Правовые аспекты применения и исполнения договора комиссии

Размещено на http://www.allbest.ru/

СОДЕРЖАНИЕ

ВВЕДЕНИЕ

1. ДОГОВОР КОМИССИИ: ПРАВОВЫЕ АСПЕКТЫ ПРИМЕНЕНИЯ И ИСПОЛНЕНИЯ

1.1 Источники правового регулирования договора комиссии

1.2 Понятие и признаки договора комиссии

1.3 Права и обязанности сторон. Ответственность по договору комиссии

1.4 Прекращение договора комиссии

2. АНАЛИЗ ПРАКТИЧЕСКОГО ИСПОЛЬЗОВАНИЯ ДОГОВОРА КОМИСИИ

2.1 Отличия договора комиссии от других видов договоров и его особенности

2.2 Договор субкомиссии

2.3 Применение договора комиссии во внешнеторговой деятельности

3. СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

ЛИТЕРАТУРА

договор комиссия внешнеторговый

ВВЕДЕНИЕ

Одной из самых перспективных и быстроразвивающихся отраслей экономики, как показывает практика, является сфера услуг, бурный рост которой представляет собой отличительную черту экономической ситуации двадцать первого века. Рынок услуг охватывает широкое поле деятельности - от торговли и транспорта до финансирования, страхования, и, конечно же, посредничества.

В настоящее время посредническая деятельность является распространенным видом бизнеса. Причем она весьма привлекательна как для заказчика посреднических услуг, так и для посредника. Договоры комиссии получили широкое применение в посреднической деятельности.

Действительно, многие организации, производящие вполне конкурентоспособные товары, оказывающие высококачественные услуги и выполняющие работы на высокопрофессиональном уровне, испытывают трудности в их реализации, в поиске покупателей и заказчиков. С другой стороны, существуют фирмы, обладающие определенными навыками в области продаж и в поисках заинтересованных лиц, имеющие связи, в том числе международные, опыт и соответствующий штат квалифицированного персонала. В то же время, они не обладают необходимой производственной базой, нужными специалистами, и поэтому не способны организовать процесс производства.

Сотрудничество таких организаций может быть весьма выгодным для них. Производители расширяют рынок сбыта, выходят на международный уровень, повышая в результате объемы продаж и обеспечивая рост производства. Посредники получают вознаграждение за оказанные услуги.

В некоторых случаях, наоборот, организации требуется приобрести определенные товары, работы или услуги, сохранив при этом оптимальный баланс цены и качества. В таких ситуациях опять на помощь могут прийти посредники, профессионально владеющие ситуацией на соответствующих рынках.

В переводе с латинского «комиссия» (commissio) означает «поручение». Оно производно от «committo» (соединяю, устраиваю, поручаю), что достаточно верно отражает суть отношений, складывающихся между сторонами этого вида договора. Из теории гражданского права известно, что данный договор является посреднической сделкой, в соответствии с которой посредник обязуется по поручению некоего доверителя заключать разного рода сделки. Договор комиссии относится к числу договоров по оказанию нематериальных посреднических услуг, главным образом при осуществлении торговых операций.

Не всегда участники гражданского оборота желают, чтобы их имя становилось известным продавцу или покупателю имущества. Благодаря договору комиссии участники гражданского оборота имеют возможность приобретать или продавать имущество, приобретать права и принимать обязанности, не только не принимая личного участия в сделке в качестве непосредственного продавца или покупателя имущества, но и не сообщая контрагенту, в чьих интересах продается или приобретается имущество.

Договор комиссии является тем правовым основанием, которое дает комиссионеру право, действуя от собственного имени, отчуждать имущество комитента либо приобретать для него имущество.

Задачей настоящей работы будет выявление особенностей и отличительных черт договора комиссии, являющегося одним из основных, используемых в посреднической деятельности.

Объектом исследования является характеристика правовых аспектов применения и исполнения договора комиссии.

Предметом исследования, определяющим тему дипломной работы выступают правовые нормы гражданского законодательства, регулирующие отношения договора комиссии, исследуемые в дипломной работе, а также существующие теории и концепции.

Целью дипломной работы является закрепление знаний в области договорных обязательств при исполнении договора комиссии, выработка приемов практического применения соответствующих правовых норм.

Для достижения цели были поставлены следующие задачи:

1. Исследовать гражданско-правовые отношения, возникающие в процессе применения и исполнения договора комиссии.

2. Изучить научную и учебную литературу по теме исследования.

3. Провести анализ и обобщить судебную практику, существующую по теме исследования.

4. Выявить особенности применения гражданско - правового договора комиссии.

В работе использовано действующее законодательство Республики Беларусь: гражданское законодательство, судебная практика по рассматриваемой теме, международные правовые акты

Теоретической основой проделанной работы являются труды: В.В. Витрянского, М.И. Брагинского, В.Г. Чигиря, Д.А. Колбасина, О.С. Иоффе.

Изучены монографии и публикации: Жандарова В., Дозорцева В. Темницкой О., Томкович Р., Егорова А.В., Онуфриевич Э., Кудрявцевой Е., Марчук С.И., Овсейко С.

Структура работы обусловлена предметом исследования и состоит из введения, 3 глав, заключения и списка использованных источников литературы, приложений.

Актуальность темы исследования тесно связана с существующими недостатками в системе договорных отношений. Законодательство в этой области нуждается в определенных доработках и совершенствовании.

