Договор возмездного оказания услуг

Размещено на http://www.allbest.ru/

Введение

Договор в сфере предпринимательства по своей юридической природе является особой разновидностью гражданско-правового договора (общегражданской сделки). Договор - наиболее распространенный вид сделок. Только немногочисленные односторонние сделки не относятся к числу договоров. Основная же масса встречающихся в гражданском праве сделок - договоры. В соответствии с этим договор подчиняется общим для всех сделок правилам. К договорам применяются правила о двух- и многосторонних сделках. К обязательствам, возникающим из договора, применяются общие положения об обязательствах, если иное не предусмотрено общими правилами о договорах и правилами об отдельных видах договоров (пп. 2, 3 ст. 420 Гражданского кодекса РФ (далее - ГК, ГК РФ)).

Договор представляет собой одно из самых уникальных правовых средств, в рамках которого интерес каждой стороны, в принципе, может быть удовлетворен лишь посредством удовлетворения интереса другой стороны. Это и порождает общий интерес сторон в заключении договора и его надлежащем исполнении. Поэтому именно договор, основанный на взаимной заинтересованности сторон, способен обеспечить такую организованность, порядок и стабильность в экономическом обороте, которых невозможно добиться с помощью самых жестких административно-правовых средств.

Договор - это и наиболее оперативное и гибкое средство связи между производством и потреблением, изучения потребности и немедленного реагирования на них со стороны производства. В силу этого именно договорно-правовая форма способна обеспечить необходимый баланс между спросом и предложением, насытить рынок теми товарами, в которых нуждается потребитель. Договор позволяет участникам экономического оборота отчуждать излишние или ненужные им материальные ценности, получая взамен их соответствующий денежный эквивалент или необходимые им материальные блага в натуральной форме.

С помощью договора у граждан и юридических лиц формируется уверенность в том, что их предпринимательская деятельность будет обеспечена всеми необходимыми материальными предпосылками, а результаты предпринимательской деятельности найдут признание у потребителей и будут реализованы. Такая уверенность, в свою очередь, способствует развитию производственной сферы. С помощью договора совершенствуется и процесс распределения произведенных в обществе материальных благ, поскольку договор позволяет доставить произведенный продукт тому, кто в нем нуждается.

Эти и многие другие качества договора с неизбежностью обусловливают усиление его роли и расширение сферы применения по мере перехода к рыночной экономике.

Широкое распространение в предпринимательской практике получил договор возмездного оказания услуг.

Актуальность исследования вопросов, связанных с возмездным оказанием услуг, не вызывает сомнений. Судебная практика отражает возрастающую роль различного вида услуг, оказываемых субъектам предпринимательской деятельности, в системе правоотношений, характеризующих современное экономическое пространство России.

Целью настоящей работы является исследование договора возмездного оказания услуг.

Для реализации указанной цели необходимо решить следующие задачи работы:

1) проанализировать понятие, признаки и нормативную базу договора возмездного оказания услуг;

2) выявить особенности некоторых распространенных видов договора возмездного оказания услуг;

3) охарактеризовать содержание договора возмездного оказания услуг и исполнения обязательств по нему;

4) рассмотреть вопросы ответственности по договору возмездного оказания услуг.

Объектом исследования является договор возмездного оказания услуг.

Предметом исследования является российское гражданское законодательство, закрепляющее положения о договоре возмездного оказания услуг.

1. Основные положения договора возмездного оказания услуг

1.1 Понятие и элементы договора возмездного оказания услуг

Очевидно, что при рассмотрении договора на возмездное оказание услуг необходимо прежде всего опираться на его позитивно-правовое закрепление в действующей гражданско-правовой кодификации. Между тем, небольшое количество статей гл. 39 ГК РФ крайне затрудняет нормативно-правовую регламентацию договора, и только детальный анализ различных положений Кодекса во взаимосвязи с нормообразующими признаками гл. 39 ГК РФ позволяет правильно его квалифицировать.

По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги (п. 1 ст. 779 ГК).

П. 2 ст. 779 ГК раскрывает содержание тех действий или деятельности, которые представляют собой конкретный вид услуги. Это - услуги связи, медицинские, ветеринарные, аудиторские, консультационные, информационные, услуги по обучению, туристическому обслуживанию. Этот перечень не является исчерпывающим.

Деятельность по оказанию некоторых видов услуг подлежит лицензированию (медицинская, аудиторская, правовая, связи и другие). А одним из условий получения лицензии, как правило, является наличие высшего образования в соответствующей области и стажа работы по специальности. Например, для получения лицензии на оказание платных юридических услуг лицо должно иметь высшее образование и стаж работы не менее 3^-х лет.

