Особенности договора возмездного оказания услуг в сфере общественного питания

Поскольку услуги оказываются исполнителем по заданию заказчика, к их отношениям по договору возмездного оказания услуг может за отдельными изъятиями применяться ст. 716 ГК. Следовательно, исполнитель обязан немедленно предупредить заказчика и до получения от него указаний приостановить оказание услуги, если им будут обнаружены либо возможные неблагоприятные для заказчика последствия выполнения его указаний о способе оказания услуги, либо иные, не зависящие от исполнителя обстоятельства, которые грозят достижению результата услуги, либо создают невозможность завершения ее оказания в срок. Именно поэтому всегда в учреждении общественного питания желательно заблаговременно предупреждать услугополучателя о том, что какое-то то или иное блюдо не будет подано вовремя, что может существенно повлиять на сам заказ, его содержание и даже цену.

Исполнитель, не предупредивший заказчика об этих обстоятельствах или продолживший оказание услуги, не дожидаясь истечения указанного в договоре срока (а при его отсутствии -- разумного срока для ответа на предупреждение) либо несмотря на своевременное указание заказчика о прекращении оказания услуги, не вправе при предъявлении к нему или им к заказчику соответствующих требований ссылаться на указанные обстоятельства.

В свою очередь, если заказчик, несмотря на своевременное и обоснованное предупреждение со стороны исполнителя об указанных обстоятельствах, в разумный срок не изменит указаний о способе оказания услуги или не примет других необходимых мер для устранения обстоятельств, грозящих достижению ее результата, исполнитель вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных его прекращением убытков.

Одним из основных прав потребителя - является право на получение достоверной информации ст. 8 Закона РФ «О защите прав потребителей» (ред. от 23.11.2009) «О защите прав потребителей» (с изм. и доп., вступающими в силу с 01.01.2010) // «Ведомости СНД и ВС РФ», 09.04.1992, N 15, ст. 766.: об исполнителе, режиме его работы и реализуемых им услугах. Однако Правила оказания услуг общественного питания содержат дополнительные требования. На вывеске организации должны быть указаны ее наименование, организационно-правовая форма, место нахождения, тип, класс заведения. Индивидуальный предприниматель должен указать информацию о государственной регистрации и наименовании зарегистрировавшего его органа. В сфере общественного питания лицензированию подлежит розничная торговля алкогольной продукцией «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции» (ред. от 05.04.2010) // «Собрание законодательства РФ», 27.11.1995, N 48, ст. 4553., соответственно в удобном для ознакомления месте должна быть информация о номере, сроке действия лицензии, органе, ее выдавшем.

Если алкогольная продукция реализовывается не в рамках договора купли-продажи, а в рамках оказания услуг общественного питания, в связи с этим нет оснований для привлечения к административной ответственности за отсутствие ценников на продукцию, находящуюся на витрине Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.07.2008 N 17АП-3585/2008-АК по делу N А60-4793/2008 // СПС КонсультантПлюс.

Информация о режиме работы заведения указывается на вывеске и устанавливается исполнителем самостоятельно, действует запрет на ограничение входа посетителей за несколько минут до закрытия. При необходимости приостановления работы необходимо в доступном для обозрения месте предоставить информацию о дате и сроках возобновления работы.

Если отсутствует информация об обществе и его юридическом адресе, а кроме того, до потребителей в наглядной и доступной форме не доведена информация о номере выданной ОАО лицензии, сроке ее действия, а также адресе и телефоне подразделения по защите прав потребителей, управление правомерно привлечение юридического лица к административной ответственности за нарушение прав потребителей Постановление ФАС Северо-Западного округа от 14.02.2008 по делу N А13-8757/2007// СПС КонсультантПлюс..

Эта информация, которую необходимо довести до потребителя услуги содержится, как правило, в меню, прейскуранте. При этом потребитель должен иметь возможность ознакомиться с меню, прейскурантами и условиями обслуживания не только в зале обслуживания, но и рекомендуется разместить информацию при входе в заведение.

Отсутствие надлежащим образом оформленного меню на реализуемые потребителям в кафе пищевые продукты является административным правонарушением Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.12.2008 N 17АП-9204/2008-АК по делу N А50-15590/2008// СПС КонсультантПлюс.. Действующее законодательство, регулирующее вопросы реализации алкогольной продукции в объектах общественного питания, прямо предусматривает необходимость содержания информации об алкогольной продукции в прейскурантах Постановление ФАС Поволжского округа от 03.12.2008 по делу N А12-10358/08-С24// СПС КонсультантПлюс..

Юридическое лицо, оказывающее услуги общественного питания, не подлежит привлечению к административной ответственности в случае отсутствия ценника на алкогольной продукции, если информация об алкогольной продукции представлена им потребителям услуг в виде прейскуранта Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 21.04.2009 N Ф04-2277/2009(4807-А03-3) по делу N А03-10936/2008-10// СПС КонсультантПлюс.. Отсутствие в прейскурантах на алкогольную продукцию наименования алкогольной продукции, объема алкогольной продукции в потребительской таре, цены за весь объем алкогольной продукции в потребительской таре, а также за 0,1 л или 0,05 л, в организациях общественного питания образует состав административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 3 ст. 14.16 КоАП РФ Постановление ФАС Поволжского округа от 20.07.2009 по делу N А49-130/2009// СПС КонсультантПлюс..

Реализация в организации общественного питания алкогольной продукции без ценника и без указания в прейскуранте образует состав правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 3 ст. 14.16 КоАП РФ Постановление ФАС Поволжского округа от 24.07.2008 по делу N А49-1710/2008-73ОП/22; / Постановление ФАС Поволжского округа от 25.11.2008 по делу N А65-9511/ СПС КонсультантПлюс.. Исполнитель услуги обязан также предоставить потребителю информацию о правилах оказания услуг. Текст Правил необходимо разместить в доступном для ознакомления месте. Недоведение до сведения покупателей правил продажи отдельных видов товаров является основанием для привлечения к административной ответственности Постановление ФАС Уральского округа от 04.03.2009 N Ф09-867/09-С1 по делу N А60-23754/08; Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.06.2009 N 17АП-3910/2009-АК по делу N А60-12111/2009// СПС КонсультантПлюс..