ГЛАВА 1. ДОГОВОР КОМИССИИ: ПРАВОВЫЕ АСПЕКТЫ ПРИМЕНЕНИЯ И ИСПОЛНЕНИЯ

1.1 Источники правового регулирования договора комиссии

Порядок заключения, исполнения и расторжения договора комиссии определен Гражданским Кодексом Республики Беларусь, а также следующими нормативными правовыми актами:

- Указом Президента Республики Беларусь 11 августа 2011 г. N 358 «О стимулировании реализации товаров» [Зарегистрирован в Национальном реестре правовых актов Республики Беларусь 15 августа 2011 г. N 1/12763]

-Законом Республики Беларусь от 5 января 2009 г. N 10-З «О товарных биржах» [Зарегистрирован в Национальном реестре правовых актов

Республики Беларусь 30 января 2009 г. N 2/1562];

- Законом Республики Беларусь от 12.03.92 г. №1512-ХII «О ценных бумагах и фондовых биржах» (в ред. Законов Республики Беларусь от 28.06.1996 N 487-XIII, от 11.11.2002 N 148-З, от 04.01.2010 N 109-З, от 16.07.2010 N 172-З) [Зарегистрирован в Национальном реестре правовых актов Республики Беларусь 15 марта 2001 г. N 2/326];

- Законом Республики Беларусь от 28.07.2003 N 231-З (ред. от 07.12.2009) «О торговле» [Зарегистрирован в Национальном реестре правовых актов Республики Беларусь 1 августа 2003 г. N 2/981];

- Постановлением Совета Министров Республики Беларусь 1 июня 2007 г. N744 (ред. от 30.12.2010) "Об утверждении Правил комиссионной торговли непродовольственными товарами и внесении изменения в постановление Совета Министров Республики Беларусь от 7 апреля 2004 г. N 384" (в ред. постановлений Совмина от 15.02.2008 N 208, от 23.12.2008 N 2010, от 30.12.2010 N 1910) [Зарегистрировано в Национальном реестре правовых актовРеспублики Беларусь 6 июня 2007 г. N 5/25341];

- Временными правилами комиссионной торговли букинистическими изданиями (вместе с «Инструкцией о порядке оформления комиссионных операций и ведения бухгалтерского учета в комиссионной торговле букинистическими изданиями»), утвержденными приказом Государственного комитета Республики Беларусь по печати от 04.08.1999 № 223. [Зарегистрировано в Национальном реестре правовых актов Республики Беларусь 13 августа 1999 г. N 8/740]

Правовое регулирование комиссионной торговли

-Гражданский кодекс Республики Беларусь от 07.12.1998 № 218-З, с учетом изменений и дополнений [Зарегистрирован в Национальном реестре правовых актов Республики Беларусь 20 марта 2001 г. N 2/744] Глава 51 регулирует вопросы исполнения обязательств по комиссии. Согласно ст.880 по договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.

-Указ Президента Республики Беларусь от 11.08.2011 N 358 «О стимулировании реализации товаров» [Зарегистрирован в Национальном реестре правовых актов Республики Беларусь 15 августа 2011 г. N 1/12763]

Торговая посредническая деятельность осуществляется путем заключения договоров купли-продажи (розничной купли-продажи, поставки, контрактации) и мены, в т.ч. на основании договоров поручения или комиссии, в установленном законодательством порядке с учетом особенностей, предусмотренных настоящим Указом.

-Закон РБ от 28.07.2003 № 231-З «О торговле», с изменениями от в ред. Законов Республики Беларусь от 26.11.2003 N 247-З, от 20.07.2006 N 162-З, от 07.12.2009 N 66-З (Закон Республики Беларусь от 28.07.2003 N 231-З (ред. от 07.12.2009) "О торговле") [Зарегистрировано в Национальном реестре правовых актовРеспублики Беларусь 1 августа 2003 г. N 2/981]

Согласно ст.11 комиссионная торговля - оптовая, розничная торговля, осуществляемая на основании заключенных договоров комиссии.

Особенности комиссионной торговли

- Приказ Государственного комитета по печати Республики Беларусь от 04.08.1999 № 223 «Об утверждении Временных правил комиссионной торговли букинистическими изданиями». [Зарегистрировано в Национальном реестре правовых актов Республики Беларусь 13 августа 1999 г. N 8/740]

Данные правила регулируют порядок комиссионной торговли

букинистическими изданиями в книготорговых предприятиях Республики Беларусь, отношения между субъектом хозяйствования, принимающим букинистические издания на комиссию, и гражданином, сдающим букинистические издания на комиссию, с целью розничной продажи указанных изданий комиссионером за вознаграждение, а также отношения между комиссионером и покупателем по розничной купле-продаже букинистических изданий, принятых на комиссию.

-Приказ Министерства торговли Республики Беларусь от 30.05.1997 № 73 «Об утверждении Временных правил комиссионной торговли непродовольственными товарами», с изменениями и дополнениями. в ред. приказа Министерства торговли от 01.02.1999 N 8, постановлений от 06.05.2002 N 22, от 03.06.2003 N 30, 16.10.2003 N 50) [Зарегистрировано в Национальном реестре правовых актов Республики Беларусь 10 мая 2001 г. N 8/5947]

Правила регулируют порядок комиссионной торговли непродовольственными товарами на основании договора комиссии,

заключаемого между осуществляющими комиссионную торговлю субъектами хозяйствования, принимающими товар на комиссию, и гражданином, предприятием (организацией, учреждением), сдающим товар на комиссию, с целью розничной продажи указанного товара комиссионером за вознаграждение, а также отношения между комиссионером и покупателем по купле-продаже товара, принятого на комиссию.

- Декрет Президента Республики Беларусь от 29.02.2008 N 3 (ред. от 11.04.2011) «О некоторых вопросах государственного регулирования производства, оборота и рекламы пива, алкогольной продукции и табачных изделий» (вместе с «Положением о порядке организации и проведения конкурсов на определение юридических лиц, обеспечивающих реализацию исключительного права государства на осуществление импорта алкогольной продукции» [Зарегистрировано в Национальном реестре правовых актов Республики Беларусь 3 марта 2008 г. N 1/9513]

В случае оптовой торговли комиссионером, поверенным, другим лицом, действующими на основании договоров комиссии, поручения, иных аналогичных договоров, денежные средства, полученные указанными лицами от покупателей алкогольной, непищевой спиртосодержащей продукции и непищевого этилового спирта, подлежат перечислению на текущие (расчетные) счета комитента, доверителя, иного лица, в интересах которых действовали комиссионер, поверенный, другое лицо на основании договоров комиссии, поручения, иных аналогичных договоров. Несоблюдение данного требования влечет ответственность, установленную за осуществление расчетов при оптовой торговле алкогольной, непищевой спиртосодержащей продукцией и непищевым этиловым спиртом с нарушением законодательства.

