение, без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов. Кроме того необходимо в связи с динамичностью законодательства РФ в области незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ, планомерно повышать квалификацию сотрудников правоохранительных органов, с целью недопущения ошибок при квалификации преступных деяний.

2.2 Субъективные признаки

Субъективные признаки включают в себя как уже отмечалось, субъект и субъективную сторону преступления. Субъект преступления - это совершившее преступление вменяемое физическое лицо, достигшее возраста, установленного уголовным законом Уголовное право. Общая и особенная части. С.М. Кочои 2009г. с-32. Субъект преступления характеризуется такими обязательными признаками как:

-физическое лицо;

- вменяемость;

-достижение возраста уголовной ответственности.

Физическое лицо как признак субъекта преступления -это лицо обладающее определенными правами и обязанностям. Данное лицо должно обладать таким свойством как деликтоспособность, т.е способность лица самостоятельно нести ответственность за вред, причинённый его противоправным деянием (действием либо бездействием). При этом субъектом будет любое лицо не зависимо от гражданства (подданства) пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям, а также других обстоятельств ст. 4 УК РФ интернет ресурс сайт http://www.garant.ru Система ГАРАНТ .

Что же касаемо возраста уголовной ответственности установленного в ст.20 УК РФ, необходимо отметить то, что лицо считается достигшим возраста, с которого наступает уголовная ответственность, не в день рождения, а по истечении суток, на которые приходится этот день, то есть с ноля часов следующих суток Там же.. Данное обстоятельство несомненно является важным при правоприменении. За преступление предусмотренное ст.228 УК РФ ответственность наступает согласно ч.1 ст. 20 УК РФ с 16 лет. Субъектом преступления предусмотренного ст.228 УК РФ является физическое лицо, вменяемое, достигшее возраста 16 лет. Данный возраст был установлен законодателем исходя из того, что вменяемое лицо способно понимать содержательную и социальную стороны своего поведения. Виновный обычно имеет достаточные знания о запрещенности обращения или использования тех или иных средств, веществ, предметов без соответствующего разрешения, способен сознавать общественную опасность и противоправность своего поведения Преступления против здоровья населения и общественной нравственности:. учеб. пособие М:.. 2007 с.106. Существуют и другие мнения ученных относительно данного обстоятельства, так например К. А. Шматов отметил необходимость снижения возраста уголовной ответственности за преступление предусмотренное ст. 228 УК РФ до 14 лет, обосновывая это тем, что современный человек уже с 14 лет имеет реальную возможность получить достаточную информацию об опасности наркотизма и способен сознавать общественную опасность и противоправность своих действий Журнал "Психопедагогика в правоохранительных органах" №3 (54) 2013 статья Жеенмырзаева Беназир Жеенмырзаевна.

Следующим признаком субъекта преступления является вменяемость. В уголовном кодексе РФ от 1996 года не дается определения понятию вменяемость. Но дается понятие невменяемости. Так согласно ст.21 УК РФ "не подлежит уголовной ответственности лицо, которое во время совершения общественно опасного деяния находилось в состоянии невменяемости, то есть не могло осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий (бездействия) либо руководить ими вследствие хронического психического расстройства, временного психического расстройства, слабоумия либо иного болезненного состояния психики." В юридической литературе под вменяемостью понимается способность человека во время совершения им общественно опасного деяния, осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий (бездействия) и руководить своими поступками Брагин А.П. РОССИЙСКОЕ УГОЛОВНОЕ ПРАВО: Учебно-методический комплекс. - М.: Изд. центр ЕАОИ. 2009г с- 77.

Невменяемость имеет два критерия:

1)Медицинский (психиатрический) критерий, означает то, что лицо для признания его невменяемым должно страдать психическим расстройством (болезнью).

2) Юридический (психологический) выражается в способности лица осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий(бездействий) либо руководить ими.