Кроме этого, потребитель вправе получить дополнительную информацию об основных потребительских свойствах и качестве предлагаемой продукции, а также об условиях приготовления блюд, если эти сведения не являются коммерческой тайной Федеральный закон от 29.07.2004 N 98-ФЗ «О коммерческой тайне» (принят ГД ФС РФ 09.07.2004) (ред. от 24.07.2007) (с изм. и доп., вступающими в силу с 01.01.2008) // "Собрание законодательства РФ", 09.08.2004, N 32, ст. 3283.. Вся информация должна предоставляться на русском языке, а дополнительно, по усмотрению исполнителя, на государственных языках субъектов РФ и родных языках народов РФ.

Потребителю должна быть предоставлена возможность ознакомления с меню, прейскурантами и условиями обслуживания как в зале, так и вне зала обслуживания.

Исполнитель в соответствии с п. 16 Правил обязан оказать услугу любому потребителю, обратившемуся к нему с намерением ее заказать, на условиях, согласованных сторонами договора. Условия оказания услуги, в том числе ее цена, устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, когда предоставление льгот для отдельных категорий потребителей предусмотрено законом. Закон РФ «О защите прав потребителей» запрещает обуславливать приобретение одной услуги с обязательным приобретением другой. В противном случае потребитель имеет право на возмещение убытков. Без согласия потребителя запрещается оказывать ему дополнительные услуги за плату. Исполнитель услуг общественного питания не вправе оказывать дополнительные платные услуги без согласия потребителей Постановление ФАС Уральского округа от 04.11.2002 N Ф09-2337/02-АК по делу N А34-203/02// СПС КонсультантПлюс..

В соответствии со ст. 32 Закона РФ «О защите прав потребителей» потребитель вправе в любой момент отказаться от заказа при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов.

Качество оказываемой услуги представляет собой важнейшую характеристику предмета договора возмездного оказания услуг вообще, а в сфере общественного питания особенно. Поэтому в случаях, когда услуга оказана с отступлениями от условий договора или с иными недостатками, которые делают результат ее оказания не пригодным для предусмотренного в договоре использования либо при отсутствии в договоре соответствующего условия непригодности для обычного использования, заказчику предоставляется ряд возможностей, обеспечивающих надлежащее качество оказываемых услуг.

С учетом специфики услуг в случае некачественного их оказания могут применяться некоторые последствия, указанные в ст. 723 ГК. Заказчик вправе, если иное не установлено законом или договором, по своему выбору потребовать от исполнителя:

либо соразмерного уменьшения установленной за оказание услуги цены;

либо безвозмездно оказать услугу заново с возмещением заказчику причиненных просрочкой исполнения убытков.

Что касается требований безвозмездного устранения недостатков в разумный срок либо возмещения расходов заказчика на устранение недостатков, когда его право устранять их предусмотрено в договоре, то они могут применяться только в отдельных случаях. Применение таких последствий связано с существованием возможности устранить отступления от условий договора в ходе оказания услуги.

Если отступления от условий договора возмездного оказания услуг или иные недостатки результата оказанной услуги в установленный заказчиком разумный срок не были устранены либо являются существенными, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных убытков.

Таким образом, точно так же, как и по договору подряда, последствия ненадлежащего качества результата оказанных услуг в договоре возмездного оказания услуг различаются в зависимости от характера обнаруженных недостатков. В том случае, когда недостатки не являются существенными (простые недостатки), закон предоставляет заказчику право воспользоваться одной из мер оперативного воздействия, перечисленных в п. 1 ст. 723 ГК. Если же заказчик обнаруживает существенные недостатки, наличие которых не позволяет достигнуть цели договора возмездного оказания услуг, то ему предоставляется право на возмещение причиненных убытков, т.е. возможность применения к подрядчику мер имущественной ответственности.

Правила о сроках предъявления заказчиком требований, связанных с ненадлежащим качеством результата услуги, установленные ст. 724 ГК, также распространяются на отношения по возмездному оказанию услуг.

Укажем на специфику права услугополучателя на оказание качественной услуги. Качественной признается услуга, которая соответствует критериям, указанным в ст. 4 Закона «О защите прав потребителя». Прежде всего, она должна соответствовать условиям заказа, требованиям договора.

В заказе, договоре могут быть изложены требования потребителя по срокам оказания услуги, по объему, по ассортименту, по цене. При этом если потребитель дает указания, которые могут снизить качество услуги, исполнитель обязан сразу сообщить об этом потребителю. Если потребитель по-прежнему будет настаивать на выполнении его указаний, то исполнителю лучше отказаться от оказания услуги, потребовав полного возмещения убытков, потому что он будет нести ответственность за некачественные услуги независимо от выполнения указаний потребителя Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 11.04.2007, 16.04.2007 N 09АП-4019/2007-ГК по делу N А40-72259/06-25-337// СПС КонсультантПлюс..

Объем подаваемых блюд должен строго соответствовать указанному в меню. При этом согласно п. 21 Правил исполнитель обязан предоставить потребителю возможность проверить объем (массу) предлагаемой ему продукции общественного питания. Кроме этого, качество услуги должно соответствовать обязательным требованиям нормативных документов, в том числе правилам, стандартам, санитарным нормам и правилам, техническим документам.

Любые условия, ущемляющие права потребителя, установленные в нормативных документах, являются недействительными. Так, например, недействительно условие о том, что потребитель отказывается от предъявления претензий к качеству услуги, если плохое качество вызвано выполнением его указаний Постановление ФАС Уральского округа от 26.01.2009 N Ф09-10590/08-С1 по делу N А60-16106/08// СПС КонсультантПлюс..