-Постановление Министерства финансов Республики Беларусь, Правления Национального банка Республики Беларусь от 13.02.2008 N 18/25 (ред. от 19.06.2009) «Об утверждении Инструкции о раздельном учете денежных средств профессиональных участников рынка ценных бумаг и их клиентов» [Зарегистрировано в Национальном реестре правовых актов Республики Беларусь 29 февраля 2008 г. N 8/18312]

Положение определяет для профучастников рынка ценных бумаг порядок осуществления расчетов по операциям с использованием денежных средств их клиентов. Клиент - юридическое или физическое лицо, заключившее с профучастником рынка ценных бумаг договор поручения или договор комиссии.

- Указ Президента Республики Беларусь от 27.03.2008 N 178 (ред. от 19.02.2009) «О порядке проведения и контроля внешнеторговых операций» в ред. Указов Президента Республики Беларусь от 23.01.2009 N 52, от 19.02.2009 N 104 [Зарегистрировано в Национальном реестре правовых актовРеспублики Беларусь 28 марта 2008 г. N 1/9574]

Юридические лица и индивидуальные предприниматели обязаны обеспечить по внешнеэкономическим операциям поступление денежных средств от экспорта товаров (работ, услуг) не позднее 90 календарных дней с даты отгрузки товаров, выполнения работ, оказания услуг, а от экспорта по договорам комиссии товаров (работ, услуг), произведенных резидентами Республики Беларусь, - не позднее 180 календарных дней.

- Постановление Правления Национального банка Республики Беларусь от 27.06.2002 N 118 «О внесении изменений и дополнений в Инструкцию о порядке обязательной продажи средств в иностранной валюте белорусскими юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями, утвержденную постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 30 декабря 1999 г. N 29.10» [Зарегистрировано в Национальном реестре правовых актов Республики Беларусь 24 июля 2002 г. N 8/8362]

Не подлежит обязательной продаже иностранная валюта, поступившая на счета юридических лиц и подлежащая перечислению нерезидентам либо резидентам Республики Беларусь в предусмотренных законодательством случаях в ходе выполнения первыми посреднических функций по договорам поручения и комиссии.

Документами, обосновывающими не проведение обязательной продажи иностранной валюты, являются договор поручения (комиссии) и иные документы, подтверждающие проведение соответствующих гражданско-правовых сделок по договору поручения (комиссии), а также уведомление.

- Постановление Правления Национального банка Республики Беларусь от 30.03.2011 N 112 «Об утверждении Инструкции об организации наличного денежного обращения в Республике Беларусь и о признании утратившими силу некоторых постановлений Правления Национального банка Республики Беларусь и их отдельных структурных элементов» [Зарегистрировано в Национальном реестре правовых актов Республики Беларусь 11 апреля 2011 г. N 8/23532]

Общий размер расходования наличных денег из выручки страховым организациям, комиссионным магазинам на выплату комитентам, предприятиям игорного бизнеса, ломбардам может устанавливаться обслуживающим банком с превышением нормы, установленной в части первой п.17 Правил.

- Постановление Правления Национального банка Республики Беларусь от 30.04.2004 N 72 (ред. от 24.05.2010) «Об утверждении Правил проведения валютных операций» [Зарегистрировано в Национальном реестре правовых актов Республики Беларусь 13 мая 2004 г. N 8/10973]

При проведении валютных операций использование иностранной валюты, ценных бумаг в иностранной валюте и (или) платежных документов в иностранной валюте между субъектами валютных операций - резидентами разрешается при расчетах, осуществляемых между субъектами валютных операций - резидентами по договору комиссии, по условиям которого комиссионер осуществляет экспорт либо импорт за иностранную валюту.

-Постановление Правления Национального банка РБ от 24.06.2003 № 115 «Об утверждении Правил регистрации векселей банков и проведения банками операций с векселями», с учетом изменений от 29.04.2004 № 67 и от 09.02.2005 № 21 [Зарегистрировано в Национальном реестре правовых актов Республики Беларусь 19 мая 2004 г. N 8/10995]

Операции с векселями по поручению клиента осуществляются банком либо на основании договора поручения, либо на основании договора комиссии. Операции с векселями по договору комиссии осуществляются от имени банка и за счет клиента.

В случае если банк получает вексель для комитента на первичном рынке по сделке, в которой банк выступает в качестве комиссионера, первым векселедержателем на векселе указывается комитент.

Правовое регулирование особенностей бухгалтерского учета и ценообразования при комиссионной торговле

- Постановление Министерства финансов Республики Беларусь от 30.05.2003 N 89 (ред. от 05.01.2011) «Об утверждении Типового плана счетов бухгалтерского учета и Инструкции по применению Типового плана счетов бухгалтерского учета» в ред. постановлений Министерства финансов от 13.11.2003 N 153, от 11.12.2008 N 187, от 26.03.2009 N 33, от 06.11.2009 N 136,от 11.01.2010 N 2, от 25.06.2010 N 77, от 05.01.2011 N 1 [Зарегистрировано в Национальном реестре правовых актов Республики Беларусь 5 сентября 2003 г. N 8/9975]

Счет 004 «Товары, принятые на комиссию» предназначен для обобщения информации о наличии и движении товаров, принятых на комиссию в соответствии с договором, и используется организациями-комиссионерами.

Товары, принятые на комиссию, учитываются на счете 004 «Товары, принятые на комиссию» в ценах, предусмотренных в приемо-сдаточных актах. Аналитический учет по счету 004 «Товары, принятые на комиссию» ведется по видам товаров и организациям (лицам) - комитентам.