Характеристика договора: консенсуальный, возмездный, взаимный, публичный (когда коммерческая организация по характеру своей деятельности обязана оказать соответствующую услугу каждому, кто к ней обратится. Публичным договором является договор об оказании гражданам услуг связи, медицинских, гостиничных, туристических и т.п. услуг), присоединения (договоры, условия которых определены исполнителем в разработанных им формулярах или иных стандартных формах. Например, договоры об оказании туристических, экскурсионных услуг).

Стороны договора - исполнитель (услугодатель) и заказчик (услугополучатель). В их качестве могут выступать как граждане, так и юридические лица. Однако специальный субъект этого договора может быть предусмотрен законом или вытекать из характера услуги. Так, юридическое лицо может быть исполнителем по договору оказания услуг телефонной связи и заказчиком по договору оказания аудиторских услуг.

Предмет договора - как нематериальные, так и материальные услуги. Например, договоры оказания услуг связи по поводу отправления писем, бандеролей, посылок; оказание медицинских услуг по различным видам протезирования.

Отметим, что определение понятия услуги в гражданском законодательстве, в отличие от налогового, отсутствует. Согласно п. 5 ст. 38 Налогового кодекса РФ (далее - НК РФ) услугой для целей налогообложения признается деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности. И здесь следует определить, что же является потреблением услуги. По мнению С.Д. Шаталова, поскольку результаты такой деятельности потребляются после ее завершения, услуги по оценочной деятельности, а в равной степени и финансовые, банковские, страховые и аудиторские услуги не подпадают под понятие «услуга», установленное п. 5 ст. 38 НК РФ.

С этой точкой зрения можно поспорить. Как представляется, потребление перечисленных услуг заказчиком производится именно в момент получения результатов деятельности заказчиком. То есть, получив оказанную услугу (информацию о рыночной цене), заказчик в этот же момент и потребляет ее (знакомится с этой информацией, получает ее). А дальнейшее использование заказчиком в своей деятельности сведений (информации, отчетов и т.п.), полученных в результате оказания услуги, будет представлять собой не потребление услуги, а использование результатов, полученных при оказании услуги.

Поэтому такие виды деятельности, как аудиторские, консультационные, юридические и т.п. услуги в полной мере соответствуют понятию, содержащемуся в п. 5 ст. 38 НК РФ, и представляют собой услугу.

Следует также обратить внимание на другой квалифицирующий признак услуги - отсутствие материального результата. Данный признак является основным, отличающим услугу от работы. В соответствии с п. 4 ст. 38 НК РФ работой для целей налогообложения признается деятельность, результаты которой имеют материальное выражение и могут быть реализованы для удовлетворения потребностей организации и (или) физических лиц.

Процесс оказания услуги и ее результат неотделимы.

При оказании нематериальной услуги результат деятельности исполнителя (услуга) и результат, которого желает достичь заказчик посредством услуги, не всегда совпадают. Например, родители желают, чтобы их ребенок поступил в престижное учебное заведение, и приглашают для подготовки ребенка к вступительным экзаменам репетитора. В этом случае результатом, которого желает достичь заказчик (родители), является поступление в соответствующее учебное заведение. Однако этот результат не охватывается деятельностью исполнителя. Репетитор может предоставить возможность обучаемому усвоить определенный набор знаний, необходимый для поступления в вуз, однако он не может гарантировать сам факт поступления, поскольку этот результат зависит не только от услугодателя, но и от влияния других факторов (способностей самого ребенка, числа абитуриентов и т.д.). Таким образом, неотъемлемым условием обязательства по оказанию услуг является невозможность гарантировать достижение полезного эффекта деятельности услугодателя. Такой результат лежит вне пределов обязательственного отношения. Риск недостижения результата несет заказчик. Объясняется это тем, что в силу самого характера нематериальной услуги достижение нематериального результата не гарантируется.

Как отмечает Е.А. Зверева, предмет договора возмездного оказания услуг предполагает лишь процесс, но не результат действий исполнителя, выполняемых по заданию заказчика, хотя и не исключает того, что в процессе оказания услуги будут созданы какие-либо материальные объекты, как, например, проект договора или искового заявления и т.п.. Разделяя точку зрения Е.А. Зверевой, В. Вайпан подчеркивает, что обязанности адвоката по договору возмездного оказания правовых услуг могут включать в себя не только совершение определенных действий или деятельности (например, консультирование), но и предоставление заказчику результата этих действий (письменное заключение по правовому вопросу, проект документа и т.д.). Следует присоединиться по данному вопросу к точке зрения Е.Г. Шабловой, что способ выражения мнения - устный или письменный - не меняет экономической сущности услуг, то есть предмета договора.