Согласно ст. 7 Закона РФ «О защите прав потребителей» потребитель имеет право на безопасность оказываемых услуг для его жизни, здоровья, имущества, окружающей среды. Данное право тесно связано с правом потребителя на качество услуги, поскольку некачественные услуги общественного питания нередко создают угрозу здоровью потребителя. Безопасность услуг обеспечивается соблюдением исполнителем обязательных условий и требований.

Согласно ст. 17 Закона РФ «О качестве и безопасности пищевых продуктов» Федеральный закон от 02.01.2000 N 29-ФЗ (ред. от 30.12.2008) «О качестве и безопасности пищевых продуктов» (принят ГД ФС РФ 01.12.1999) // "Собрание законодательства РФ", 10.01.2000, N 2, ст. 150, исполнитель обязан приготовлять блюда в соответствии с техническими документами, с соблюдением требований санитарных и ветеринарных правил и норм. Во-вторых, при приготовлении блюд нужно использовать сырье, соответствующее требованиям нормативных документов.

Если приготовленная продукция оказалась некачественной, то исполнитель обязан немедленно приостановить ее изготовление на срок, необходимый для устранения причин ненадлежащего качества продукта. Если устранить такие причины невозможно, то исполнитель должен прекратить изготовление продукции, изъять ее у потребителей, организовать ее экспертизу, утилизацию или уничтожение (п. 8 ст. 17 Закона о качестве пищевых продуктов).

В-третьих, согласно п. 4 ст. 5 Закона о качестве пищевых продуктов исполнитель обязан устанавливать для приготовленных им блюд сроки годности. Без них реализация блюд запрещена. По истечении сроков годности продукция непригодна к использованию и представляет опасность для потребителя.

Также следует отметить, что согласно п. 23 Правил оказания услуг общественного питания допускаются только работники, прошедшие специальную подготовку, аттестацию и медицинские осмотры в соответствии с обязательными требованиями нормативных документов.

Помимо безопасности пищевых продуктов исполнитель обязан обеспечить и безопасность присутствия потребителя в зале обслуживания, в частности, должна быть исключена возможность причинения вреда ему, а также его имуществу.

Исполнителю при оказании услуг общественного питания предоставляется право самостоятельно устанавливать в местах оказания услуг правила поведения для потребителей, не противоречащие законодательству Российской Федерации, в том числе: ограничение курения, запрещение нахождения в верхней одежде и другие, а также определять перечень оказываемых услуг в сфере общественного питания. Вместе с тем он должен иметь ассортиментный перечень производимой им продукции общественного питания, соответствующий обязательным требованиям нормативных документов.

Основной обязанностью заказчика или услугополучателя, как это вытекает из ст. 779 ГК, является необходимость оплаты оказанной услуги. Оплата услуг исполнителя осуществляется заказчиком в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

Поскольку услуги оказываются исполнителем в соответствии с заданием заказчика, последнему предоставляется право во всякое время проверять ход и качество оказываемых услуг, не вмешиваясь, в оперативно-хозяйственную деятельность исполнителя (ст. 715 ГК). Однако это касается общих положений о договоре возмездного оказания услуг.

В том случае, если исполнитель не приступает своевременно к исполнению договора возмездного оказания услуг или оказывает услуги настолько медленно, что исполнение их к сроку становится явно невозможным, заказчик приобретает право отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных ему убытков.

Если в процессе оказания услуг исполнителем заказчику станет очевидным, что они не будут выполнены надлежащим образом, заказчик вправе назначить ему разумный срок для устранения недостатков. При невыполнении исполнителем в назначенный срок этого требования заказчику также предоставляется право отказаться от договора возмездного оказания услуг и потребовать возмещения убытков либо поручить оказание услуг другому лицу за счет исполнителя.

Заказчик обязан в случаях, в объеме и в порядке, предусмотренных договором возмездного оказания услуг, оказывать исполнителю содействие в оказании услуг. При неисполнении им данной обязанности исполнитель вправе требовать возмещения причиненных убытков, включая дополнительные издержки, вызванные простоем, либо перенесения сроков оказания услуг, либо увеличения указанной в договоре цены услуг (ст. 718 ГК). При этом согласно п. 2 ст. 781 ГК в случаях, когда невозможность исполнения возникла по вине заказчика, услуги подлежат оплате в полном объеме, если иное не предусмотрено законом или договором возмездного оказания услуг.

При этом исполнитель может предлагать потребителю предварительную оплату услуг, оплату после отбора блюд или после приема пищи либо другие формы оплаты, а также наличный или безналичный порядок расчета за оказываемые услуги в зависимости от метода обслуживания, типа, специализации исполнителя и других условий. При расчетах за оказываемые услуги исполнитель обязан выдать потребителю документ, подтверждающий их оплату (кассовый чек, счет и т.д.). Суханов Е.А. Гражданское право: В 4 т. Том 4 : Обязательственное право, 3-е изд., перераб. и доп. М.: Волтерс Клувер, 2006. С. 76.

ІІІ.Анализ судебной практике по договору возмездного оказания услуг

3.1 Договоры возмездного оказания услуг: практика их исполнения

Важная роль в регулировании отношений возмездного оказания услуг отводится гражданскому праву. Впервые в ГК РФ включена гл. 39 "Возмездное оказание услуг".

Догматическое определение предмета договора возмездного оказания услуг (ст. 779 ГК РФ) предполагает, что он (предмет) устанавливается через возмездное отношение заказчика и исполнителя по поводу услуги, тождественным понятием которой являются определенные действия или определенная деятельность. Специфика предмета данного договора преимущественно рассматривается через предмет договора по выполнению работ, полезный результат которого имеет овеществленный, материальный результат.