На счете 45 «Товары отгруженные» отражается движение отгруженных товаров, продукции, выполненных работ, услуг, в частности стоимость готовых изделий, переданных другим организациям на комиссионных началах. У комитента принятые на учет по счету 45 суммы списываются по дебету счета 90 «Реализация» и кредиту счета 45 одновременно с признанием выручки от реализации товаров, продукции (либо при поступлении извещения комиссионера о продаже переданных ему изделий).

-Постановление Министерства финансов Республики Беларусь от 26.12.2003 № 181 «Об утверждении Инструкции по бухгалтерскому учету «Доходы организации», с изменениями от 07.07.2005 в ред. постановления Минфина от 22.04.2011 N 23[Зарегистрировано в Национальном реестре правовых актов Республики Беларусь 22 июля 2005 г. N 8/12927]

Доходами организации не считаются суммы, поступившие от третьих лиц в пользу комитента по договорам комиссии или консигнации, доверителя по договорам поручения и иным аналогичным договорам в их пользу.

В себестоимость продукции (работ, услуг) включаются затраты, связанные с оплатой вознаграждения в соответствии с заключенными договорами комиссии и поручения.

Продажа комиссионерами товаров, переданных им предприятиями-изготовителями как комитентами, осуществляется по утвержденным данными предприятиями-изготовителями ценам без права взимания оптовой или торговой надбавки.

- Постановление Министерства экономики Республики Беларусь от 27.04.2011 N 66 (ред. от 01.09.2011) «О торговых надбавках к ценам на социально значимые товары и признании утратившими силу некоторых постановлений Министерства экономики Республики Беларусь» в ред. постановления Минэкономики от 01.09.2011 N 141[Зарегистрировано в Национальном реестре правовых актов Республики Беларусь 12 мая 2011 г. N 8/23622]

Отпускные цены на рыбу, рыбные товары, консервы рыбные и сельди иностранного происхождения (за исключением икры красной и черной, рыбы деликатесной), масло растительное, крупу (рис, пшено, гречневую), чай натуральный (байховый черный, зеленый), заменители сахара для больных диабетом формируются юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями (импортерами указанной продукции) путем суммирования контрактных цен, таможенных платежей и иных расходов, связанных с выполнением установленных законодательством требований при импорте товаров, расходов по доставке до пункта назначения, страхованию, по оплате услуг в области таможенного дела, процентов по кредитам (займам, гарантиям), по оплате услуг банков, вознаграждения поверенному, комиссионеру и иному аналогичному посреднику, обеспечивающему исполнение данного импортного контракта, с добавлением к перечисленным расходам оптовой надбавки, уровень которой не должен превышать 30%. [Маргарита Згировская, аудитор Журнал «Главный Бухгалтер. ГБ» № 1, 2006 г.]

Таким образом, множество нормативных актов охватывают проблематику комиссионных отношений и обуславливают необходимость исследования правовой природы договора комиссии как с целью определения сферы применения договора в современных экономических условиях, так и с целью разрешения конкретных вопросов, возникающих при применении договора комиссии.

1.2 Понятие и признаки договора комиссии

Договор комиссии относится к числу договоров, опосредующих предоставление услуг. С его помощью осуществляются сделки по возмездной реализации имущества, не принадлежащего отчуждателю. Иными словами, он оформляет отношения торгового посредничества. Участие профессионального торгового посредника (комиссионера) избавляет как продавца (изготовителя), так и покупателя (потребителя) товара от многих забот: по поиску контрагентов, оформлению и исполнению заключенных с ними сделок и т.п. Необходимость такого договора с посредником очевидна, например, в области внешнеторговых отношений, где изготовитель (экспортер) товара либо его потребитель (импортер) чаще всего имеют дело с иностранными контрагентами на зарубежном рынке через посредство комиссионеров.

Данный договор оформляет экономические отношения посредничества, относясь к категории договоров об оказании посреднических услуг. Посредничество в экономическом смысле представляет собой механизм установления экономических связей посредством другого лица - посредника, который подыскивает своему клиенту коммерческих партнёров, готовит необходимую документацию для совершения сделок, может заключать сделки для своего клиента, участвовать в их исполнении, осуществлять транспортно-экспедиционное, финансово-кредитное обслуживание, страхование, рекламу и послепродажное обслуживание товаров, изучение и анализ рынков сбыта и т.п.

Посредничество в широком смысле представляет правовой способ участия субъектов гражданского оборота в хозяйственных отношениях, при котором удовлетворение конечных экономических интересов этих субъектов достигается посредством установления прямых или опосредованных правовых связей между ними с помощью действий юридического и (или) фактического характера третьего лица - посредника. В узком смысле под посредничеством следует понимать совершение посредником от своего имени и за свой счёт (или за счёт своего клиента) только фактических действий, направленных на установление правовых связей между клиентом и третьими лицами.

По договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента (п. 1 ст. 880 Гражданского кодекса).

Из определения следует, что договор комиссии является консенсуальным, т.е. считается заключенным с момента достижения сторонами соглашения по всем его существенным условиям. Он относится к категории возмездных, ибо предполагает получение комиссионером вознаграждения за совершение порученных сделок. Комиссионер в любом случае имеет право на оплату за исполненное, и даже тогда, когда о вознаграждении в договоре не упоминается. Оплата в таких случаях производится по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные услуги (п.3 ст.394 Гражданского кодекса). Поскольку права и обязанности по данному договору возникают у обеих сторон, его следует признать двусторонним.

Договор комиссии используется для правового оформления посреднических отношений, главным образом в торговой сфере. Собственник товара, желающий его реализовать, может сделать это самостоятельно. Однако для соответствующих действий он должен обладать достаточными правовыми знаниями и информацией о конъюнктуре рынка, иметь необходимые навыки и деловые связи. Иногда возможность совершения сделки определенного вида или в определенной сфере обусловлена наличием у лица особого правового статуса (например, заключать сделки на биржевых торгах могут только лица, признанные участниками биржевой торговли, в ряде случаев они также должны иметь необходимую лицензию). В этой связи для совершения интересующей собственника товара сделки может оказаться целесообразным привлечение другого лица - комиссионера, обладающего вышеперечисленными качествами.

