Посреднические договоры в торговом обороте

36

Тема: Посреднические договоры в торговом обороте

Содержание

1. Торговое посредничество и представительство

2. Договор поручения

3. Договор комиссии

4. Применение агентского договора в торговом обороте

5. Дистрибьюторский договор

6. Договор коммерческой концессии

1. Торговое посредничество и представительство

Посредничество - участие в продвижении товаров от изготовителей к потребителям.

Посредничество в коммерческом праве - установление субъектом правовых или экономических отношений с контрагентами при посредничестве либо участии другого лица.

Коммерческое посредничество следует рассматривать как оказание посредником юридических и фактических услуг в осуществлении продаж (закупок) товаров за счет средств других лиц от своего имени или от их имени.

Активное развитие торгового посредничества обусловлено рядом факторов. Привлечение посредников неизмеримо расширяет зоны торговой деятельности коммерсантов, позволяет им проникать на такие рынки, где они сами не могут рассчитывать на успех из-за неизвестности в данном регионе либо незнакомства с особенностями торговли в нем. Если коммерсантом выдано 10 доверенностей разным лицам на ведение торговой деятельности, это означает, что 10 субъектов в различных точках будут осуществлять такую же деятельность, что и сам коммерсант, умножая его доходы.

В юридической литературе укоренился взгляд на посредника как на лицо, "действующее в чужом интересе". Такой подход неверен для коммерческого права. Посредник действительно обязан выполнять данное ему поручение с наибольшей выгодой для принципала (доверителя). Однако он всегда работает за вознаграждение, размер которого обычно увеличивается при более выгодном совершении им сделки. Так что коммерческий посредник действует не только в чужом, но одновременно и в собственном интересе.

Значительные преимущества для самих посредников создаются тем, что ведение их дела обычно не требует значительного вложения денежных средств, как это необходимо, например, для производства товаров или осуществления розничной торговли. Экономический успех посредника зависит от степени его профессиональной подготовки в соответствующих вопросах, деловой активности и инициативы. Участие посредника ведет к определенному увеличению цены товара, однако это увеличение всегда ниже, чем при реализации товара через промежуточные торговые звенья.

Наряду с содействием в совершении торговых сделок посредники зачастую принимают на себя выполнение дополнительных работ, относящихся практически ко всем "этапам осуществления хозяйственных связей. Они могут заниматься поиском и предоставлением информации о потенциальных и приоритетных покупателях и продавцах, анализировать надежность продавца и платежеспособность покупателя, согласовывать содержание или отдельные условия будущих договоров, непосредственно производить приемку, хранение и обработку товаров, страховать их. Однако такие услуги посредников всегда носят дополнительный характер по отношению к главной задаче содействия реализации (приобретению) товара.

Отношения посредничества неразрывно связаны с отношениями по представительству. Связь посредничества с представительством носит однонаправленный характер. Это означает, что посредничество предполагает отношения по представительству, тогда как представительство зачастую не связано с посредничеством. Представительство нередко возникает из закона, из трудового договора, из судебного решения.

П. П. Цитович, детально рассматривавший особенности торгового посредничества и представительства, отмечал, что торговый представитель действует, сам решает дело, имеет свое усмотрение, а не передает лишь чужое решение (подобно нотариусу). Совершаемое им действие есть акт его воли, но это действие относится на имя и на счет его хозяина. На совершение этого действия у представителя:

а) было уполномочие, власть;

б) хозяин дал ему поручение (приказ).

Исполняя своим действием, актом своей воли, волю хозяина, представитель сделал не свое, а чужое дело. Поскольку представитель действует, он должен иметь в своей личности условия дееспособности.

Отношения по коммерческому посредничеству и представительству в основном регулируются законом.

По характеру деятельности и особенностям отношений с предпринимателями посредники подразделяются на следующие виды:

Коммерческие представители - посредник, постоянно и самостоятельно представительствующие от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере товарного обращения.

Поверенные - посредники, которые по поручениям участников товарного рынка содействуют совершению коммерческих операций, в том числе по сбыту или приобретению товаров путем заключения договоров от имени и за счет доверителей.

Комиссионеры - посредники, содействующие по поручениям участников товарного рынка (комитентов) сбыту и приобретению товаров в рамках комиссионных договоров путем заключения от, своего имени и за счет комитентов контрактов с третьими лицами.

Агенты -- посредники, совершающие по поручению участника товарного рынка (принципала) юридические и иные действия, в том числе по сбыту и приобретению товаров, путем заключения договоров от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.

Дистрибьюторы -- оптовые торговцы, которые в рамках дистрибьюторских договоров сбывают импортные товары продавцам, заключая контракты купли-продажи-

Таким образом, с развитием товарного рынка увеличиваются роль и значение посреднических договоров, к которым относятся договоры поручения, комиссии, агентский, дистрибьюторский, коммерческой концессии (франшизы) и др.

В гл. 10 ГК РФ "Представительство. Доверенность" коммерческому представительству посвящена ст. 184 кодекса. Коммерческим представителем может быть только коммерческая организация или лицо, являющееся индивидуальным предпринимателем. Такое требование обусловлено возможностью возложения на коммерческого представителя имущественной ответственности за ненадлежащее" исполнение своих обязанностей. Также и представляемыми (принципалами, доверителями) при коммерческом представительстве могут быть только коммерческие организации или индивидуальные предприниматели.