Предприниматель Еремин В.С. обратился в Арбитражный суд Курганской области с иском о признании недействительным предписания об устранении нарушений правил оказания услуг общественного питания. Основанием для вынесения предписания послужили результаты проверки соблюдения правил оказания услуг общественного питания в баре "Джокер", принадлежащем предпринимателю Еремину В.С., в ходе которой ответчиком было выявлено, что потребители помимо услуг общественного питания оплачивают также вход в бар. Данный факт трактуется проверяющим органом как навязывание дополнительных платных услуг.

Предприниматель Еремин В.С. полагает, что взимание платы за вход в бар не может квалифицироваться как нарушение закона, поскольку в данном случае дополнительных платных услуг не оказывается.

Оставив без удовлетворения требования предпринимателя суды первой, апелляционной и кассационной инстанций пришли к выводу о правомерности оспариваемого предписания. Данный вывод основывается на п. 24 Правил оказания услуг общественного питания, утв. Постановлением Правительства РФ от 15.08.1997, согласно которому исполнитель услуг общественного питания не вправе оказывать дополнительные платные услуги без согласия потребителей. Установление платы за вход является дополнительной платной услугой.

Показателен в этом смысле следующий арбитражный спор.

Истец - индивидуальный предприниматель Лазарев С.В. - предъявил иск к Управлению Федеральной почтовой связи Свердловской области о взыскании 14250 руб.: задолженность по предоплате по договору N 261 от 12.04.99 за работы, которые фактически не исполнены, сумма неустойки, а также убытков в виде упущенной выгоды. Материально - правовые требования истца основаны на факте неисполнения ответчиком договора N 261 от 12.04.99, который стороны назвали договором "на оказание услуг по изготовлению и доставке печатной продукции".

Из объяснений сторон в процессе судебного разбирательства установлено, что речь шла не об оказании услуг по размещению в каком-либо издании определенного печатного текста, а о передаче заказчику результата работ по созданию печатной рекламной продукции в виде изготовленного печатного издания типа буклета. Таким образом, договор, на который ссылался истец, относится не к договору услуг, а к договору подряда.

Арбитражный суд первой инстанции правильно, на мой взгляд, квалифицировал возникшие отношения как отношения подрядного типа, причем подлежащая выполнению работа была вообще не определена, предмет обозначен как "изготовление печатной продукции", между тем ни вид этой продукции (какое печатное издание, какого вида, типа, цвета, размера, на какой бумаге, в каком количестве экземпляров), ни характер издания (для целей рекламы или для продажи через торговую сеть) не определены. О том, что истец имел в виду рекламное издание, стало известно лишь в ходе судебного заседания.

В силу ст. 432 ГК РФ данный договор нельзя признать заключенным, т.к. отсутствует согласование о предмете договора, следовательно, требования, вытекающие из такого договора, не подлежат удовлетворению.

Данный спор показателен и в том смысле, что грань размежевания договоров на изготовление рекламного продукта и предоставление рекламных услуг достаточно тонкая. Юридическая практика выработала разнообразные договорные формы, призванные опосредовать отношения в сфере изготовления, продвижения, распространения рекламного продукта.

Часто используемые в целях опосредования этих отношений договоры носят смешанный характер, интегрируют в себе элементы договора подряда (в части изготовления самих рекламных материалов: оригинал - макетов, слайдов, фильмов, эскизов) и договора возмездного оказания услуг (проведение собственно рекламной кампании по плану, утвержденному рекламодателем). Договор же на изготовление и установку наружной рекламы представляет собой подрядную модель договора Небезынтересны образцы гражданско - правовых договоров, опосредующих эту сферу отношений, представленные в работе: Вольдман Ю.Я. Комментарий к Закону Российской Федерации "О рекламе". М.: Фонд "Правовая культура", 1998. С. 167 - 174.

Комментируя тезис о широком использовании конструкции смешанного договора, вбирающего в себя элементы подряда и возмездного оказания услуг, можно привести обстоятельства арбитражного спора (Дело N А 60-687/2000 С1 Арбитражного суда Свердловской области) по иску ОАО "Комбинат мясной "Екатеринбургский" к НПП "Петр" о взыскании с ответчика 130000 руб., составляющих неустойку за просрочку сдачи работ по договору. Стороны заключали договор N 0115 на разработку проектной документации по очистке сточных вод предприятия истца и согласование этой документации с муниципальным предприятием "Водоканал", ГорСЭС и другими инстанциями.

На мой взгляд, суд дал правильную квалификацию возникшим отношениям как смешанному договору с элементами договора подряда и договора возмездного оказания услуг. Хотя в мотивировочной части решения суда не содержится четкого указания на то, какие элементы договора являются подрядными, а какие - возмездного оказания услуг, это следует понимать так: условия договора, предусматривающие согласование документации в различных инстанциях, опосредуются обязательством возмездного оказания услуг, причем с представлением нематериального результата - "подтверждение легитимности комплекта документации в соответствующих органах". Представляется, что объектом прав в данном случае являются услуги по устройству хозяйственных дел.

Следует заметить, что правовой институт "услуг по устройству дел" известен гражданскому законодательству Чехии Дворжак Я. Гражданско - правовое регулирование услуг в ЧССР. М.: Прогресс, 1989. С. 200 - 201.

Представляется, что нет препятствий для распространения этой юридической конструкции и на отношения с участием хозяйствующих субъектов.. Правда, упомянутый институт имеет четко выраженную потребительскую направленность, поскольку субъектом предоставления этой услуги всегда является организация, а услугополучателем - гражданин.

Продолжая мысль об отличиях договора хранения и договора на оказание охранных услуг, следует отметить, что их принципиальная разница в рамках моделей нормативно - правового регулирования (гл. 39 "Возмездное оказание услуг" и гл. 47 ГК "Хранение") кроется в правовом режиме, направленном на обеспечение сохранности вещей, и в ответственности за необеспечение сохранности. Экономическая цель договора хранения обеспечивается нормой ст. 891 ГК РФ "Обязанность хранителя обеспечить сохранность", нормой ст. 901 ГК "Основания ответственности хранителя" с возложением на профессионального хранителя бремени повышенной ответственности за утрату, недостачу или повреждение вещей.