Кроме того, если предполагается реализация товара вне места нахождения продавца, обращение к комиссионеру избавит его от необходимости подбирать покупателей, оформлять сделки и лично их исполнять. Привлечение комиссионера также может быть обусловлено желанием комитента не информировать покупателя о том, кто является фактическим собственником реализуемого товара, т.е. участник гражданского оборота, заключивший договор комиссии в качестве комитента, получает возможность приобрести права и обязанности, не становясь стороной и не участвуя в исполнении сделки, а также не сообщая контрагенту по сделке, в чьих интересах она заключалась.[ Борисенкова Л., Иванова И. Договор комиссии "Консультант бухгалтера", 2006, N 3, 23-28]

Комиссионер, исполняя поручение комитента, совершает сделку в его интересах, но от собственного имени. По такой сделке, заключенной с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер. Комитент участником сделки, заключенной комиссионером по его поручению и за его счет, не является, даже если был назван в сделке (в качестве собственника реализуемого имущества, грузоотправителя, грузополучателя и т.д.) или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по ее исполнению (передал или оплатил товар, принял или оплатил результат выполненных работ и т.д.). В дальнейшем для приобретения комитентом прав и обязанностей по отношению к третьему лицу, возникших из совершенной сделки, необходимо, чтобы комиссионер уступил ему свои права и перевел на него долги.

Вследствие того, что комиссионер совершает сделку от собственного имени, но за счет комитента и, соответственно, в дальнейшем передаст комитенту все полученное по ней, комиссионер признается участником отношений двух видов. Исходя из их особенностей, эти отношения именуются внутренними и внешними.

Внутреннее отношение возникает из договора комиссии между комиссионером и комитентом. Комиссионер, которому поручено совершение сделки для комитента, принимает на себя обязанность выражать вовне его интересы.

Правовая сущность таких отношений в литературе определяется неоднозначно. Ряд авторов считает, что их следует рассматривать как отношения косвенного (скрытого) представительства. В данном случае представитель, действуя в чужих интересах, вначале создает права и обязанности для себя, а затем уже передает их заинтересованному лицу (Иоффе О.С. Обязательственное право. М., 1975. С. 522; Гражданское право. Часть вторая. Учебник / Под ред. А.Г. Калпина. М., 1999. С. 445 - 446.)

Другие авторы отрицают всякую возможность возникновения из договора комиссии отношений представительства, при представительстве правовые последствия совершаемых представителем сделок возникают непосредственно у представляемого, комиссионер же действует хотя и в интересах комитента, но от собственного имени (Гражданское право. Учебник / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. Т. 2. С. 656 - 657.)

Внешнее отношение возникает между комиссионером и третьим лицом. Его содержание обусловливается сделкой, совершаемой комиссионером от своего имени с третьим лицом во исполнение поручения комитента. При этом возможное несоответствие, несовпадение внутренних отношений их внешнему выражению, исключающее возможность контроля со стороны третьего лица, позволяет, по мнению некоторых авторов, отнести договор комиссии к категории фидуциарных сделок, в которых элементу доверия придается решающее значение (Иоффе О.С. Советское гражданское право. М., 1967. С. 267 - 268). [Мозолин В.П. Гражданское право. ч.2 Московская государственная юридическая академия, М., 2006 г., 480с. , с.372-381]

Особенности договора комиссии обусловливают его широкое использование как в общегражданском обороте, так и в различных сферах предпринимательской деятельности. Как правило, договор применяется при различных торговых операциях, в области обращения ценных бумаг, в банковской деятельности, страховании, транспортных отношениях и др.

Договоры комиссии, заключаемые в отдельных областях, могут обладать некоторой спецификой, влияющей на их правовое регулирование.

К числу особых правил могут быть отнесены следующие. Договор комиссии может оформляться путем составления различных документов (квитанций, накладных и др.), подписываемых сторонами. Принятый на комиссию товар должен поступить в продажу не позднее следующего дня после его приема за исключением выходных и праздничных дней. В случае задержки по его вине комиссионер должен уплатить комитенту за каждый день просрочки неустойку. При заключении договора стороны должны согласовывать порядок и размеры уценки товаров, принятых на комиссию и не реализованных в установленный срок. Деньги за проданный товар должны выплачиваться комиссионером комитенту не позднее чем на третий день после продажи товаров.

Сторонами договора комиссии являются комитент, в интересах и за счет которого совершаются предусмотренные договором сделки, и комиссионер - лицо, непосредственно совершающее сделки от своего имени.

По общему правилу в договоре комиссии могут участвовать любые субъекты гражданского права, поскольку каких-либо специальных ограничений Гражданский кодекс не содержит. Сторонами могут быть как граждане (физические лица), так и организации (юридические лица) (например, гражданин - комитент сдает вещь для реализации магазином - комиссионером или предприятие (организация) - комитент сдает на комиссию излишнее и неиспользуемое имущество, уцененные товары и т.д.). Что касается лиц, с которыми комиссионер заключает сделки в процессе исполнения договора комиссии, они именуются третьими лицами. Вместе с тем граждане и юридические лица, выступающие в качестве комитента или комиссионера, должны обладать правосубъектностью в объеме, необходимом для участия в договоре комиссии и в сделках, совершение которых поручается.

В некоторых случаях к субъектному составу договоров комиссии, имеющих определенное содержание или предполагающих совершение комиссионером сделок в особых сферах, предъявляются специальные требования. Так, комиссионером по договору, предусматривающему совершение в интересах клиента фьючерсных и опционных сделок на товарной бирже, может выступить только предприниматель, обладающий статусом биржевого посредника и имеющий лицензию на право осуществления соответствующих операций. Также особым статусом и необходимой лицензией должны обладать профессиональные участники рынка ценных бумаг, осуществляющие брокерскую деятельность посредством совершения гражданско-правовых сделок с ценными бумагами от своего имени и за счет клиента.