Как утверждает Е.А. Зверева, предмет договора, имея комплексное содержание, зачастую не может быть односложно указан в названии договора. Автором вводится понятие консалтингового договора, в который могут входить элементы договора подряда, НИОКР и возмездного оказания услуг. Следует отметить, что такой подход автора является спорным. Возражая Е.А. Зверевой, для определения предмета договора следует обратиться к специфике деятельности, например, по оказанию консультационной услуги, при этом:

- если предметом выступает консультация (в любой форме), то необходимо оформить договор на возмездное оказание консультационных услуг с указанием той предметной области, в которой будет оказываться консультация, например: договор на возмездное оказание правовых услуг, договор на возмездное оказание консультационных услуг по подбору персонала, договор на возмездное оказание инженерно-консультационных услуг, договор на оказание консультационных услуг антикризисного управления и т.д.;

- если же в рамках договора предусматривается участие консультанта в выработке советов, рекомендаций и в их реализации, то предмет договора должен включать в себя элементы других договоров, например, договор на возмездное оказание инженерно-консультационных услуг по подготовке, техническому обеспечению процесса производства и передаче продукции. В данном случае рассматриваемый договор включает в себя элементы договора подряда, регулируемого нормами гл. 37 ГК РФ; элементы договоров на выполнение НИОКР гл. 38 ГК РФ; элементы договора возмездного оказания услуг, предусмотренных гл. 39 ГК РФ. Об этом говорится и в Постановлении Федерального арбитражного суда.

Однако следует помнить, что «всем услугам присущ один общий признак - результату предшествует совершение действий, не имеющих материального воплощения».

Место и срок исполнения договора обязательства по оказанию услуг определяются по соглашению сторон.

Способ оказания услуги конкретизируется в договоре.

Форма договора - применяются общие правила о форме сделок и форме договора.

Обязанности сторон договора возмездного оказания услуг:

· Исполнитель обязан оказать услуги лично (ст. 780 ГК). Обязанность исполнителя может быть конкретизирована путем описания той услуги, которая должна быть оказана.

· Заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в порядке и сроки, указанные в договоре (п. 1 ст. 781 ГК).

Отказ от исполнения договора возможен в любое время, как до начала оказания услуги (например, отказ от междугородного телефонного разговора), так и в любое время ее оказания до завершения (например, прекращение междугородного телефонного разговора раньше времени, которое было определено при заказе в качестве продолжительности разговора). При отказе от исполнения договора до начала оказания услуги заказчик возмещает исполнителю его фактические расходы, в процессе оказания услуги - фактические расходы, которые он понес до этого момента в целях исполнения той части договора, от которой заказчик отказался.

Положения о бытовом подряде должны применяться к отношениям по возмездному оказанию услуг, когда услуга оказывается лицом (гражданином или организацией, осуществляющей предпринимательскую деятельность) гражданину в целях удовлетворения его бытовых или других личных потребностей. Помимо этих положений, к услугам, оказываемым в целях удовлетворения личных потребностей граждан, применяются Закон РФ от 7 февраля 1992 г. «О защите прав потребителей» (с последующ. изм. и доп.) и правовые акты Правительства РФ, принятые в соответствии с указанным Законом.

Цена договора законодательством не определена. Однако имеется ряд документов в виде прейскурантов, тарифов и т.п., которые, как правило, исходят от исполнителя.

Как показывает судебная практика, спорным вопросом является формирование цены, например, на консультационные услуги как ключевой фактор формирования и планирования бюджета консультационных (консалтинговых) фирм, индивидуального консультанта и т.д. Следует заметить, что цена платных консультационных услуг в общем нормативном порядке не регулируется, что означает необходимость руководствоваться на этот случай общей нормой - ст. 424 ГК РФ. Имеется в виду, что расчеты за оказание услуги должны производиться по цене, предусмотренной соглашением сторон (цена договора складывается из двух составляющих: компенсации издержек исполнителя и причитающегося ему вознаграждения - п. 2 ст. 709 ГК РФ), кроме случаев, когда для договора с участием заказчика-потребителя применяются, в соответствии с законом, цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то органами (соглашением сторон не может предусматриваться более высокая цена). Однако случаи применения данного порядка определения цены являются, скорее, исключением из обычно существующего договорного порядка.

Поскольку в России существует произвольная практика определения цены на консультационные услуги, то в своем большинстве консалтинговые фирмы разрабатывают свои локальные документы по оплате оказываемых услуг, при этом диапазон цен значительно колеблется в зависимости от объема, личности консультанта, степени сложности, сроков исполнения консультирования, количества консультантов, используемых технических средств и других инструментов консультирования. Даже в тех случаях, когда в консалтинговых фирмах имеются разработанные ими тарифы на оказываемые услуги, размер вознаграждения и порядок его выплаты согласовываются с каждым клиентом. В процессе согласования допустимы отступления от тарифов исполнителя, поскольку они не носят обязательного характера, хотя по разовым услугам - консультирование, составление документов, экспертиза, аудит - исполнители, как правило, не отступают от своих тарифов. Чаще всего согласование цены с клиентом устанавливается в договорах на абонементное консультационное обслуживание, договоре на возмездное оказание инжиниринговых услуг, бухгалтерское обслуживание. При заключении данных видов договоров условие о цене принято фиксировать в дополнительном документе путем составления протокола соглашения о договорной цене, в котором структура цены, т.е. элементы, ее составляющие, фиксируется в смете. Величина оплаты оговорена заранее и обычно производится в установленное время либо в соответствии с графиком.