Итак, несмотря на единство целеполагания этих договоров, нельзя не отметить, что правовой режим, с помощью которого обеспечивается достижение цели договора, различен: услугополучатель в договоре об оказании охранных услуг оказывается в менее предпочтительном положении, чем поклажедатель.

Представляется, что совершенствование содержания правового института охранных услуг должно идти прежде всего по пути правового обеспечения экономической цели договора.

Нередко проблемы исполнения договоров возмездного оказания услуг связаны с издержками формирования условий, определяющих возмездные начала договора (условия о цене, внесения изменений в это условие и т.п.).

Законодатель проявил лаконичность в формулировке нормы, посвященной возмездным началам сделки. Симптоматично то, что сама статья называется "Оплата услуг" и по своей содержательной направленности (п. 1 ст. 781) носит явно процедурный характер: "Заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре...". Возможно, по замыслу законодателя пробелы формирования стоимостных параметров упомянутой товарообменной сделки должны восполняться субсидиарным применением норм о договоре подряда. По тексту гл. 39 ГК РФ нет упоминания о цене услуг. В части формирования условия о цене следует руководствоваться ст. 424 ГК РФ, ст. 709 ГК РФ с оговоркой: "...если это не противоречит ст. 779 - 782 ГК РФ, а также особенностям предмета договора возмездного оказания услуг".

Статья 424 ГК РФ предусматривает, что оплата исполнения договора производится по цене, установленной соглашением сторон, вместе с тем та же статья допускает, что в предусмотренных законом случаях возможно использование в договоре устанавливаемых либо регулируемых уполномоченными на то государственными органами цен.

При отклонении договора от установленной или регулируемой цены договорное условие о цене признается ничтожным, вместо недействительного условия о цене действует то, которое предусмотрено обязательными для сторон правилами.

Показателен пример судебной практики, излагаемый в п. 3 Письма Высшего Арбитражного Суда РФ от 28 ноября 1996 г. N С2-7/ОП-706 "Обзор практики разрешения арбитражными судами споров, связанных с расчетами (без участия банков)" См.: Сборник постановлений Пленумов Верховного Суда и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. М., 1999. С. 438 - 439..

Согласно договору, заключенному сторонами, на общество с ограниченной ответственностью возлагалась обязанность по доставке населению пенсий и пособий. Договором установлено, что оплата оказываемых услуг производится в размере 4% от сумм доставляемых пенсий и пособий.

За оказанные услуги центр по начислению и выплате пенсий и пособий уплатил истцу сумму, составляющую 3% от сумм пенсий и пособий.

Истец предъявил требование о взыскании суммы основного долга (недоплаченной суммы, составляющей разницу в 1% от сумм доставленных пенсий и пособий).

Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ признал, что цена услуг по доставке пенсий и пособий является регулируемой, т.к. установление на уровне федерального закона (Федеральный закон РФ от 05 ноября 1994 г. "О бюджете Пенсионного фонда Российской Федерации на 1994 год") объема расходов в бюджете Пенсионного фонда РФ, а также установление Министерством социальной защиты населения, Пенсионным фондом и Министерством связи РФ тарифа на доставку пенсий и пособий в размере 3% свидетельствует о регулировании цены.

При таких обстоятельствах дела на основании п. 2 ст. 422 ГК РФ при расчете сторон за оказанные услуги должен был применяться тариф в размере 3%.

Высший Арбитражный Суд РФ резюмировал: "Стороны не вправе устанавливать в договоре свои тарифы, расценки, ставки на услуги, по которым применяются цены, устанавливаемые или регулируемые законом или иными правовыми актами".

Регулирование ценообразования в сфере разнообразных услуг в настоящее время представлено весьма "пестрым" законодательным массивом. Из смыслового содержания ч. 2 п. 1 ст. 424 ГК РФ следует, что законом устанавливаются случаи (т.е. основания) для применения регулируемых цен, формы же регулирования отнесены к компетенции "уполномоченных на то государственных органов". В комментируемом выше случае размер регулируемой цены установлен межведомственным нормативным актом - совместным письмом от 20 июля 1994 г. N 1-2532-18/ВБ-3-10/3659/3315 Министерства социальной защиты населения, Пенсионного фонда РФ и Министерства связи РФ.

Исполнение договора, в том числе возмездного оказания услуг, оплачивается по цене, установленной соглашением сторон, а при отсутствии такового определяется по правилам п. 3 ст. 424 ГК РФ. Условие о цене в рассматриваемом договоре не имеет значения существенного и восполнимо на основании правового критерия: "...исполнение возмездного договора оплачивается по цене, которая при сравнимых обстоятельствах взимается за аналогичные услуги". Причем наличие сравнимых обстоятельств, позволяющих однозначно определить, какой ценой необходимо руководствоваться, должно быть доказано заинтересованной стороной (п. 54 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 6 и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 8 от 1 июля 1996 г. "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации") См.: Сборник постановлений Пленумов Верховного Суда и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. М., 1999. С. 210.. Любопытно следующее положение, которое предусмотрено п. 54 упомянутого Постановления: "При наличии разногласий по условию о цене и недостижении сторонами соответствующего соглашения договор считается незаключенным" Там же.. Таким образом, высшие судебные органы подчеркнули, что следует различать двоякого рода ситуации:

1. Недостижение сторонами соглашения условия о цене как результат пробела договорного обязательства: "цена не предусмотрена и не может быть определена из условий договора", иными словами - тогда, когда условие о цене является существенным.

2. Недостижение сторонами соглашения по условию о цене как результат их преддоговорных разногласий; по этой причине недостижение сторонами соответствующего соглашения ведет к констатации того, что договор считается незаключенным.

В юридической литературе подвергались сомнению эффективность и допустимость применения восполняющего критерия формирования условия о цене, предусмотренного п. 3 ст. 424 ГК РФ Андреева Л. Существенные условия договора: споры, продиктованные теорией и практикой // Хозяйство и право. 2000. N 12. С. 95..