Форма договора комиссии независимо от суммы и состава его участников письменная. Так, приемка вещей на комиссию комиссионным магазином оформляется квитанцией и товарным ярлыком. Несоблюдение письменной формы договора лишает стороны права в случае спора ссылаться на свидетельские показания (ст.163Гражданского кодекса).

Предмет договора комиссии составляет оказание услуг правового характера, которые выражаются в совершении комиссионером одной или нескольких сделок от своего имени, но в интересах и за счет комитента. Ими могут быть любые сделки, соответствующие требованиям гражданского законодательства, в том числе не предусмотренные им. Исключение составляют лишь сделки, носящие личный характер, соответственно, их совершение комиссионеру поручаться не может.

Оказываемые комиссионером посреднические услуги направлены на заключение сделки, а не сама сделка выступает как результат деятельности комиссионера

Осуществление комиссионером деятельности по совершению сделок обычно предполагает и выполнение фактических действий (например, изучение конъюнктуры рынка, поиск потенциальных контрагентов, хранение реализуемого товара, его упаковка и перевозка и т.п.). Такие действия лишь способствуют надлежащему исполнению договора комиссии и самостоятельного значения не имеют.

Условие о сроке действия договора комиссии к числу существенных не относится. Договор может быть заключен как на определенный срок, так и без указания срока действия. Срок договора комиссии - это тот период времени, в течение которого должен быть исполнен договор. (п.2. ст.880 Гражданского кодекса). [Жандаров В. Судья Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь. Виды хозяйственных договоров. // Электронная база нормативных правовых актов "Консультант Плюс: Беларусь" ООО "ЮрСпектр"., с.13-15]

Действующим законодательством допускается возможность заключения договора комиссии на разнообразных условиях, что позволяет комитенту и комиссионеру максимально обеспечить свои интересы и установить оптимальный правовой режим для совершения порученных сделок с учетом экономической ситуации. В частности, стороны вправе определить в договоре территорию, на которой комиссионер должен осуществлять деятельность по заключению сделок (например, установить, что принадлежащий комитенту товар продается исключительно на территории Гомельской области). Договор может также содержать условие, согласно которому комитент принимает на себя обязательство не предоставлять каким-либо третьим лицам право совершать в его интересах и за его счет сделки, аналогичные совершенным комиссионером. Стороны вправе как включить, так и не включить в договор условия относительно номенклатуры товаров, составляющих предмет комиссии.

Вместе с тем, учитывая действие принципа свободы договора, представляется допустимым включение в договор и иных условий, способствующих достижению тех же целей, что и условия, названные в законе. Например, договор комиссии, оформляющий отношения изготовителя (собственника) товара и комиссионера, реализующего товар, может предусматривать условие, обязывающее комиссионера воздерживаться от заключения сделок по продаже аналогичного товара иных производителей.

Следует иметь в виду, что, хотя имущество по договору комиссии переходит от комитента к комиссионеру, оно не является собственностью последнего (п.1 ст. 886 Гражданского Кодекса).

Эти данные служат достаточными основаниями для вывода:

1. риск случайной гибели имущества, находящегося у комиссионера, несет собственник - комитент;

2. на это имущество может быть обращено взыскание (наложен арест) по долгам комитента.

1.3 Права и обязанности сторон. Ответственность по договору комиссии

На основе заключенного договора комиссии у комитента и комиссионера возникает ряд прав и обязанностей.

Действия комиссионера можно подразделить на:

а) заключение сделки;

б) исполнение собственных обязанностей по сделке;

в) принятие исполнения от третьего лица;

г) передачу полученного по сделке комитенту.

Основная обязанность комиссионера - выполнение порученных комитентом действий, т.е. совершение конкретной сделки или нескольких сделок, предусмотренных договором. При этом комиссионное поручение должно исполняться с соблюдением двух требований: на наиболее выгодных для комитента условиях и в точном соответствии с его указаниями. Указания комитента призваны конкретизировать комиссионное поручение и обычно касаются условий и способов исполнения сделок, заключение которых предполагается. Так, комиссионеру могут быть даны указания относительно цены товара, подлежащего приобретению или реализации, формы и срока его оплаты, порядка передачи и др. В зависимости от характера поручения, сфер реализации, статуса и профессиональных качеств комиссионера указания могут формулироваться комитентом по-разному. Иногда они четко определяют условия, на которых следует заключить порученную сделку («приобрести по цене 400 рублей»), но могут обладать и меньшей детализацией, предоставляя комиссионеру некоторую свободу выбора в установленных рамках («приобрести по цене не менее 300, но не выше 500 рублей»).

Отсутствие в договоре комиссии необходимых указаний комитента не препятствует исполнению комиссионного поручения. Если поручение предполагает его реализацию в сфере предпринимательской деятельности, комиссионер должен действовать в соответствии с обычаями делового оборота, а в иных случаях - в соответствии с иными обычно предъявляемыми требованиями.

Независимо от наличия или отсутствия указаний комитента комиссионер при всех обстоятельствах должен обеспечить исполнение поручения на условиях, наиболее выгодных для комитента. Это может проявляться в приобретении имущества по более низкой или продаже имущества по более высокой цене по сравнению с предусмотренной договором комиссии; во включении комиссионером в совершаемые сделки условий, способствующих удовлетворению экономических интересов комитента (об отсрочке или рассрочке оплаты товара, приобретенного для комитента, о необходимости специальной упаковки или сопровождения товара в процессе перевозки с целью исключения возможности его утраты или повреждения и т.п.).