Привычными стали условия договора на оказание услуг, предусматривающего выплату исполнителю вознаграждения только при достижении положительного результата, например, в виде процента от взысканных в пользу заказчика сумм дебиторской задолженности или сумм налогов и налоговых санкций, которые удалось оспорить. Другими словами, выплата вознаграждения исполнителю прямо или косвенно (через специфический механизм расчета вознаграждения) обусловливается характером решения правоприменительного органа - в пользу или не в пользу клиента.

Таким образом, на практике широкое распространение получило заключение так называемых двойных договоров, в которых предусмотрена оплата на случай положительного, с точки зрения заказчика, «эффекта». Подобная форма оплаты неоднозначно рассматривается судебной практикой, встречаются примеры, когда одни и те же вопросы находят принципиально разное решение. Так, Постановлением Федерального арбитражного суда Уральского округа удовлетворены требования исполнителя (истца) к заказчику (ответчику) о взыскании дополнительного вознаграждения в размере 15 млн. рублей за деятельность исполнителя, способствовавшую полной отмене налоговых санкций в отношении заказчика. Также были отклонены доводы ответчика о неправильном применении судом норм гл. 39 ГК РФ, не предусматривающих оплату конкретного результата, поскольку в договоре был прописан определенный размер оплаты выполненных услуг.

В другом случае тот же Суд занял принципиально иную позицию, основанную на разъяснении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ о вопросах заключения договоров об оказании правовых услуг. В своем информационном письме от 29 сентября 1999 г. №48 ВАС РФ выразил отрицательное отношение к подобным договорным условиям: требование исполнителя о выплате вознаграждения не подлежит удовлетворению, если данное требование истец обосновывает условиями договора, ставящими размер оплаты услуг в зависимость от решения суда или государственного органа, которое будет принято в будущем. В этом случае размер вознаграждения должен определяться в порядке, предусмотренном ст. 424 ГК РФ, с учетом фактически совершенных исполнителем действий (деятельности). Эту точку зрения разделяет В.В. Кванин, утверждающий, что данным правилом необходимо руководствоваться и по другим договорам о возмездном оказании услуг, в то время как, по мнению Л.В. Санниковой, такая позиция Президиума ВАС РФ представляется необоснованной и противоречащей принципу свободы договора.

Рассматриваемые споры не утихают и в экономической литературе, где М.Л. Тюнякин говорит, что такой критерий для ценообразования, как «эффект», может отражать любые количественные и одновременно качественные экономические показатели. Например, цена на консалтинговые услуги может исчисляться по достигнутому результату от объема инвестиций за экономию средств, минимизацию издержек, объем продаж и т.п.

Хотя практика «двойных договоров» получила широкое распространение, тем не менее при установлении цены в «двойном договоре» следует исходить из особенностей предоставляемой услуги с учетом судебной практики в каждом конкретном случае. Например, справедливым было бы ввести запрет на условие договора, ставящее обязанность оплаты услуг (а не размер оплаты) в зависимость от решения суда (государственного органа), которое будет принято в будущем.

Итак, по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги. Отметим, что, подчеркивая, безусловно, возмездный характер договора, выраженный уже в самом определении ст. 781 ГК РФ, вместе с тем вопросы порядка оплаты услуг следует относить к договорным условиям, которые должны быть конкретизированы в каждом конкретном случае.

1.2 Ответственность по договору возмездного оказания услуг

Одно из условий договора, имеющее особое значение для сторон, - условие об ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по договору возмездного оказания услуг.

Среди оснований ответственности клиента по договору предоставления, например, консультационных услуг можно назвать непредоставление или предоставление информации, не соответствующей условиям договора. В качестве примера можно привести следующую ситуацию: между исполнителем и заказчиком был заключен договор на возмездное оказание правовых услуг. Согласно договору исполнитель был обязан зарегистрировать вновь создаваемое юридическое лицо, но не смог сделать это по вине клиента, не представившего всех необходимых документов, которые требовались исполнителю для надлежащего исполнения своих обязательств. В данном случае в силу п. 2 ст. 781 ГК РФ клиент обязан оплатить услуги в полном объеме, если иное не предусмотрено законом или договором возмездного оказания правовых услуг. Возможна ситуация, когда клиент не представил дополнительную информацию в сроки, предусмотренные договором. При этом стороны в договоре должны определить размер неустойки: пени или штрафов за непредставление информации за каждый день просрочки до фактического исполнения обязательства, при этом разумным можно считать пеню в размере 0,1% от суммы обязательства за каждый день просрочки, но не более 20%. Данная рекомендация основывается на положениях ст. 333 ГК РФ, в соответствии с которой суд вправе уменьшить размер неустойки при явной несоразмерности ее последствиям нарушения обязательств. Третьим условием ответственности клиента является неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств по оплате консультационных услуг в порядке и размере, предусмотренных условиями договора. Как показывает практика заключения договоров, размер ответственности в таком случае устанавливается в виде договорной неустойки, которую стороны должны согласовать в договоре (как правило, она составляет 0,1 - 0,5% от суммы задолженности за каждый день просрочки).