Для установления состояния невменяемости необходимы вышеназванные критерии. Ведь при большинстве психических расстройств возможно состояние ремиссии, при наличии которого лицо осознает фактический характер и общественную опасность своих действий(бездействий) и может руководить ими. Так при хроническом психическом расстройстве - оно носит длительный характер и имеет тенденцию к прогрессированию (ремиссии) примеры (шизофрения, эпилепсия, прогрессивный паралич и т. д.);при временном психическом расстройстве - расстройство, носят временный характер (реактивное состояние, белая горячка, патологическое опьянение, патологический аффект и т. д.); при слабоумии - стойком врожденном недоразвитие умственных способностей или стойкое и необратимое снижение интеллекта в результате деструктивных изменений в мозгу после травмы, инфекционных и других заболеваний. Оно делится на три вида Морозов Г. В., Шуйский Н. Г. Введение в клиническую психиатрию (пропедевтика в психиатрии). 1998г с-426 .: глубокое (идиотия), среднее (имбецильность), легкое (дебильность); При идиотии больной прикован к постели и фактически не осознает последствия своих действий, ремиссия маловероятна, при имбецильности остается возможность руководить своими действиями, но осознание практически невозможно, а вот при дебильности сохраняется эмоционально-волевая сфера, т.е лицо вполне способно осознавать последствия своих действий и руководить ими.

Иное болезненное состояние психики - это тяжелые формы психопатии, явления абстиненции при наркомании. В данном случае необходимо обратить внимание на такое обстоятельство, что согласно действующему УК РФ ст.23 гласит- "лицо совершившее преступление в состоянии опьянения, вызванного употреблением алкоголя, наркотических средств или других одурманивающих веществ, подлежит уголовной ответственности". Суд устанавливает невменяемость исходя из заключения судебно-психиатрической экспертизы и только на тот момент, обстоятельства которого и послужили началом для судебного разбирательства.

Необходимо также обратить внимание на ч.3 ст. 20 УК РФ, которая гласит, что лицо несовершеннолетнее хотя и достигло возраста уголовной ответственности , но вследствие отставания в психическом развитии, не связанном с психическим расстройством, во время совершения общественно опасного деяния не мог в полной мере осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий( бездействий) либо руководить ими, то он, несовершеннолетний не подлежит уголовной ответственности. Такое правовое явление в юридической литературе именуется возрастной невменяемостью.

Кроме того необходимо различать невменяемость от "уменьшенной" вменяемости. Так в ст.22 УК РФ устанавливается уголовная ответственность лиц с психическим расстройством, не исключающим вменяемости. В данном случае лицо признанное вменяемым, которое во время совершения преступления в силу психического расстройства не могло в полной мере осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий (бездействия) либо руководить ими подлежит уголовной ответственности.

К субъективным признакам, наряду с субъектом преступления относится и такой элемент как субъективная сторона.

Субъективная сторона- психическая деятельность лица, непосредственно связанная с совершением преступления Уголовное право России. Общая часть / Под ред. А. И. Рарога. -- 3-е изд.-- М. : Эксмо, 2009. -- с-122. Обязательным признаком субъективной стороны является вина, а факультативными мотив и цель.

Вина- это психическое отношение лица к совершаемому им общественно опасному деянию, предусмотренным уголовным законом, и его последствиям Там же. Нормативно закреплены и формы вины, так в ст. 24 УК РФ, виновным в преступлении, признается лицо, совершившее преступление умышленно или по неосторожности , также в данной статье закреплено, что деяние, совершенное только по неосторожности, признается преступлением лишь в том случае, когда это специально предусмотрено соответствующей статьей особенной части УК РФ. Любая форма вины имеет в себе такие компоненты как - интеллектуальная и эмоциональная(волевая) составляющие. Интеллектуальная, означает степень осознания своих действий (бездействий) и их последствий. Эмоциональная (волевая), выражает отношение к общественно опасным последствиям и выражается в виде желания ил нежелания их наступления или в легкомысленности или небрежности.

Субъективная сторона преступления предусмотренного ст. 228 УК РФ характеризуются прямым умыслом и отсутствием цели сбыта. Согласно ч.2 ст. 25 УК РФ, преступление признается совершенное с прямым умыслом, если лицо осознавало общественную опасность своих действий (бездействия), предвидело возможность или неизбежность наступления общественно опасных последствий и желало их наступления. Интеллектуальная составляющая вины рассматриваемого преступления, характеризуются сознанием общественной опасности своих действий, в которое также включается понимание содержания своего деяния, а также опасности такого рода действий для общества.