Коммерческое представительство в отличие от общегражданского:

1) представляет собой профессиональную деятельность представителя;

2) как правило, состоит в совершении множества или неопределенного количества действий для представляемого;

3) носит возмездный характер, тогда как гражданское представительство предполагается безвозмездным;

4) может предусматривать совершение как юридических, так и фактических действий для представляемого.

Коммерческий представитель вправе действовать одновременно в интересах разных сторон в сделке с их согласия, что запрещено общегражданскому представителю. Он не приобретает права собственности на получаемое имущество. Закон разрешает заключать с коммерческим представителем договор о полной материальной ответственности. Коммерческий представитель, как и любой предприниматель, освобождается от ответственности только при наличии обстоятельств непреодолимой силы. Он не вправе разглашать сведения, составляющие коммерческую тайну представляемого (принципала, доверителя). Коммерческий представитель вправе удерживать находящиеся у него вещи, которые подлежат передаче доверителю, в обеспечение своих требований по договору поручения.

2. Договор поручения

Поверенный-посредник действует на рынке от имени и за счет продавца на основании договора поручения. В соответствии со ст. 971 ГК договор поручения представляет собой соглашение, в силу которого одна сторожа (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия.

Права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя. Таким образом, договор поручения есть договор о представительстве одного лица от имени другого. В связи с этим договор поручения иначе называют договором о представительстве. Нормы гл. 49 ГК, посвященные договору поручения, должны применяться в совокупности с правилами гл. 10 ГК о представительстве и доверенности.

Предметом договора поручения являются юридически значимые действия, влекущие за собой для доверителя определенные юридические последствия. К подобным действиям, например, относятся права заключать договоры, подписывать документы, принимать и передавать имущество. Данные действия могут быть направлены либо на осуществление прав и обязанностей, либо на их приобретение, изменение, прекращение для доверителя.

Как правило, действия поверенного-посредника заключаются в поиске для доверителя контрагентов по закупке или сбыту товаров, ведении с ними переговоров, заключении контрактов и т.д.

Сторонами договора поручения -- доверителем и поверенным -- могут быть любые дееспособные граждане и юридические лица. Для коммерческих представителей имеются ограничения: участниками договора могут выступать лишь коммерческие организации и индивидуальные предприниматели, постоянно и самостоятельно представительствующие от имени других лиц при заключении ими договоров, выступая поверенными по договору поручения.

Обязанности сторон:

Обязанности поверенного:

- лично исполнить данное ему поручение, за исключением случаев, когда доверитель уполномочил поверенного на передачу исполнения поручения другому лицу либо поверенный вынужден так действовать силой обстоятельств в интересах доверителя;

- передать доверителю по его требованию все сведения о ходе исполнения поручения;

- передать доверителю без промедления все полученное по сделкам, совершенным во исполнение поручения;

- по исполнении поручения или при прекращении договора поручения до его исполнения без промедления возвратить доверителю доверенность, срок действия которой истек, и представить отчет с приложением оправдательных документов, если это требуется по условиям договора или характеру поручения.

На основании ст. 973 ГК поверенный обязан исполнять данное ему поручение в соответствии с указаниями доверителя. В качестве таковых, например, могут быть полномочия продавать товары на следующих условиях: с поставкой не короче установленных сроков, с твердой гарантией платежей за поставленные товары, по ценам не ниже установленных лимитов при указанном базисном условии и т.д.

Причем данные указания должны быть правомерными, осуществимыми и конкретными. Вместе с тем, поверенный вправе отступить от указаний доверителя, если по обстоятельствам дела это необходимо в интересах доверителя и поверенный не мог предварительно запросить доверителя либо не получил в разумный срок ответа на свой запрос. Поверенный обязан уведомить доверителя о допущенных отступлениях, как только уведомление стало возможным.

Обязанности доверителя:

- выдать поверенному доверенность на совершение юридических действий, предусмотренных договором поручения;

- возместить поверенному понесенные издержки;

- обеспечить поверенного средствами, необходимыми для исполнения поручения;

- без промедления принять от поверенного все исполненное им в соответствии с договором поручения;

- уплатить поверенному вознаграждение.

Содержание прав и обязанностей поверенного определяется рядом документов, прежде всего -- договором поручения. В нем указываются содержание необходимых юридических действий, сроки их исполнения, размер и порядок уплаты вознаграждения.

Поскольку работники организации-поверенного вступают в отношения с третьими лицами, они обязаны подтвердить наличие полномочий на совершение действий от имени доверителя. Поэтому кроме договора поверенному зачастую необходима еще и доверенность, которую обязан выдать доверитель (п. 1 ст. 975 ГК РФ).

Надлежит разграничивать случаи, когда для совершения действий от имени доверителя достаточно ссылки на договор поручения, а когда требуется еще и доверенность. Доверенность обычно необходима для заключения договоров и совершения действий с товарными ценностями, деньгами доверителя, оформления ценных бумаг. Доверенность конкретизирует и уточняет объем полномочий поверенного, его права и обязанности.

Имеется еще один регулятор, который наряду с договором и доверенностью определяет права и обязанности поверенного. Статья 973 ГК РФ устанавливает, что поверенный выполняет данное ему поручение в соответствии с указаниями доверителя. Такие указания обычно даются в ходе исполнения договора, они могут быть устными и письменными. В договоре необходимо определять порядок фиксирования даваемых доверителем указаний, их подтверждения. Данное условие чрезвычайно актуально именно для договоров коммерческого поручения.