Приведем пример из судебной практики. ООО «Фирма КБ» обратилось в Арбитражный суд с иском о взыскании с Дортреста №2 суммы долга по договору и неустойки за просрочку оплаты. Предъявляя иск, истец ссылается на то, что ответчик обязан производить оплату стоимости комплекса консалтинговых услуг по принципу ежемесячного абонентского обслуживания в размере 2% от суммы ежемесячного выполнения работ, указанных в п. 1.1 договора. За просрочку оплаты подлежит взысканию договорная неустойка. Арбитражный суд, разрешая спор, проанализировав условия заключенного сторонами договора и фактические взаимоотношения сторон, сделал вывод о том, что консалтинговые услуги должны быть оказаны реально, с представлением подтверждения таких работ в виде проверки отчетной документации ответчика. Руководствуясь ст. 431 ГК РФ, Суд установил, что оплате подлежали работы в виде оказания консалтинговых услуг, фактически произведенных истцом и переданных ответчику или подрядным организациям, выполняющим работы в размере 2% от стоимости работ, произведенных ответчиком за спорный период. В связи с просрочкой оплаты оказанных истцом услуг Суд признал обоснованными требования о взыскании договорной неустойки.

Среди оснований ответственности исполнителя можно назвать оказание услуги, не соответствующей условиям договора, исполнение услуги ненадлежащим субъектом, нарушение сроков оказания самой услуги и т.д. Ненадлежащее выполнение принятых на себя обязательств может вызвать у клиента различные отрицательные последствия. Так, за ненадлежащее предоставление консультации по вопросу налогообложения у клиента возникают проблемы, вследствие которых последний подпадает под налоговые санкции. Второй вариант - предоставление услуги ненадлежащим субъектом, например, консультацию профессора выполнил его ассистент, вследствие чего клиент не получил ожидаемого результата. И третий вариант - предоставление услуги с нарушением сроков ее оказания - клиент не получил своевременную консультационную услугу по составлению бухгалтерской отчетности.

Рассмотрим пример из судебной практики. Стороны заключили договор об оказании услуг по восстановлению бухгалтерского учета и отчетности, в соответствии с условиями которого исполнителю было перечислено авансовое вознаграждение; как следует из материалов дела, информация по восстановлению бухгалтерского учета и отчетности предоставлена исполнителем заказчику значительно позже, чем установлено договором, в связи с чем заказчик потерял интерес к исполнению обязательства по спорному соглашению, что обоснованно послужило основанием для заказчика отказаться от принятия исполнения и требовать возмещения убытков в силу п. 2 ст. 405 ГК РФ).

Обычно ответственность консультантов за ненадлежащее предоставление услуги крайне незначительна и устанавливается в размере, не превышающем возможный гонорар. Крупнейшие западные компании в стандартном договоре предусматривают ответственность в размере не более уже выплаченной суммы гонорара, то есть речь идет о возврате денег клиенту.

Судебная практика подтверждает эти выводы. Как следует из материалов дела, между ОАО (заказчиком) и ООО (исполнителем) заключен договор на оказание консультационных услуг по вопросам особенностей банковской системы и валютного законодательства КНР, порядка осуществления расчетных операций в СКВ по внешнеторговым контрактам в соответствии с установленными в КНР правилами и нормами. Стороны установили срок исполнения услуг с учетом дополнительного соглашения. Поскольку услуги, предусмотренные данным договором, своевременно заказчику не оказаны, ОАО (заказчик) письмом обратилось к исполнителю с требованием о расторжении договора и возврате перечисленной суммы предоплаты, которое впоследствии осталось без ответа, в связи с чем ОАО обратилось в Арбитражный суд с иском. Удовлетворяя исковые требования, суд первой инстанции исходил из того, что ответчиком не представлены доказательства выполнения работ по договору, что является существенным нарушением его условий и основанием для расторжения договора и взыскания суммы предварительной оплаты за неоказанные услуги.