Рассматриваемое преступление является формальным т.е оно окончено с момента совершения определенных запрещенных УК РФ деяний. В связи с этим следует заметить, что в преступлениях с формальным составом последствия не включены в объективную сторону, поэтому ни интеллектуальное, ни волевое отношение к ним в содержание умысла не входят. Законодательное определение прямого умысла ориентировано на преступления с материальным составом. Однако в российском законодательстве большинство преступлений имеют формальный состав, и последствия находятся за его пределами. В таких составах предметом желания являются сами общественно опасные действия (бездействие) Российское уголовное право : в 2 т. : учебник / Г. Н. Борзенков : под ред. Л. В. Иногамовой-Хегай, В. С. Комиссарова, И. А. Рарога. М., 2006. Т. 1 : Особенная часть. С. 124. Так Шматов отмечал виновный должен осознавать противоправность своих действий и желать их совершить Шматов К.А. Указ. Соч. с- 107. Однако следует обратить внимание на то, что в гл. 5 УК РФ посвященной формам вины, видам а также его содержанию, не слово не сказано об осознании противоправности деяния. Осознание общественной опасности деяния нетождественно осознанию его противоправности, т.е. запрещенности уголовным законом. Закон не включает осознание противоправности совершаемого деяния в содержание этой формы вины, поэтому преступление может быть признано умышленным и в тех случаях, когда противоправность совершаемого деяния не осознавалась виновным Российское уголовное право : в 2 т. : учебник / Г. Н. Борзенков : под ред. Л. В. Иногамовой-Хегай, В. С. Комиссарова, И. А. Рарога. М., 2006. Т. 1 : Особенная часть. С. 163.Следует учитывать что если придерживаться точки зрения Шматова, привлечь к ответственности лицо, будет невозможно, потому как юридическим образованием и знаниями обладают не все.

2.3 Ответственность за незаконные приобретение, хранение, перевозку, изготовление и переработку наркотиков (ст.228 УК РФ)

Уголовная ответственность - один из видов юридической ответственности, основным содержанием которого выступают меры, применяемые государственными органами к лицу в связи с совершением им преступления Уголовная ответственность // Большой юридический словарь. 3-е изд., доп. и перераб. / Под ред. проф. А. Я. Сухарева. М., 2007. По мнению С.М. Кочои уголовная ответственность заключается в обязанности лица отвечать на основании норм УК за совершенное деяние, в отрицательной оценке государством данного деяния и в порицании лица, его совершившего, а также назначении ему мер уголовно-правового характера и судимости. В УК РФ от 1996 года понятие уголовная ответственность используется в ст. 1 уголовное законодательство РФ ,2,4,5,6, 8 основание уголовной ответственности и др. Так в ст. 8 УК РФ основанием уголовной ответственности является совершения деяния, в котором содержаться все признаки состава преступления предусмотренные в УК РФ. Но необходимо подчеркнуть, что уголовная ответственность также наступает и за неоконченное преступление, такие как приготовление и покушение, это обстоятельство закреплено в ч.3 ст.29 УК РФ. Согласно ч.1 ст.30 УК РФ приготовлением к преступлению признаются приискание, изготовление или приспособление лицом средств или орудий совершения преступления, приискание соучастников преступления, сговор на совершение преступления либо иное умышленное создание условий для совершения преступления, если при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам. Также согласно ч.2 ст. 30 УК РФ уголовная ответственность за приготовление, наступает за тяжкие и особо тяжкие преступления, уголовная ответственность за покушение на преступление наступает вне зависимости от категории преступления. Уголовная ответственность принимаю соответствующую форму выражения, в ходе ее реализации, проходит несколько этапов (возбуждение уголовного дела, привлечение лица в качестве обвиняемого, вынесение обвинительного приговора, исполнение наказания.) Уголовное право России. Практический курс / Под общ. ред. А. И. Бастрыкина; под науч. ред. А. В. Наумова. 3-е изд., перераб. и доп. М., 2007. С. 105 Формами реализации уголовной ответственности являются Уголовное право России. Части Общая и Особенная: учебник / Под ред. А. И. Рарога. М., 2008. С. 50:

- наказание

-осуждение без назначения наказания

-применение иных мер уголовно-правового воздействия

-судимость

Определение понятию наказание и содержание ее цели дано в ст. 43 УК РФ. Так согласно ч.1 ст. 43 УК РФ, наказание есть мера государственного принуждения назначаемая по приговору суда. Наказание применяется к лицу, признанному виновным в совершении преступления, и заключается в предусмотренных уголовным кодексом лишении или ограничении прав и свобод этого лица. Целями наказания являются: восстановление социальной справедливости, исправление осужденного и предупреждение совершения новых преступлений.

В статью 228 УК РФ за последнее время федеральными законами внесены ряд изменений, затронувшие наименования вышеуказанной статьи и примечания №1 и 2 к нему. Также статья была разделена на самостоятельные статьи( ст.228.1; 228.2. УК РФ) В диспозиции разбираемых норм внесены наряду с наркотическими средствами и психотропными веществами их аналоги. Законодательно урегулирован вопрос о порядке определения размера наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов.

За деяния образующие преступление предусмотренное ч.1 ст.228 УК РФ, судом может быть назначено одно из следующих видов наказаний предусмотренные в санкции вышеуказанной статьи:

-штраф в размере до 40 тыс. рублей

-штраф в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до 3х- месяцев.

-обязательные работы на срок до 480 часов.

-исправительные работы на срок до 2 лет

-ограничение свободы до 3 лет

-лишение свободы до 3х лет.

За деяния предусмотренные в ч.2 ст. 228 УК РФ предусмотрены следующие виды и размеры наказаний:

- Лишение свободы от 3х до 10 лет со штрафом в размере до 500 тыс.рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до 3х лет либо без такового и с ограничением свободы на срок до одного года либо без такового. Как мы видим санкция ч.2 ст. 228 УК РФ является кумулятивной т.е. наряду с основным наказанием предусматривает возможность назначения дополнительного наказания.

За деяния же предусмотренные ч.3 ст. 228 УК РФ санкцией предусмотрены следующее наказание:

- лишение свободы на срок от 10 до 15 лет со штрафом в размере 500тыс. рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до 3х лет либо без такового и с ограничением свободы на период до 1,5 лет либо без такового.

Разбирая каждое из вышеперечисленных наказаний необходимо учитывать, что наказание назначается с учетом общих положений закрепленных в ст.60 УК РФ (общие начала назначения наказания). Также В вышеуказанной статье закреплено то, что лицу признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, предусмотренных соответствующей статьей особенной части УК РФ. Более строгое наказание назначается в случае если менее строгое наказание не достигнет цели наказания. Также закреплено что более строгое наказание может быть назначено судом по совокупности преступлений и совокупности приговоров. При назначении наказания судом учитываются:

-характер и степень общественной опасности преступления

-личность виновного в том числе обстоятельства смягчающие и отягчающие наказание

-влияние назначенного наказание на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Возможность освобождения от уголовной ответственности по ч.1 ст. 228 УК РФ закреплено в ст. 75 УК РФ, при наличии следующих обстоятельств или некоторых из них которые с учетом конкретных обстоятельств лицо имело объективную возможность совершить :

- лицо впервые совершило преступление небольшой или средней тяжести.