Указания позволяют в интересах доверителя оперативно корректировать первоначальные условия договора. По этим причинам закон устанавливает приоритет указаний доверителя над другими документами. В силу ст. 973 ГК РФ поверенный считается надлежаще исполнившим свою обязанность, если он совершил порученные действия в полном соответствии с указаниями доверителя. При этом в законе говорится об указаниях, а не собственно о договоре поручения.

Для торговых отношений п. 3 ст. 973 ГК РФ устанавливает, что поверенному, действующему в качестве коммерческого представителя, доверителем может быть предоставлено право отступать от его указаний без предварительного запроса об этом. Коммерческий представитель обязан в разумный срок лишь уведомить доверителя о допущенных отступлениях, к тому же если иное не предусмотрено договором поручения.

Указания доверителя в отношении условий продажи (покупки) товаров могут касаться цены, количества, качественных показателей товара, сроков отгрузки, гарантий платежа и т. п.

Закон обязывает поверенного сообщать доверителю по его требованию сведения о ходе исполнения поручения. Поверенный должен без промедления передать доверителю все полученное в связи с исполнением поручения: товары, денежные суммы, ценные бумаги, подписанные оригиналы договоров и иные документы, удостоверяющие возникновение обязательств в результате действий поверенного.

Договор поручения исполняется не только в интересах, но и за счет доверителя. Поэтому в обязанности доверителя входит возмещение поверенному всех расходов в связи с исполнением поручения. Это могут быть как прямые расходы по оплате стоимости приобретенного товара, так и иные необходимые затраты: оплата проезда, телефонных переговоров, печатания и удостоверения документов и др.

Общепринятая практика исходит из того, что поверенный не должен вкладывать в чужое дело собственные деньги. Поэтому доверитель обязан заранее обеспечить его средствами для исполнения поручения, выдав ему необходимый аванс. Окончательные расчеты производятся при сдаче исполнения.

Вознаграждение поверенного. Доверитель обязан уплатить поверенному вознаграждение, если это предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором поручения. В случаях, когда договор поручения связан с осуществлением обеими сторонами или одной из них предпринимательской деятельности, доверитель обязан уплатить поверенному вознаграждение, если договором не предусмотрено иное.

Поверенный, действующий в качестве коммерческого представителя, вправе в соответствии со ст. 359 ГК удерживать находящиеся у него вещи, которые подлежат передаче доверителю, в обеспечение своих требований по договору поручения.

Договор поручения прекращается вследствие

- отмены поручения доверителем;

- отказа поверенного;

- смерти доверителя или поверенного, признания кого-либо из них недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим.

Доверитель вправе отменить поручение, а поверенный отказаться от него во всякое время. Соглашение об отказе от этого права ничтожно.

Сторона, отказывающаяся от договора поручения, предусматривающего действия поверенного в качестве коммерческого представителя, должна уведомить другую сторону о прекращении договора не позднее чем за 30 дней, если договором не предусмотрен более длительный срок.

При реорганизации юридического лица, являющегося коммерческим представителем, доверитель вправе отменить поручение без предварительного уведомления.

Последствия прекращения договора поручения. Если договор поручения прекращен до того, как поручение исполнено поверенным полностью, доверитель обязан возместить поверенному понесенные при исполнении поручения издержки, а когда поверенному причиталось вознаграждение, уплатить ему вознаграждение соразмерно выполненной им работе. Это правило не применяется к исполнению поверенным поручения после того, как он узнал или должен был узнать о прекращении поручения.

Отмена доверителем поручения не является основанием для возмещения убытков, причиненных поверенному прекращением договора поручения, за исключением случаев прекращения договора, предусматривающего действия поверенного в качестве коммерческого представителя.

Отказ поверенного от исполнения поручения доверителя не служит основанием для возмещения убытков, причиненных доверителю прекращением договора поручения, за исключением случаев отказа поверенного в условиях, когда доверитель лишен возможности иначе обеспечить свои интересы, а также отказа от исполнения договора, предусматривающего действия поверенного в качестве коммерческого представителя.

3. Договор комиссии

По договору комиссии комиссионер обязуется по поручению комитента за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента (ст. 990 ГК).

На товарном рынке владелец товара (комитент) может поручить торговому посреднику-комиссионеру продать (обменять) или закупить товар. По поручениям комитента посредник-комиссионер находит на рынке контрагентов, самостоятельно проводит с ними переговоры и с тем, кто предложит наиболее выгодные условия, заключает договор. По данному договору приобретает права и становится обязанным комиссионер, хотя бы комитент и был назван в договоре или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по его исполнению.

Договор комиссии может быть заключен на определенный срок или без указания срока его действия, с указанием или без указания территории исполнения, с обязательством комитента не предоставлять третьим лицам право совершать в его интересах и за его счет сделки, совершение которых поручено комиссионеру, или без такого обязательства, с условиями или без условий относительно ассортимента товаров, являющихся предметом комиссии (п. 2 ст. 990 ГК).

В литературе о договоре комиссии рассматриваются в основном условия этого договора, вытекающие из положений закона. Однако для коммерческой комиссии не менее важно определение общеторговых условий, касающихся поручаемой покупки или продажи товара: об ассортименте, о качестве, о сроках продажи и передачи, о допустимом снижении цены, о требованиях к маркировке товара и тары, о сопроводительной документации. Здесь имеется много важных моментов.