Итак, разработчики договоров сознательно не включают какие-либо санкции на случай нарушения условий договора исполнителем. При этом следует иметь в виду, что при отсутствии в договоре мер ответственности услугодателя применяются общие правила об ответственности за нарушения договорных обязательств. То есть ответственность услугодателя перед услугополучателем сводится в конечном итоге к взысканию неустойки, которая предусматривается сторонами путем включения в договор процента от суммы гонорара, и возмещению убытков (ст. 15 ГК РФ). Однако данного правила недостаточно для детальной регламентации порядка расчета убытков. Некоторым образом судебно-арбитражная практика компенсирует этот пробел. В п. 10 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. говорится, что в состав реального ущерба входят не только фактически понесенные соответствующим лицом расходы, но и расходы, которые это лицо должно будет произвести для восстановления нарушенного права.

2. Некоторые виды договора возмездного оказания услуг

2.1 Договор об оказании услуг связи

Согласно ст. 2 Федерального закона от 7 июля 2003 г. «О связи» (с последующ. изм. и доп.) (далее - Закон о связи) под услугами связи понимается деятельность по приему, обработке, передаче и доставке почтовых отправлений или сообщений электросвязи. Указанные услуги оказываются пользователям связи гражданами и юридическими лицами (операторами связи), получившими право на этот вид деятельности на основании лицензии (ст. 15 Закона о связи). Все средства связи, используемые во взаимоувязанной сети связи РФ, подлежат обязательной проверке (сертификации) на соответствие установленным стандартам, иным нормам и техническим требованиям. Сертификации также могут подлежать услуги связи, предоставляемые на сети общего пользования (ст. 16 Закона о связи). Так, согласно ст. 28 Закона о связи операторы связи обязаны предоставлять пользователям услуги связи, соответствующие по качеству стандартам, техническим нормам, сертификатам, а также условиям договора о предоставления услуг связи.

В соответствии со ст. 21 Закона о связи тарифы на услуги связи устанавливаются на договорной основе. В случаях, предусмотренных законодательством, по отдельным видам услуг связи, оказываемых предприятиями связи, тарифы могут регулироваться государством. Вызов экстренных оперативных служб (пожарной охраны, милиции, скорой медицинской помощи, аварийной газовой службы и т.д.) всеми гражданами и юридическими лицами производятся бесплатно.

Согласно ст. 27 Закона о связи все пользователи связи на территории РФ на равных условиях имеют право передавать сообщения по сетям электрической и почтовой связи. Пользователю связи на территории РФ не может быть отказано в доступе к услугам сети связи общего пользования. Следовательно, договор о предоставлении услуг связи является публичным. Вместе с тем, владельцы сетей и средств связи обязаны предоставлять абсолютный приоритет всем сообщениям, касающимся безопасности человеческой жизни на море, земле, в воздухе, космическом пространстве, проведения неотложных мероприятий в области обороны, безопасности и охраны правопорядка в РФ, а также сообщениям о крупных авариях, катастрофах, эпидемиях, эпизоотиях и стихийных бедствиях. Это положение полностью соответствует пункту 2 статьи 1 ГК РФ.

Для отдельных категорий должностных лиц государственных органов, дипломатических и консульских представителей иностранных государств, представителей международных организаций, а также отдельных групп граждан при пользовании электрической и почтовой связью могут устанавливаться льготы и преимущества в части очередности, порядка пользования и размера оплаты услуг связи.

Защита прав пользователей связи на предоставление услуг электрической и почтовой связи надлежащего качества, получение информации о таких услугах и об их исполнителях, а также механизм реализации этих прав регулируются законодательством РФ. В частности, при предоставлении услуг связи потребителям на их взаимоотношения с услугодателями распространяется действие Закона о защите прав потребителей.

Согласно ст. 32 Закона о связи все операторы связи обязаны обеспечить соблюдение тайны связи. Информация о почтовых отправлениях и передаваемых по сетям электрической связи сообщениях, а также сами эти отправления и сообщения могут выдаваться только отправителям и адресатам или их законным представителям. Согласно Конституции РФ (ч. 2 ст. 23), каждый имеет право на тайну переписки. Ограничение указанного права возможно лишь на основании судебного решения (ч. 1 ст. 13 Уголовно-процессуального кодекса РФ (далее - УПК РФ)). Обыск, наложение ареста на почтовые и телеграфные отправления и их выемка в учреждениях связи, контроль и запись телефонных и иных переговоров могут производиться только на основании судебного решения, за исключением случаев, предусмотренных ч. 5 ст. 165 УПК (ч. 2 ст. 13 УПК РФ).

В соответствии со ст. 37 Закона о связи операторы связи несут имущественную ответственность за утрату, повреждение ценных почтовых отправлений, недостачу вложений почтовых отправлений в размере объявленной стоимости, искажение текста телеграммы, изменившее ее смысл, недоставку телеграммы или вручение телеграммы адресату по истечении 24 часов с момента ее подачи в размере внесенной платы за телеграмму (за исключением телеграмм, поданные в населенные пункты, не имеющие электросвязи). Т.о., ответственность оператора связи является ограниченной.