Надлежащему исполнению комиссионером указанной обязанности в значительной степени способствует законодательно установленный порядок распределения полученной им дополнительной выгоды, имеющей денежное выражение. Если комиссионером совершена сделка на условиях более выгодных, чем указанные комитентом, дополнительно полученная выгода делится между комитентом и комиссионером поровну (ст. 882 Гражданского кодекса). Данное правило носит диспозитивный характер, соответственно, стороны своим соглашением вправе предусмотреть иной порядок распределения дополнительной выгоды.

Выполнение комиссионного поручения с отступлением от указаний комитента означает нарушение комиссионером обязанностей и может повлечь для него неблагоприятные имущественные последствия. Поэтому, если комиссионер, исходя из фактически сложившихся обстоятельств, приходит к выводу, что соблюдение указаний комитента затруднительно или приведет к заключению сделки на невыгодных для него условиях, он обычно сообщает о возникшей ситуации комитенту, который меняет или восполняет первоначальные указания либо разрешает комиссионеру отступить от них. Вместе с тем в качестве исключения закон в некоторых случаях предоставляет комиссионеру право отступить от указаний комитента и без его согласия. Это возможно, когда отступление от указаний по обстоятельствам дела необходимо в интересах комитента и комиссионер не мог предварительно запросить комитента либо не получил от него в разумный срок ответ на свой запрос (п. 1 ст. 885 Гражданского кодекса).

В частности, соответствует интересам комитента совершение комиссионером сделок на иных условиях, нежели предусмотренные договором комиссии, в целях предотвращения возможных убытков комитента; получения для него большей выгоды по сравнению с той, какую он предполагал получить, давая комиссионное поручение, и т.п. Так, может быть признано правомерным снижение комиссионером цены на реализуемые товары в связи с их естественной порчей.

О невозможности предварительного выявления мнения комитента по поводу действий комиссионера могут свидетельствовать недоступность связи с местом нахождения комитента, неизвестность места его пребывания, необходимость немедленного исполнения поручения и др. Комиссионер, отступивший от указаний при данных обстоятельствах, обязан известить комитента об этом, как только такое уведомление станет возможным (п. 1 ст. 885 Гражданского кодекса). Нарушение этой обязанности может повлечь привлечение комиссионера к ответственности за убытки, возникшие у комитента в связи с несвоевременным получением информации.

Комиссионеру, действующему в качестве предпринимателя, при исполнении комиссионного поручения могут предоставляться более широкие возможности, ибо предполагается, что он, обладая специальными знаниями, навыками и другими качествами, более компетентен, нежели комитент в вопросах совершения сделок в определенной сфере. Такому комиссионеру может предоставляться право отступать от указаний комитента и без предварительного запроса, но с последующим извещением комитента о допущенных отступлениях в разумный срок (п. 1 ст. 885 Гражданского кодекса). Более того, комитент может освободить комиссионера от исполнения и этой информационной обязанности посредством включения в договор соответствующего условия.

Отступление от поручения комитента без достаточных на то оснований является нарушением договора, в связи с чем для комиссионера могут наступить неблагоприятные последствия. Они предусмотрены п. 2, 3 ст. 885 Гражданского Кодекса применительно к наиболее распространенному варианту комиссии, при котором поручение состоит в совершении комиссионером сделок купли-продажи. В данном случае наиболее значимы для комитента указания относительно цены товара, подлежащего реализации или приобретению. Соответственно, отступления от указаний могут выражаться в продаже комиссионером имущества по меньшей цене или в приобретении имущества по большей цене по сравнению с установленной комитентом.

Если комиссионер продал имущество по цене, ниже согласованной с комитентом, он обязан возместить ему разницу. Вместе с тем комиссионер может быть освобожден от этой обязанности, если докажет, что у него отсутствовала возможность продать имущество по согласованной цене и продажа по более низкой цене предупредила еще большие убытки комитента. Когда на комиссионера была возложена обязанность предварительно запрашивать мнение комитента при возникновении необходимости отступления от его указаний, комиссионер должен доказать, что по обстоятельствам дела он не имел реальной возможности получить согласие комитента на совершение сделки по цене, отличающейся от указанной комитентом.

В случаях приобретения имущества по цене, выше согласованной с комитентом, комиссионер не вправе ссылаться на какие-либо обстоятельства, обосновывающие правомерность своего поведения. Комитент вправе отказаться от принятия покупки, заявив комиссионеру о принятом решении в разумный срок по получении от него информации о заключении сделки с третьим лицом. В противном случае считается, что покупка принята комитентом. Комитент не имеет возможности отказаться от сделки, заключенной для него по повышенной цене, если комиссионер заявил, что принимает разницу в цене на свой счет.

Договор комиссии может предусматривать обязанность комиссионера исполнить данное ему поручение лично. При отсутствии в договоре такого условия действует общее правило, согласно которому комиссионер вправе привлечь к исполнению комиссионного поручения другое лицо, заключив с ним договор субкомиссии.

Заключение договора субкомиссии не влечет перемену лиц в обязательстве, возникшем из договора комиссии, а лишь оформляет отношения по возложению исполнения обязательства на третье лицо. В этой связи комиссионер остается ответственным перед комитентом за все действия третьего лица (субкомиссионера), т.е. отвечает за них как за собственные (п. 1 ст. 884 Гражданского кодекса).

Комиссионер приобретает в отношении субкомиссионера все права и обязанности комитента и, следовательно, дает обязательные для исполнения поручения указания, выплачивает ему вознаграждение за оказываемые услуги и др. Возможности комиссионера ограничены условиями, составляющими содержание договора комиссии. В частности, его указания, в соответствии с которыми субкомиссионер обязан совершать сделки, не должны расходиться с указаниями комитента; срок исполнения субкомиссионером порученных действий не должен превышать срока, установленного для их осуществления договором комиссии, и т.д.

В период действия договора комиссии комитент и субкомиссионер не вправе без согласия комиссионера вступать между собой в непосредственные отношения (п. 2 ст. 884 Гражданского кодекса). Такой запрет в значительной мере способствует обеспечению интересов комиссионера.