-лицо добровольно явилось с повинной

-способствовало раскрытию и расследованию преступления

-лицо перестало быть общественно опасным

Кроме того в примечании 1 к ст.228 УК РФ закреплен специальный вид освобождения от уголовной ответственности, в примечании сказано, что лицо, совершившее предусмотренное статьей 228 УК РФ преступление, добровольно сдавшее наркотические средства, психотропные вещества или их аналоги, растения, содержащие наркотические средства или психотропные вещества, либо их части, содержащие наркотические средства или психотропные вещества, и активно способствовавшее раскрытию или пресечению преступлений, связанных с незаконным оборотом указанных средств, веществ или их аналогов, а также с незаконными приобретением, хранением, перевозкой таких растений либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, изобличению лиц, их совершивших, обнаружению имущества, добытого преступным путем, освобождается от уголовной ответственности за данное преступление. Под добровольной сдачей предмета вышеуказанного преступления, в юридической литературе понимается, выдача таких предметов преступления, представителям власти и при условии что у этого лица имелась реальная возможность распорядиться ими иным способом. В постановлении Пленума ВС РФ № 14 от 15 июня 2006 года судам дается разъяснение относительно добровольной выдачи. Так не является основанием для применения примечания 1 к ст.228 УК РФ, т.е не может быть признана добровольной, выдача наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, растений содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, при задержании лица, а также при проведении следственных действий по их обнаружению и изъятию.

Однако в юридической литературе присутствует и другое мнение относительно добровольной выдачи таких средств или веществ. Так, Н. Гаспарян считает, что для решения вопроса о признании сдачи добровольной «необходимо оценивать размеры жилища (помещения), возможность обнаружения и степень сокрытости предметов. Выдача предметов не может считаться добровольной, если лицо убедилось, что хранить их тайно стало невозможно» Гаспарян Н. Что считать добровольной выдачей наркотиков // Российская юстиция. 1999. № 11. С. 39;

В то же время если до начала производства соответствующих следственных действий либо в ходе их осуществления лицо осознает ошибочность предположений правоохранительных органов относительно места нахождения изъятых из оборота предметов и реальную возможность их необнаружения, однако все же выдает их, в его поведении присутствуют признаки добровольности. В данном случае виновному лицу предоставляется возможность выбора между имеющимися у него вариантами поведения и он самостоятельно выбирает социально одобряемое поведение, за что в соответствующих уголовно-правовых нормах установлено поощрение в виде освобождения от уголовной ответственности. При таких обстоятельствах законодатель абсолютно необоснованно исключает добровольность сдачи запрещенных в обороте предметов при проведении следственных действий. Представляется, что и в ходе их производства виновное лицо при определенных условиях может осуществить добровольную сдачу со- ответствующих предметов.

В обоснование указанной позиции можно привести следующий пример. На основании полученных данных о месте нахождения запрещенных в свободном обороте предметов следователь принимает постановление о производстве обыска в данном месте с целью их обнаружения и изъятия. Однако при производстве обыска лицо, в незаконном владении которого находятся соответствующие предметы, сообщает, что они присутствуют в другом месте. Если руководствоваться примечаниями к ст.228 УК РФ, такая выдача предметов не может быть признана их добровольной сдачей, поскольку она осуществлена при производстве следственного действия по их обнаружению и изъятию. Вместе с тем в данной ситуации у виновного лица, несмотря на производство следственного действия, имеется реальная возможность продолжать скрывать изъятые из оборота предметы, не сообщать об их действительном месте нахождения, а по окончании обыска распорядиться ими иным способом. И если, несмотря на наличие и осознание такой возможности, виновное лицо все же выдает разыскиваемые предметы, добровольность такой сдачи представляется весьма очевидной.

Данное обстоятельство необходимо учесть, и расширить понятие добровольной сдачи наркотических средств и психотропных веществ а также их аналогов в связи с неоднозначностью примечания №1 к ст.228 УК РФ.

3. Предупреждение наркотической преступности

3.1 Профилактика наркотической преступности в РФ

Предупреждение наркотической преступности- это систематизированная деятельность государственных и негосударственных органов, учреждений, по выявлению и устранению причин порождающих ее, а также условий способствующих совершению преступления с целью оказания предупредительного воздействия на лиц с противоправным поведением.

Необходимо подчеркнуть, что предупреждение преступлений как понятие однозначно неопределенно в отечественной науке, однако прикладного характера и значения это не носит. Наркотическая преступности возможно противодействовать учитывая главный тезис, который гласит, искоренив спрос на наркотики, искорениться и предложение и соответственно наркотическая преступность. В связи с этим в данном разделе рассматривается и профилактика наркомании.