Оператор связи освобождается от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по передаче или приему сообщений либо по пересылке или доставке почтовых отправлений, если докажет, что такое неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств произошло по вине пользователя связи либо вследствие действия непреодолимой силы. Следовательно, ответственность оператора связи перед пользователем является безвиновной.

В свою очередь, при нарушении пользователем правил эксплуатации оконечного оборудования сети электросвязи, использовании на сети не сертифицированного оборудования, а также при несвоевременной оплате услуг связи оператору связи предоставляется право приостанавливать доступ пользователя к сети электросвязи до устранения недостатков, за исключением случаев, предусмотренных ст. 29 Закона о связи. При этом пользователь связи обязан возместить оператору связи не полученные им доходы, а также возместить ущерб, вызванный простоем оборудования, и вред, причиненный его повреждением.

В отличие от ранее действовавшего законодательства в области связи в настоящее время согласно ст. 38 Закона о связи предъявление претензий при неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств по предоставлению услуг связи является правом, а не обязанностью пользователя.

Одному из важнейших видов связи специально посвящен Федеральный закон от 17 июля 1999 г. «О почтовой связи» (с последующ. изм. и доп.) (далее - Закон о почтовой связи), устанавливающий некоторые особенности оказания услуг почтовой связи. Под услугами почтовой связи понимаются действия или деятельность по приему, обработке, перевозке, доставке (вручению) почтовых отправлений, а также по осуществлению почтовых переводов денежных средств.

Согласно ст. 16 Закона о почтовой связи услуги почтовой связи оказываются операторами почтовой связи на договорной основе.

По договору оказания услуг почтовой связи оператор почтовой связи обязуется по заданию отправителя переслать вверенное ему почтовое отправление или осуществить почтовый перевод денежных средств по указанному отправителем адресу и доставить (вручить) их адресату, а пользователь услуг почтовой связи, в свою очередь, обязан оплатить оказанные ему услуги.

Операторы почтовой связи обязаны обеспечить пересылку письменной корреспонденции пользователям услуг почтовой связи в контрольные сроки. Нормативы частоты сбора письменной корреспонденции из почтовых ящиков, нормативы ее обмена, перевозки и доставки, а также контрольные сроки ее пересылки разрабатываются федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим управление деятельностью в области почтовой связи, и утверждаются Правительством РФ. Сроки оказания иных услуг почтовой связи устанавливаются операторами почтовой связи самостоятельно.

Операторы почтовой связи обязаны предоставлять пользователям услуг почтовой связи информацию об установленных сроках оказания услуг почтовой связи, а также об утвержденных Правительством РФ нормативах доставки и контрольных сроках пересылки письменной корреспонденции.

Качество услуг почтовой связи должно соответствовать установленным стандартам, а также предоставляемой операторами почтовой связи информации об условиях оказания данных услуг.

Согласно ст. 29 Закона о почтовой связи плата за услуги почтовой связи, за исключением универсальных услуг почтовой связи, определяется по тарифам, устанавливаемым на договорной основе.

Плата за универсальные услуги почтовой связи определяется на основании тарифов, утвержденных федеральным органом исполнительной власти по регулированию естественных монополий в сфере услуг общедоступной почтовой связи в порядке, установленном Правительством РФ, и подтверждается нанесенными на письменную корреспонденцию государственными знаками почтовой оплаты. Проданные государственные знаки почтовой оплаты обратно не принимаются и не обмениваются.

Анализ ст. 19 Закона о почтовой связи дает основания считать, что договор об оказании услуг почтовой связи также является публичным, а на пользователей услуг почтовой связи, являющихся потребителями, распространяется действие норм Закона о защите прав потребителей.

За неисполнение либо ненадлежащее исполнение обязательств по оказанию услуг почтовой связи операторы почтовой связи несут перед пользователями услуг почтовой связи имущественную ответственность. Ответственность операторов почтовой связи наступает за утрату, повреждение почтовых отправлений, недостачу вложений почтовых отправлений в размере объявленной стоимости, недоставку или нарушение контрольных сроков пересылки почтовых отправлений, осуществления почтовых переводов денежных средств, иные нарушения установленных требований по оказанию услуг почтовой связи. В ст. 34 Закона о почтовой связи конкретизируются по сравнению с Законом о связи меры ограниченной имущественной ответственности оператора почтовой связи перед пользователем. Так, убытки, причиненные при оказании услуг почтовой связи, возмещаются оператором почтовой связи в следующих размерах:

- в случае утраты или порчи (повреждения) почтового отправления с объявленной ценностью - в размере объявленной ценности и суммы тарифной платы, за исключением тарифной платы за объявленную ценность;

- в случае невыплаты (неосуществления) почтового перевода денежных средств - в размере суммы перевода и суммы тарифной платы;

- в случае утраты, повреждения иных регистрируемых почтовых отправлений - в двукратном размере суммы тарифной платы;

- в случае утраты или порчи (повреждения) части их вложения - в размере суммы тарифной платы.