Проблемы применения п. 3 ст. 424 ГК РФ к договорам возмездного оказания услуг усиливаются, на мой взгляд, следующими обстоятельствами.

Во-первых, рынок определенных видов услуг (с учетом к тому же региональной специфики) находится в стадии своего становления (например, информационные, маркетинговые, послепродажного обслуживания и др.), поэтому критерий "сравнимых обстоятельств за аналогичные услуги" является при таком положении вещей юридической фикцией.

Во-вторых, рынок многих видов услуг, как отмечается в маркетинговой литературе, подвержен ценовым колебаниям (и не только сезонным), что тоже осложняет задачу применения восполняющего критерия упомянутой выше нормы Маркова В.Д. Маркетинг услуг. М., 1996. С. 16 - 19..

В настоящее время предприятия все чаще заключают договоры на информационно - консультационное обслуживание, где уровень цен определяется географическим местонахождением, квалификацией отдельных специалистов и другими факторами.

В-третьих, сегодня на рынке появляются такие виды услуг, которые весьма уникальны (например, услуги эффективного менеджмента, услуги сертификации) и настолько дорогостоящие, что по своей цене превосходят цену тех сделок (например, продажи недвижимости (ст. 555 ГК РФ)), где она признается существенным условием. В подтверждение сказанного можно привести следующий пример. Услуги сертификации на соответствие стандартам ИСО 9000 весьма дорогостоящие. Так, например, один день работы одного английского аудитора фирмы "Lloyd"s" обошелся ОАО "Пневмостроймашина" (г. Екатеринбург) в 450 фунтов, не считая накладных расходов и затрат на подготовку к процедуре сертификации Кассандров М. Нестандартное качество // Деловой квартал. 2001. N 33. С. 17..

В-четвертых, несмотря на наличие в настоящее время достаточного числа источников, где публикуются цены (например, журнал "Пульс цен"), в том числе и на некоторые из видов услуг, подобные издания имеют характер справочно - информационного источника и не всегда достоверно отражают уровень рыночных цен на услуги по вполне объективным причинам. Еще в XIX веке Д.И. Мейер относительно справочных цен указывал, что справочная цена бывает обыкновенно гораздо выше рыночной: "Составители справочных цен считают опасным для себя назначать низкие цены, потому что при невозможности приобрести какую-либо вещь по ее цене они могут подвергнуться ответственности" Мейер Д.И. Русское гражданское право. М.: Статут, 1997. Ч. 2. С. 230..

Приведем обстоятельства еще одного арбитражного спора, который свидетельствует о недоразумениях формирования условия о возмездных началах сделки.

Индивидуальные предприниматели Бородулина Т.Л., Молотов А.М., Молотова З.И. обратились в Арбитражный суд Курганской области с иском к ОАО "Курганэнерго" о взыскании задолженности за услуги, оказанные по договору N 24 от 29 декабря 1997 г. "На оказание организационных услуг" К сожалению, контрагенты не всегда согласуют название договора с его действительной гражданско - правовой природой. Дело рассматривалось в кассационной инстанции - Федеральном арбитражном суде Уральского округа (N Ф09-812/99 ГК, Постановление от 08.07.99).. По условиям договора организаторы обязались выполнять работы по составлению годового бухгалтерского отчета, проводить экспертные проверки финансово - хозяйственной деятельности и бухгалтерской отчетности за период с 1 января 1996 г. по 31 декабря 1998 г., защищать интересы заказчика в налоговых и иных органах, осуществлять консультационное обслуживание. Суд, исходя из условий договора, квалифицировал его как договор возмездного оказания услуг (ст. 779 ГК РФ). Согласно условию договора (п. 3.11) "стоимость работ определяется в 5% объема выполненных работ".

Под объемом выполненных работ истцом понималась общая сумма показателей ревизуемых сумм бухгалтерской отчетности заказчика.

Ответчик же считал, что стоимость объема выполненных работ должна определяться исключительно из количества осуществленных непосредственно исполнителем действий, исходя из затрат времени на проверку квалификации проверяющего, накладных расходов и других составляющих себестоимости.

Принимая во внимание неясность условия о цене, на основании анализа договора в целом, поведения сторон, предшествующего заключению договора, учитывая разногласия сторон по условию о цене договора, суд первой инстанции в соответствии со ст. 432 ГК РФ, п. 54 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 6 и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ N 8 от 1 июля 1996 г. признал договор незаключенным.

Федеральный арбитражный суд Уральского округа в связи с отсутствием в деле доказательств стоимости оказанных услуг в размере, заявленном истцами, констатировал обоснованность отказа в удовлетворении исковых требований судом первой инстанции и отсутствие оснований для удовлетворения кассационной жалобы.

Анализируемое дело свидетельствует об издержках формулировок условий о цене, что приводит к недоразумениям в процессе исполнения обязательств и судебным конфликтам. С учетом отмеченного участникам договорных отношений можно порекомендовать более обстоятельно подходить к формированию содержания условий о цене в рассматриваемых договорах.

В Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ N 3074/96 от 11 февраля 1997 г. приводятся обстоятельства спора в связи с исполнением договора об оказании услуг. Дело показательно в том смысле, что участники договорных отношений не всегда четко видят грань между ценой за товар и санкциями за нарушение договорных обязательств.

Так, п. 9 договора на оказание услуг по ответственному хранению и отгрузке продукции стороны установили обязанность ответчика в случае использования им продукции без разрешения собственника произвести расчеты за нее в размере двукратной стоимости.

Президиум ВАС РФ считает, что указанная двукратная стоимость не является ценой используемой ответчиком продукции истца, а представляет собой санкцию за такое использование, в силу чего размер процентов за пользование чужими денежными средствами должен исчисляться исходя из однократной, а не двукратной стоимости продукции.