Значительно отличаются по содержанию договоры в зависимости от того, передается ли реализуемый товар комиссионеру или с товаром работает сам комитент, действующий во исполнение сделок комиссионера. С учетом этого обстоятельства сторонам приходится определять способ транспортировки, пункт отгрузки или доставки, согласовывать транспортные реквизиты, порядок прохождения таможенных процедур и другие вопросы. При передаче товара комиссионеру он одновременно становится хранителем и отвечает за целостность товара. На него может возлагаться страхование сохранности товара.

Права и обязанности комиссионера. Комиссионер в соответствии со ст. 992 ГК обязан исполнить поручение комитента на наиболее выгодных условиях в соответствии с указаниями комитента, а при отсутствии в договоре комиссии таких указаний -- в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Статья 995 ГК дает комиссионеру право отступить от указаний комитента, но только если это необходимо в интересах комитента по обстоятельствам дела и он не мог предварительно запросить комитента либо не получил в разумный срок ответ на свой запрос. Если комиссионер действует в качестве предпринимателя, то он может отступить от указаний комитента без предварительного запроса. Комиссионер обязан при первой возможности информировать комитента о допущенных отступлениях.

Если комиссионер в нарушение полученных от комитента указаний продает товар по цене ниже согласованной с комитентом, он обязан возместить последнему разницу, если не докажет, что у него не было возможности продать товар по согласованной цене и продажа по более низкой цене предупредила еще большие убытки. В случае, когда комиссионер был обязан предварительно запросить комитента, комиссионер должен также доказать, что он не имел возможности получить предварительно согласие комитента на отступление от его указаний.

Комиссионер обязан проявлять необходимую осмотрительность в выборе покупателя или продавца товара. Если ему не удается доказать свою осмотрительность комитенту или он принял на себя ручательство за исполнение договора (делькредере) контрагента, то в соответствии со ст. 993 ГК будет нести ответственность перед комитентом за неисполнение покупателем (продавцом) договора.

Уступка прав комитенту по сделке допускается независимо от соглашения комиссионера с третьим лицом, запрещающего или ограничивающего такую уступку. Это не освобождает комиссионера от ответственности перед третьим лицом в связи с уступкой права в нарушение соглашения о ее запрете или об ограничении.

При создании сбытовой сети комиссионер, как правило, имеет право заключать договоры с субкомиссионерами, но становится в соответствии со ст. 994 ГК ответственным за действия субкомиссионера перед комитентом. Комиссионер приобретает в отношении субкомиссионера права и обязанности комитента.

В случае неисполнения контрагентом договора, заключенного с ним комиссионером, комиссионер обязан немедленно сообщить об этом комитенту, собрать необходимые доказательства, а также по требованию комитента передать ему права по такой сделке с соблюдением правил об уступке требования. Статья 999 ГК обязывает комиссионера по исполнении поручения представить комитенту отчет и передать ему все полученное па договору комиссии. Если у комитента возникают возражения по отчету, он должен сообщить о них комиссионеру в течение 30 дней cо дня получения отчета, если соглашением сторон не установлен иной срок. В противном случае отчет при отсутствии иного соглашения считается принятым. Товар, поступивший к комиссионеру от комитента либо приобретенный комиссионером за счет комитента, становится собственностью комитента.

Статья 996 ГК дает комиссионеру право для обеспечения своих требований по договору комиссии удерживать находящиеся у него вещи, которые подлежат передаче комитенту либо лицу, указанному комитентом. Кроме того, комиссионер вправе удержать причитающиеся ему по договору комиссии суммы из всех сумм, поступивших к нему за счет комитента.

Комиссионер отвечает перед комитентом за утрату, недостачу или повреждение находящегося у него товара комитента. Согласно ст. 988 ГК, если при приеме комиссионером товара, присланного комитентом либо поступившего к комиссионеру для комитента, в »'" товаре окажутся повреждения или недостача, которые могут быть замечены при наружном осмотре, а также в случае причинения кем-либо ущерба товару комитента, находящемуся у комиссионера, комиссионер обязан принять меры по охране прав комитента, собрать необходимые доказательства и обо всем без промедления сообщить комитенту.

Комиссионер отвечает за страхование товара только в случаях, когда комитент дал ему указание застраховать находящийся у него товар за счет комитента либо страхование товара предусмотрено договором комиссии или обычаями делового оборота.

Права и обязанности комитента. Комитент обязан принять от комиссионера все исполненное по договору комиссии; осмотреть товар, приобретенный для него комиссионером, и известить последнего без промедления об обнаруженных в нем недостатках; освободить комиссионера от обязательств, принятых им на себя перед третьим лицом по исполнению комиссионного поручения.

Важной обязанностью комитента является предусмотренная ст. 424 ГК уплата комиссионеру вознаграждения, а в случае, когда комиссионер принял на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом (делькредере), также дополнительного вознаграждения в размере и в порядке, установленных в договоре комиссии.

Если договор комиссии не был исполнен по причинам, зависящим от комитента, комитент обязан выплатить комиссионеру вознаграждение и возместить понесенные расходы.

Когда комиссионер совершил сделку на условиях более выгодных, чем те, которые были указаны комитентом, дополнительная выгода делится между комитентом и комиссионером поровну, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

При покупке комиссионером товара по цене выше согласованной с комитентом последний обязан заявить комиссионеру в разумный срок о нежелании принимать такую покупку при получении от него извещения о заключении сделки с третьим лицом. В противном случае покупка признается принятой комитентом. Кроме того, согласно ст. 995 ГК, если комиссионер заявит, что принимает разницу в цене на свой счет, комитент не вправе отказаться от заключенного для него договора.