Во-первых, уменьшается вероятность ненадлежащего исполнения комиссионного поручения, поскольку комитент лишается возможности принять исполненное субкомиссионером, минуя комитента. Таким образом, создаются условия, при которых комиссионер может проверить, насколько выполненные субкомиссионером действия соответствуют условиям договора комиссии, и самостоятельно устранить имеющиеся недостатки. Кроме того, на субкомиссионера может быть возложено исполнение лишь части комиссионного поручения (например, совершение одной сделки из десяти порученных комитентом), а потому передача результатов такой деятельности комитенту будет свидетельствовать только о частичном, т.е. ненадлежащем исполнении комиссионером обязательства. Естественно, подобные обстоятельства могут служить основаниями для привлечения комиссионера к ответственности.

Во-вторых, исключается возможность того, что комитент, вполне удовлетворенный результатами деятельности субкомиссионера, откажется от услуг комиссионера, заявив об отмене комиссионного поручения.

Правило о недопустимости возникновения непосредственных отношений между комитентом и субкомиссионером носит диспозитивный характер. Иное может предусматриваться договором комиссии исходя из характера порученных действий, сфер его реализации и других обстоятельств.

Комиссионер обязан обеспечивать сохранность находящегося у него имущества, поступившего от комитента или приобретенного им за счет комитента во исполнение комиссионного поручения (ч.2 п. 1 ст. 894 Гражданского кодекса). Возложение на комиссионера данной обязанности обусловлено тем, что вещи, находящиеся у комиссионера в связи с исполнением им поручения, являются собственностью комитента. Причем данное правило имеет императивный характер и не может быть изменено соглашением сторон. Как собственник, комитент заинтересован в обеспечении сохранности вещей и несет риск их случайной гибели или случайного повреждения, если иное не предусмотрено договором. Вместе с тем в сложившихся обстоятельствах он лишен возможности самостоятельно принять меры в целях предотвращения утраты, недостачи или повреждения своего имущества, поскольку оно находится во владении комиссионера.

Конкретные меры, которые должен предпринять комиссионер в целях сохранения вещей комитента, могут определяться договором комиссии. При отсутствии в договоре таких условий комиссионер обязан соблюдать меры, предусмотренные законом и иными нормативными актами, соответствующие обычаям делового оборота и свойствам охраняемых вещей.

Кроме того, принимая имущество от комитента для последующей реализации или приобретая имущество у третьих лиц для комитента, комиссионер должен осуществить его наружный осмотр с целью проверки качества и количества, т.е. определения явных недостатков. При обнаружении каких-либо повреждений или недостачи имущества комиссионер обязан принять меры по охране прав комитента, собрать необходимые доказательства (составить акт о недоброкачественности или недостаче товара и др.) и обо всем без промедления сообщить комитенту. Аналогичные действия комиссионер должен предпринять и в случае, когда имуществу комитента причинен ущерб вследствие неправомерных посягательств третьих лиц (п.2 ст.888 Гражданского кодекса). Надлежащее исполнение указанных обязанностей в дальнейшем может облегчить комитенту процесс доказывания факта отсутствия своей вины в утрате, повреждении или недостаче имущества комитента, если его сохранность все-таки не будет обеспечена.

Комиссионер отвечает за утрату, недостачу или повреждение имущества комитента при наличии общих оснований гражданско-правовой ответственности, поскольку какие-либо специальные правила на этот счет отсутствуют. Соответственно, комиссионер, заключивший договор комиссии в связи с предпринимательской деятельностью, будет отвечать перед комитентом независимо от своей вины; если же он действовал не в качестве предпринимателя - только при ее наличии. Ответственность в данном случае выражается в необходимости возмещения комитенту убытков, причиненных утратой, недостачей или повреждением его имущества. При этом возмещению подлежат и реальный ущерб, и упущенная выгода, ибо исключений из общего правила о полном возмещении убытков (ст. 364 Гражданского кодекса) нормами о комиссии не предусмотрено.

На комиссионера может быть возложена обязанность застраховать находящееся у него имущество комитента. Эта обязанность может прямо предусматриваться договором или вытекать из обычаев делового оборота. Кроме того, комитент при опасении за сохранность своего имущества может направить комиссионеру предписание о необходимости застраховать принадлежащие ему вещи. Заявление комитентом такого требования продиктовано сложившимися обстоятельствами и порождает у комиссионера обязанность независимо от его воли, в этой связи имущество может быть застраховано только за счет комитента (п. 3 ст. 888 Гражданского кодекса).

По исполнении поручения комиссионер обязан предоставить комитенту отчет и передать ему все полученное по договору комиссии (ст. 889 Гражданского кодекса). Ввиду отсутствия специальных нормативных требований сроки предоставления отчета об исполнении комиссионного поручения, требования к его форме и содержанию устанавливаются соглашением сторон таким образом, чтобы комитент располагал достаточной информацией и имел реальную возможность оценить правомерность действий комиссионера. При наличии каких-либо возражений по представленному отчету комитент должен сообщить о них комиссионеру в течение установленного договором срока. Когда такой срок сторонами не определен, о несогласии с отчетом комиссионеру должно быть заявлено в течение 30 дней со дня его предоставления. Если возражения своевременно комитентом не заявлены, при отсутствии иного соглашения отчет считается принятым (ст.889 Гражданского кодекса. [16, с.1-10]

Комиссионер вправе удержать находящееся у него имущество комитента в обеспечение своих требований по договору комиссии (п. 2 ст. 886 Гражданского кодекса). Право удержания может быть реализовано в отношении любых по характеру вещей, как полученных комиссионером от комитента, так и поступивших от третьих лиц для передачи комитенту. Указанное имущество может удерживаться комиссионером до тех пор, пока все его денежные требования (по выплате вознаграждения, возмещению понесенных расходов и др.) не будут полностью удовлетворены комитентом. Возникающие при этом отношения регламентируются общими нормами об удержании, закрепленными в ст. 340 Гражданского кодекса.