Что касается вопроса о размере договорной цены, определяемой соглашением сторон, то современное гражданское законодательство исходит из того, что услуга имеет ту цену, какую приписывают ей контрагенты. Между тем цена услуги как экономическая и юридическая категория выступает в различных ипостасях. Так, для целей налогообложения имеет значение "уровень рыночных цен". Налоговый кодекс РФ предусматривает, что для целей налогообложения принимается цена товаров, работ или услуг, указанная сторонами сделки, если иное не предусмотрено ст. 40 Кодекса.

Пока не доказано обратное, предполагается, что эта цена соответствует уровню рыночных цен.

Итак, в налоговом законодательстве существует презумпция соответствия цены услуги, указанной сторонами сделки, уровню рыночных цен.

Налоговые органы вправе контролировать правильность применения цен по сделкам в определенных законом случаях (п. 2 ст. 40 Налогового кодекса), например при значительном колебании (более чем на 30% в ту или иную сторону) уровня цен, применяемых налогоплательщиком по идентичным (однородным) товарам в пределах непродолжительного периода. В этом случае налоговый орган вправе вынести мотивированное решение о доначислении налога и пени, рассчитанных таким образом, как если бы результаты этих сделок были оценены исходя из рыночных цен Рыночной ценой услуги признается цена, сложившаяся при взаимодействии спроса и предложения на рынке идентичных (при отсутствии однородных) товаров (работ, услуг) в сопоставимых экономических (коммерческих) условиях (п. 4. ст. 40 Налогового кодекса РФ). (п. 3 ст. 40 Налогового кодекса).

Хотя Гражданский кодекс не содержит никаких ограничений в части пределов "колебаний" цены сделки в зависимости от рыночных цен или цен, применяемых субъектом по идентичным сделкам, тем не менее положения налогового законодательства опосредованно воздействуют на формирование условия о цене. Субъекты гражданского оборота, выступая одновременно в качестве налогоплательщиков, вынуждены считаться с теми последствиями, к которым могут привести значительные (более чем на 30%) колебания уровня цен, применяемых налогоплательщиком по идентичным (однородным) услугам в пределах непродолжительного периода.

В таком опосредованном влиянии норм налогового законодательства на формирование условия о цене в возмездной сделке можно уловить некое проявление (хотя и очень относительное) условия, касающегося цены сделки, известного в римском праве как "pretium justum" (справедливая цена).

Следует признать позитивным включение в новый Налоговый кодекс РФ нормы о неприменимости положения п. 3 ст. 40 НК РФ в случае, когда скидки обусловлены в том числе продвижением услуг на рынке.

Анализ договорной практики исполнения договоров возмездного оказания услуг свидетельствует также, что участникам договорных отношений следует обращать внимание на формирование содержания условий о сроках исполнения обязательств сторон.

Представляется, что условие о сроке оказания услуг имманентно присуще данному типу договора и обусловлено природой отношений возмездного оказания услуг.

Причем модель подрядного договора о сроках выполнения работ не всегда благополучно "накладывается" на обязательства возмездного оказания услуг.

Во-первых, подрядная модель о сроках выполнения работ ориентирована на такое положение подрядчика в договорных отношениях, которое получило название "автономность". В обязательствах же об оказании услуг, особенно личных, условие о сроках оказания услуг "сопряжено" с временными рамками взаимодействия с заказчиком - потребителем этой услуги. По этой причине юридическое значение приобретают не только сроки собственно начала и окончания оказания услуги, но и обозначение временными интервалами периодов взаимодействия исполнителя и заказчика (например, при оказании медицинских, образовательных, телекоммуникационных услуг и др.).

Во-вторых, подрядная модель о сроках выполнения работ в качестве "гражданского срокоисчисления" использует в качестве наименьшей единицы времени день.

Это и понятно, т.к. подрядные работы, предполагающие в качестве "opus" материальный результат, требуют значительного временного интервала для достижения этого результата, исчисляемого обычно месяцами.

Для многообразных возмездных услуг, опосредуемых одноименными договорами, имеет юридическое значение срок, исчисляемый не только днями, месяцами, но и часами. Примеров такого временного исчисления даже в нашем законодательстве найдется немало. Так, например, сроки оказания услуг телеграфной связи для телеграмм категории "срочная" - не более 5 часов, категории "обыкновенная" - не более 10 часов Правила оказания услуг почтовой связи. Утверждены Постановлением Правительства РФ от 26.09.2000 N 725 // СЗ РФ. 2000. N 41. Ст. 4076..

При предоставлении услуг междугородной телефонной связи имеют юридическое значение даже минуты выполнения срочного заказа: "По требованию вызывающего лица междугородное соединение может предоставляться в течение 30 минут (срочный заказ) с момента приема заказа" Правила оказания услуг телефонной связи. Утверждены Постановлением Правительства РФ от 26.09.97 N 1235 // Платные услуги. Правила предоставления услуг. Защита прав потребителей. Ответственность исполнителей. М., 1997..

Ужесточение конкурентной борьбы в сфере предоставления услуг в зарубежных странах требует глубочайшего анализа не только временного периода оказания услуг, но и предоставления ее к строго определенному времени, где значение имеют минуты и даже секунды. Так, например, оказывая сопутствующие услуги для пассажиров в пути на внутренних авиалиниях, фирма "American airlines" разработала такие стандарты обслуживания, в которых предусмотрела следующее: "...на звонки о заказах ответ о предоставлении услуги должен последовать заказчику в течение 20 секунд" Маркова В.Д. Маркетинг услуг. М., 1996. С. 17.. По признанию маркетологов, такие стандарты обслуживания позволили этой компании стать одной из наиболее предпочитаемых внутренних авиалиний.

Надлежащему исполнению договоров возмездного оказания услуг и своевременному пресечению неблагоприятных последствий неисполнения отдельных обязательств сторон могли бы способствовать оперативные меры реагирования.