Комитент обязан возместить комиссионеру также все израсходованные им на исполнение комиссионного поручения суммы, за исключением расходов на хранение находящегося у него товара комитента, если в законе или договоре комиссии не установлено иное (ст. 1001 ГК).

Договор комиссии прекращается вследствие:

- отказа комитента от исполнения договора;

- отказа комиссионера от исполнения договора в случаях, преду-смотренных законом или договором;

- смерти комиссионера, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;

- признания индивидуального предпринимателя, являющегося комиссионером, несостоятельным (банкротом).

Комитент вправе в любое время отказаться от исполнения договора комиссии, отменив данное комиссионеру поручение. Однако комиссионер имеет право потребовать возмещения убытков, вызванных отменой поручения.

Когда договор комиссии заключен без указания срока его действия, комитент должен уведомить комиссионера о прекращении договора не позднее чем за 30 дней, если более продолжительный срок уведомления не предусмотрен договором. В этом случае комитент обязан выплатить комиссионеру вознаграждение за сделки, совершенные им до прекращения договора, а также возместить комиссионеру понесенные им до прекращения договора расходы.

В случае отмены поручения комитент в соответствии с п. 1 ст. 1003 ГК обязан в срок, установленный договором комиссии, а если такой срок не установлен, незамедлительно распорядиться своим находящимся в ведении комиссионера имуществом. Если комитент не выполнит эту обязанность, комиссионер вправе сдать имущество на хранение за счет комитента либо продать его по возможно более выгодной для комитента цене.

Комиссионер не вправе, если иное не предусмотрено договором комиссии, отказаться от его исполнения, за исключением случая, когда договор заключен без указания срока его действия. В этом случае комиссионер должен уведомить комитента о прекращении договора не позднее чем за 30 дней, если более продолжительный срок уведомления не предусмотрен договором.

Комиссионер обязан принять меры, необходимые для обеспечения сохранности имущества комитента.

Комитент должен распорядиться своим находящимся в ведении комиссионера имуществом в течение 15 дней со дня получения уведомления об отказе комиссионера исполнить поручение, если договором комиссии не установлен иной срок. Если он не выполнит эту обязанность, комиссионер на основании ст. 1004 ГК вправе сдать имущество на хранение за счет комитента либо продать его по возможно более выгодной для комитента цене.

Если договором комиссии не предусмотрено иное, комиссионер, отказавшийся от исполнения поручения, сохраняет право на комиссионное вознаграждение за сделки, совершенные им до прекращения договора, а также на возмещение понесенных до этого момента расходов.

Следует выделять три группы оснований ответственности комиссионера перед комитентом:

1) ответственность комиссионера за допущенные нарушения условий договора комиссии. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения договора комиссии комиссионер отвечает по общим правилам ответственности для предпринимательских организаций;

2) ответственность комиссионера за неисполнение сделки третьим лицом, т. е. за нарушение заключенной им сделки со стороны третьего лица.

Важной особенностью отношений по договору комиссии является то, что комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение сделки третьими лицами. Такое может иметь место, в частности, когда товар продан покупателю на условии последующей оплаты, а платеж от покупателя не поступил. Подобные ситуации актуальны для коммерческой комиссии, в особенности для консигнации. Здесь риск возможных убытков ложится на комитента.

Поскольку договоры с третьими лицами заключаются комиссионером от своего имени, а риск их неисполнения несет комитент, то для заявления комитентом требования к третьим лицам комиссионер обязан передать комитенту права требования к третьим лицам. С учетом этого в комиссионных договорах можно заранее предусматривать уступку комитенту прав требования к третьим лицам, а также указывать сроки для передачи комиссионером необходимых документов комитенту для предъявления иска к третьим лицам. Если уступка права не производилась, то иски к покупателям заявляет сам комиссионер как кредитор по договорам.

Закон делает изъятия из общего правила о риске неисполнения сделок третьими лицами. ГК РФ предусматривает возможность комиссии на условии делькредере (от лат. del credere -- на веру). В этом случае комиссионер принимает на себя ручательство за поступление имущества или платежа от третьего лица, которому товар передается до оплаты. Согласие о деятельности на условии делькредере должно быть специально оговорено в договоре комиссии. При совершении сделок в режиме делькредере комиссионер несет больший риск, поэтому размер получаемого им вознаграждения выше, чем при обычной комиссии.

ГК РФ воспринял из зарубежного законодательства еще одно правило, касающееся ответственности комиссионера. Ответственность за третьих лиц может быть возложена на комиссионера, если он не проявил необходимой осмотрительности при выборе контрагента по сделке. Осмотрительность предполагает проверку законности создания и наличие регистрации юридического лица, выступающего контрагентом, выяснение полномочий лиц, действующих от имени организации, поверку платежеспособности покупателя, его деловой репутации. В случае неисполнения обязательства третьим лицом комиссионеру придется доказывать в суде, что он проявил надлежащую осмотрительность при выборе этого контрагента;

3) наконец, ответственность комиссионера за такие действия, которые повлекли для комитента невозможность получить возмещение убытков от третьего лица за нарушение им обязательства по заключенной сделке. В ГК РФ, несмотря на ее высокую актуальность, данная ответственность не предусмотрена. Достаточно четко эти вопросы были решены в п. 10 Основных условий регулирования договорных отношений при осуществлении экспортно-импортных операций, утвержденных постановлением Совета Министров СССР от 25.07.88 № 888'. Согласно названной норме комиссионер несет ответственность, если нарушения со стороны третьего лица имели место по причинам, зависящим от комиссионера, а также при утрате по вине комиссионера возможности получения сумм от третьего лица. Такие дополнительные основания ответственности комиссионера следует предусматривать в договоре комиссии, в том числе путем отсылки к п. 10 названных Основных условий.