Следует отметить, что нормативная модель договоров возмездного оказания услуг (гл. 39 ГК РФ) не предусматривает таких мер реагирования. Субсидиарное применение норм о подряде не восполняет такого пробела, т.к. это в целом ряде случаев противоречит особенностям предмета договора возмездного оказания услуг и делает неприемлемым использование вышеуказанных норм.

Такой пробел в законодательстве, на мой взгляд, ведет к тому, что заказчик услуги оказывается в менее предпочтительном положении, чем заказчик в подрядном договоре или покупатель в договоре купли - продажи.

Отсутствие подобных мер в Гражданском кодексе ведет к тому, что стороны настаивают на установлении таких мер в договоре, правда, большую расторопность проявляют в этом смысле исполнители, желая минимизировать свой предпринимательский риск, вызванный неоплатой услуг. Так, например, в одном из договоров на предоставление услуг по эфирной трансляции телевизионных программ было предусмотрено: "Исполнитель имеет право приостановить оказание услуг с уведомлением заказчика за 5 дней до их приостановления в случае просрочки оплаты заказчиком предоставленных услуг более чем на три месяца до момента погашения задолженности заказчиком". По своей природе приостановление оказания услуг при наличии длящихся договорных отношений представляет собой меру оперативного реагирования. Обобщение арбитражной практики по договорам возмездного оказания услуг свидетельствует о весьма нераспространенных примерах установлений в договорах подобных условий.

Меры оперативного реагирования достаточно обстоятельно представлены в Правилах оказания отдельных видов услуг, которые были приняты во исполнение Закона РФ "О защите прав потребителей". Набор таких мер весьма разнообразный и варьируется в зависимости от специфики оказываемой услуги: назначение нового срока оказания услуги, требование об уменьшении стоимости предоставленной услуги, требование об исполнении услуги другим специалистом, отказ от исполнения договора (таковы меры оперативного реагирования, например, при несоблюдении медицинским учреждением обязательств по срокам исполнения платных медицинских услуг) См.: Правила предоставления платных медицинских услуг населению медицинскими учреждениями. Утв. Постановлением Правительства РФ от 13 января 1996 г. N 27 // Платные услуги. Правила предоставления услуг. Защита прав потребителей. Ответственность исполнителей. М., 1997. С. 115 - 116..

Участникам предпринимательских договоров можно было бы порекомендовать установление подобных мер оперативного реагирования в текстах договоров. 

3.2 Влияние условий договора возмездного оказания услуг на налоговые последствия

Порядок заключения договора возмездного оказания услуг регулируется гл. 39 ГК РФ (статьи 779 - 783). При этом правила данной главы применяются в частности к договорам оказания услуг связи, медицинских, ветеринарных, аудиторских, консультационных, информационных услуг, услуг по обучению, туристическому обслуживанию.

В связи с тем, что гл. 39 ГК РФ регулирует взаимоотношения сторон в отношении разного вида услуг, на практике возникают спорные ситуации в отношении условий, без урегулирования которых договор может считаться не заключенным. Рассмотрим основные условия данного договора с точки зрения их существенности, а именно: предмет договора, срок оказания услуг, место оказания услуг, порядок определения стоимости услуг, а также срок и порядок оплаты.

В соответствии с п.1 ст.432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Согласно п.1 ст.779 ГК РФ под услугой понимается:

- совершение определенных действий;

- осуществление определенной деятельности.

Анализ судебной практики позволяет сделать вывод о том, что неясное или обобщенное определение услуги в договоре возмездного оказания услуг позволяет судам квалифицировать такой договор как незаключенный. В договоре, таким образом, следует достаточно подробно раскрыть конкретные действия, совершаемые исполнителем, или деятельность, осуществляемую исполнителем. В ряде случаев суды придерживаются мнения о необходимости указания в договоре объема оказываемой услуги.

Другими словами, если в договоре сказано, что «исполнитель по заданию заказчика обязуется оказать консультационные услуги» без указания конкретных вопросов, которые подлежат раскрытию в рамках консультации, такой договор может быть квалифицирован как незаключенный.

Далее, ст.783 ГК РФ позволяет применять к договору возмездного оказания услуг общие положения о подряде (статьи 702 - 729) и положения о бытовом подряде (статьи 730 - 739) если это не противоречит:

- статьям 779 - 782 ГК РФ;

- особенностям предмета договора возмездного оказания услуг.

Как следствие остается спорным вопрос о необходимости урегулирования в договоре возмездного оказания услуг конкретных сроков оказания услуг. Анализ судебной практики показывает, что сроки оказания услуг квалифицируются судом как существенное условие в случае, если суд считает возможным применить положения ст.708 ГК РФ, регулирующей сроки выполнения работ в рамках договора подряда (см. например Постановление ФАС Уральского округа от 19.01.2011 г. №Ф09-11412/10-С3).

Имеется правовая неопределенность и в отношении необходимости указания цены в договоре возмездного оказания услуг. С одной стороны в соответствии со ст. 781 ГК РФ заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые определены в договоре. С другой стороны гл. 39 ГК РФ прямо не указывает на то, что цена является существенным условием такого вида договора, а при ее отсутствии договор признается незаключенным. На практике вопрос о порядке определения стоимости услуг решается судами по-разному. Например, в Постановлении ФАС Северо-Западного округа от 24.11.2009 г. по делу №А66-803/2009 суд пришел к выводу, что «существенными условиями, названными в законе для данного договора, являются его предмет и цена». В тоже время в Постановлении ФАС Северо-Западного округа от 29.10.2010 г. по делу №А56-31896/2009 отмечено, что является ошибочным вывод о том, что договор является незаключенным вследствие отсутствия в нем стоимости конкретных видов услуг. Тем не менее, данная проблема в большей степени влияет на гражданско-правовые риски сторон договора, нежели налоговые. Цена (стоимость) услуги как обязательный реквизит первичного учетного документа в любом случае указывается в акте приемки-передачи, подписываемом сторонами договора.