Договор консигнации. В качестве разновидности договора комиссии в коммерческой деятельности выделяют договор консигнации. Во внешнеторговых отношениях договор комиссии именуется консигнационным. Договоры консигнации регулируются Типовым коммерческим агентским контрактом, разработанным Международной торговой палатой (изд. 1991 г. № 469) и Руководством по составлению коммерческих агентских контрактов (изд. 1983 г. № 410). В них наряду с агентским контрактом детально регламентируются отношения по консигнации, даются рекомендации по составлению консигнационных контрактов.

По консигнационному соглашению консигнант поставляет партию товаров на склад консигнатора, который распродает ее по частям, заключая от своего имени и за счет консигнанта контракты купли-продажи.

Особенности данного договора:

-- договор консигнации заключается только на сбыт товаров;

-- договор консигнации заключается на сбыт относительно крупных партий товаров;

-- договор консигнации заключается на определенный срок;

-- платежи за реализованные на рынке товары переводятся консигнатором консигнанту после получения выручки от покупателей в установленные промежутки времени.

В режиме консигнации продажа товаров осуществляется с консигнационного склада посреднической организации, получающей товар от импортера (консигнанта). Договором на консигнатора возлагается более широкий круг обязанностей, чем во внутреннем торговом обороте. Консигнатор должен принять товар от транспортной организации, а в случае несохранности получить коммерческий акт и добиться возмещения потерь от перевозчика, выполнить таможенные процедуры, уплатить сборы, пошлины и акцизы, вывезти товар на свой склад, осуществлять его хранение и организовать сбыт покупателям.

В договоре устанавливается, может ли консигнатор продать весь товар сразу или реализовать его частями. При необходимости поддержания запасов товара на складе этот товар хранится в процессе реализации от 1 года до 5 лет. В договоре распределяются расходы по хранению товара, может предусматриваться необходимость страхования товаров, консервации непроданных товаров.

Со своей стороны консигнант обеспечивает консигнатора технической документацией на товар, сертификатом соответствия, рекламными материалами. Он в необходимых случаях проводит обучение сотрудников организации-консигнатора, предоставляет своих квалифицированных специалистов для участия в переговорах с покупателями и в подготовке заключаемых консигнатором договоров с третьими лицами.

Стоимость товара перечисляется консигнанту частями по мере реализации. Непроданный в согласованный срок товар подлежит возврату по указанию консигнанта. В договор может включаться условие об обязанности консигнатора в случае необеспечения продажи в установленный срок самому оплатить консигнанту полную стоимость товара, т. е. выкупить его. Этот прием внешнеторговой комиссии, обусловленный сложностями возврата товара за рубеж, может применяться и во внутреннем обороте.

4. Применение агентского договора в торговом обороте

По агентскому договору в торговой деятельности одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) сбыт или приобретение товаров от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.

К агентским отношениям в зависимости от того, от чьего имени (принципала или агента) совершаются сделки, помимо норм гл. 52 ГК РФ "Агентирование" субсидиарно применяются нормы ГК РФ о договорах комиссии и поручения. Отдельные виды агентирования (финансовое, судовое и др.) регулируются также специальными законами.

В юридической литературе высказываются суждения об агентировании как о гибриде договоров поручения и комиссии. Такие взгляды неверны. Агентский договор не просто объединяет, но он расширяет возможности договоров комиссии и поручения, трансформируясь в самостоятельный договорный вид. Агентские договоры очень богаты по своим регулятивным возможностям. В зарубежной практике сформировалось и устойчиво применяется более ста подвидов агентских договоров.

В России возможности этого договора пока используются довольно слабо, хотя некоторые самостоятельные его подвиды уже сложились: финансовое, судовое, туристическое агентирование, риэлтерство и др. Та же транспортная экспедиция, которую цивилистика пока четко не классифицировала, -- это фактически агентский договор.

Развитие агентирования вызвано важными потребностями торгового оборота. Агентские договоры позволяют выделить из общего состава деятельности какие-то сложные обязанности, требующие профессиональной подготовки и опыта, и поручить их выполнение агентским фирмам. Последние в силу специализации способны выполнить порученные им операции экономичнее и качественнее. Возложение принципалом постоянных или разовых заданий на агентов, находящихся в других регионах, освобождает от необходимости создания там филиалов.

По существу, агент в зависимости от поручений принципала может исполнять обязанности, сходные с обязанностями поверенного или комиссионера. Именно поэтому в зависимости от того, действует агент по условиям договора от имени принципала или от своего имени, к отношениям, вытекающим из агентского договора, соответственно применяются правила, предусмотренные для договоров поручения и комиссии, если эти правила не противоречат положениям ГК РФ, регламентирующим агентский договор, или существу агентского договора.

По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от своего имени и за счет принципала, приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки.

По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от имени и за счет принципала, права и обязанности возникают непосредственно у принципала.

Когда в агентском договоре, заключенном в письменной форме, предусмотрены общие полномочия агента на совершение сделок от имени принципала, последний в отношениях с третьими лицами не вправе ссылаться на отсутствие у агента надлежащих полномочий,

если не докажет, что третье лицо знало или должно было знать об ограничении полномочий агента.

Права и обязанности сторон. Агентский договор может быть заключен на определенный срок или без указания срока действия. Агент обязан выполнить действия, возложенные на него агентским договором.

Статья 1007 ГК предусматривает возможность включения в агентское соглашение ограничений для принципала и агента. Так, агентским договором можно ограничить действия принципала, включив в него обязательство принципала не заключать аналогичных агентских договоров с другими агентами, действующими на определенной в договоре территории, либо воздерживаться от осуществления на этой территории самостоятельной деятельности, аналогичной деятельности, составляющей предмет агентского договора.

Действия агента могут быть ограничены включением в договор обязательства агента не заключать с другими принципалами аналогичных агентских договоров, которые должны исполняться на территории, полностью или частично совпадающей с территорией, указанной в договоре.

При отсутствии в договоре запрета агент вправе в целях исполнения договора заключить субагентский договор с другим лицом, однако остается ответственным за действия субагента перед принципалом j Субагент не вправе заключать с третьими лицами сделки от имени лица, являющегося принципалом по агентскому договору, кроме случаев, когда он действует на основе передоверия.

Согласно ст. 1008 ГК, в ходе исполнения агентского договора агент обязан представлять принципалу отчеты в порядке и в сроки, предусмотренные договором. При отсутствии в договоре соответствующих условий отчеты представляются агентом по мере исполнения им договора либо по окончании действия договора. Как правило, к отчету агента должны быть приложены необходимые доказательства расходов агента за счет принципала. Если у принципала возникли возражения по отчету агента, он должен сообщить о них агенту в течение 30 дней со дня получения отчета, если соглашением сторон не установлен иной срок. В противном случае отчет считается принятым принципалом.

В соответствии со ст. 1006 ГК принципал обязан уплатить агенту вознаграждение в размере и в порядке, установленных в агентском договоре.

Если в агентском договоре отсутствуют условия о порядке уплаты агентского вознаграждения, принципал обязан уплатить вознаграждение в течение недели с момента представления ему агентом отчета за прошедший период, если из существа договора или обычаев делового оборота не вытекает иной порядок уплаты вознаграждения.

Принципал и агент имеют право предъявлять друг другу претензии и требовать возмещения виновной стороной ущерба.

Агент осуществляет деятельность на определенной территории. Он должен обеспечить организацию продаж в соответствии с общими условиями договора купли-продажи, переданного ему фирмой. Агент и принципал могут договариваться об объеме продаж на каждый год. Однако невыполнение согласованного минимума продаж не рассматривается как нарушение со стороны агента. Агент информирует принципала о конъюнктуре рынка, состоянии конкуренции на своей территории.

Агент обязан убедиться в платежеспособности покупателя, чьи заказы он передает принципалу. Агент имеет право на вознаграждение за все продажи товаров, совершенные принципалом в пределах действия контракта на обусловленной территории, а по законодательству Европейского союза -- даже в течение 6 месяцев по окончании контракта. Контракт может быть расторгнут по письменному заявлению любой из сторон.

Согласно ст. 1010 ГК, агентский договор прекращается вследствие:

- отказа одной из сторон от исполнения договора, заключенного без определения срока окончания его действия;

- смерти агента, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;

- признания индивидуального предпринимателя, являющегося агентом, несостоятельным (банкротом).

5. Дистрибьюторский договор

Дистрибьюторский договор -- соглашение, в соответствии с которым управомочивающая сторона, именуемая принципалом, передает управомоченной стороне, именуемой дистрибьютором, право торговать определенными разновидностями товаров на определенной территории, а дистрибьютор обязуется торговать только товарами принципала.

Данный договор наиболее широко используется во внешнеторговой деятельности.

Заключая данный договор, торговая организация (дистрибьютор) принимает на себя обязательство сбыта товаров иностранного контрагента в качестве ее монопольного импортера. Иностранный поставщик обязуется не передавать свои товары для сбыта на данной территории, другим торговым организациям. В связи с этим дистрибьютор принимает на себя исключительное право на размещение и продажу товаров на оговоренной территории. Дистрибьютор действует как фактический, а не как юридический посредник. Он приобретает и реализует товар от своего имени и на свой риск по самостоятельно совершаемым сделкам. За свою работу дистрибьютор получает вознаграждение, оговариваемое в контракте.

Дистрибьюторский договор регламентируется Типовым дистрибьюторским контрактом, изданным Международной торговой палатой в 1991 г.

Дистрибьютор действует как фактический, а не юридический посредник. Он приобретает и реализует товар от своего имени, за свой счет по самостоятельно заключаемым договорам. Этим дистрибьютор отличается от комиссионера, поверенного или агента. Однако он одновременно обязуется оказывать продавцу услуги по сбыту товара, что делает данные отношения посредническими.

В дистрибьюторских контрактах устанавливается минимальное количество товаров, которое дистрибьютор закупает у продавца на год или иной период. Такая заданность объемов продаж важна для планирования производства и отгрузок. Вместе с тем необходимым условием договора является согласование дополнительных поставок товара по заказам дистрибьютора.

Дистрибьютор получает прибыль не только за счет разницы между ценой приобретения и ценой продаж товара. В договорах предусматривается также скидка с цены в пользу дистрибьютора за гарантированный сбыт товара. Предусматриваются меры поощрения для дистрибьютора за превышение минимального уровня продаж.

Поскольку дистрибьютор выступает монопольным импортером, иностранный продавец обязуется не продавать свои товары для сбыта на данной территории другим торговцам. Этим создаются преимущества для дистрибьютора, облегчаются возможности реализации получаемого товара.

Дистрибьютор призван способствовать увеличению продаж товаров. Он обязуется прилагать все усилия для продвижения товара в соответствии с пожеланиями продавца и защищать его интересы. Для этого в контракте предусматривается, что дистрибьютор обязан организовать сбытовую сеть товаров. В этих целях он может заключать субдистрибьюторские и иные договоры, например, торгового агентирования. Дистрибьютор должен информировать поставщика о своей деятельности, конъюнктуре рынка и состоянии конкуренции в пределах оговоренной территории и др. Оказание таких услуг носит обязательный характер наравне с основной операцией покупки товара. Эти устойчивые особенности взаимоотношений дают основания для отнесения дистрибьюторских контрактов к обязательствам посреднического характера.

Стороны могут условиться о проведении совместной рекламы товаров, участии в оптовых ярмарках, выставках, презентациях. Расходы на эти цели распределяются соглашением сторон. Однако в соответствии с практикой образцы изделий для ярмарок и выставок предоставляются грантором, поскольку данная деятельность осуществляется в его интересах.

В контракте должны определяться условия, связанные с реализацией товара: о гарантийном обслуживании, ремонте, создании обменного фонда, послепродажном сервисе. При наличии условия о гарантийном обслуживании должно предусматриваться создание у дистрибьютора запаса комплектующих частей, которые предоставляются продавцом бесплатно. Расходы на гарантийное обслуживание по условиям контракта могут вычитаться дистрибьютором из стоимости получаемых товаров.

Во внутреннем обороте дистрибьюторским контрактам соответствуют договоры об исключительной продаже товара. Заключая такие договоры, оптовые и розничные торговые организации становятся распространителями товаров, приобретаемых ими от изготовителей или головных сбытовых фирм. При выработке содержания таких договоров стороны заимствуют пригодные для внутреннего оборота положения Типового дистрибьюторского контракта, а также учитывают имеющийся опыт соответствующих отношений.

Условие об исключительном характере отношений сторон нередко предусматривается не только в договорах купли-продажи, но также и в посреднических договорах. Так, возможность установления условий об исключительности отношений закреплена ст. 990 и 1005 ГК РФ для договоров комиссии и агентирования.

6. Договор коммерческой концессии

В настоящее время договор коммерческой концессии, являющийся аналогом известного западному законодательству договора «франчайзинга», стал достаточно популярным в российской экономике.

Применение франчайзинга в коммерческой деятельности дает преимущества как лицу, предоставляющему право использования своих средств индивидуализации, так и лицу, которому эти права предоставляются. Для правообладателя франчайзинг -- наиболее удобное средство расширения торгового бизнеса. Он избавляется от необходимости открывать филиалы и дочерние общества для расширения своей деятельности. Организации пользователей вливаются в интегрированную систему правообладателя, который сохраняет над ними практически такой же контроль, как если бы они в действительности были его подразделениями или филиалами. Все это дает возможность в течение относительно короткого срока создавать разветвленные фирменные сети торговых точек, магазинов, существенно расширять сбыт своих товаров.

Перечень наиболее известных компаний, существующих на россйском рынке благодаря коммерческой концессии, внушителен: Макдоналдс, Пицца-хат, Кока-кола, Пепси-кола, Баскин Роббинс, Русское бистро, Ростикс, Патио-Пицца и др.

По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельное пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав -- товарный знак, знак обслуживания и т.д. (п. 1 ст. 1027 ГК).

Как отмечает Е.А. Суханов, договор коммерческой концессии представляет собой вполне самостоятельный вид гражданско-правового договора, в котором можно обнаружить элементы лицензионного договора (разрешение на использование объектов исключительных прав), договора об оказании возмездных услуг (консультативное и техническое содействие), договора простого товарищества (сотрудничество при исполнении договора для достижения общих предпринимательских целей) и даже договора купли-продажи (приобретение необходимой технической и деловой документации). Е.А. Суханов подчеркивает, что данный договор не является разновидностью лицензионных договоров, так как дает возможность использовать не один определенный объект «интеллектуальной собственности», а комплекс объектов исключительных прав, а также иных имущественных прав. Кроме того, в лицензионных отношениях фактический изготовитель (лицензиат) всегда обязан так или иначе информировать о себе клиентов-потребителей и не вправе целиком скрываться под фирмой правообладателя (лицензиара).

Договор коммерческой концессии имеет комплексный характер, позволяющий с помощью средств индивидуализации сразу же включиться в хозяйственную деятельность. Для наглядности можно привести пример коммерческой концессии между «Колгейт-Палмолив» США (правообладатель) и «Колгейт-Палмолив» РФ (пользователь), предметом которой явились: фирменное наименование, 35 изобретений, 7 промышленных образцов в области производства предметов и средств гигиены, около 60 товарных знаков, а также технологическое, техническое и коммерческое ноу-хау.