За нарушение контрольных сроков пересылки почтовых отправлений и осуществления почтовых переводов денежных средств для личных (бытовых) нужд граждан операторы почтовой связи выплачивают неустойку в размере 3% платы за услугу почтовой связи по пересылки за каждый день задержки, но не более оплаченной суммы за данную услугу, а также за нарушение контрольных сроков пересылки почтовых отправлений воздушным транспортом - разницу между платой за пересылку воздушным и наземным транспортом.

Итак, в сфере услуг связи отношения по оказанию данного вида услуг наряду с нормами ГК регулируются также положениями иных нормативно-правовых актов.

возмездный услуга договор связь

2.2 Договор оказания аудиторских услуг

Отношения по проведению аудиторских проверок и осуществлению сопутствующих аудиту услуг регулируются на основании договора возмездного оказания услуг.

Основное внешнее отличие этого договора от схожих договоров Л.В. Стуков усматривает в том, что право оценивать качество проведенной проверки проверяемому экономическому субъекту не предоставлено. Это право предоставлено лицензирующему органу по результатам проверки, а также суду, что является одним из условий независимости аудита. Договор на оказание аудиторских услуг должен включать в себя обязательства клиента об оплате услуг независимо от выводов, содержащихся в заключении аудитора. Однако нельзя не согласиться с мнением В.К. Андреева, что суждения об особом характере отношений аудитора и аудируемого лица правильны лишь применительно к договору на проведение аудиторской проверки, а договоры оказания сопутствующих аудиту услуг не несут в себе специфических особенностей, на основании которых можно было бы выделить такие договоры как разновидность договора на проведение аудиторской проверки. Нельзя отождествлять все договоры на оказание аудиторских услуг с договором на проведение аудиторской проверки. Аудиторами могут оказываться услуги, которые опосредуются договорами подряда, поручения и т.д..

Исполнитель - аудиторская организация, индивидуальный аудитор. Федеральный закон от 7 августа 2001 г. «Об аудиторской деятельности» (с последующ. изм. и доп.) (далее - Закон об аудите) предъявляет особые требования к аудиторской организации, индивидуальному аудитору как стороне в договоре на проведение аудиторской проверки, поскольку аудиторский контроль должен осуществляться лицами, обладающими профессиональными знаниями, не имеющими имущественной или иной заинтересованности в оценке достоверности финансовой отчетности другой стороны по договору.

Постановлением Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 14 октября 2006 г. №1506/06 договор между общественной организацией «Сибирское отделение института дипломированных бухгалтеров и аудиторов» (исполнитель) и предприятием «Горводоканал-Новосибирск» (заказчик) на консультационно-справочное обслуживание был квалифицирован как договор оказания аудиторских услуг и признан ничтожным в силу ст. 168 ГК РФ как не соответствующий законодательству. Такой вывод был сделан Президиумом Высшего Арбитражного Суда РФ ввиду того, что аудиторская проверка была проведена не исполнителем, а фирмой «Чараудит», с которой у предприятия «Горводоканал-Новосибирск» не были оформлены договорные отношения, а в договоре оказания аудиторских услуг не была предусмотрена возможность его исполнения третьими лицами. Напротив, стороны обязались не передавать другим лицам информацию и данные, полученные ими при исполнении договора. Кроме того, необходимо отметить, что объединения, созданные аудиторами и аудиторскими фирмами для координации своей деятельности и защиты своих профессиональных интересов, не вправе непосредственно заниматься аудиторской деятельностью. Организация «Сибирское отделение института дипломированных бухгалтеров и аудиторов» является общественной организацией, созданной в целях защиты профессиональных, социальных и иных интересов ее членов, а также повышения их профессионализма и не имеет лицензии на осуществление аудиторской деятельности.

Осуществление деятельности по предоставлению аудиторских услуг допускается лишь при наличии у исполнителя лицензии на осуществление аудиторской деятельности соответствующего вида. Если в соответствии с законодательством Российской Федерации при оказании отдельных видов сопутствующих аудиту услуг требуется получение соответствующей лицензии, аудиторские организации и индивидуальные аудиторы не вправе оказывать такие услуги без получения соответствующей лицензии.

Независимый аудит не может проводиться:

1) аудиторами, являющимися учредителями (участниками) аудируемых лиц, их руководителями, бухгалтерами и иными лицами, несущими ответственность за организацию и ведение бухгалтерского учета и составление финансовой (бухгалтерской) отчетности;

2) аудиторами, состоящими с учредителями (участниками) аудируемых лиц, их должностными лицами, бухгалтерами и иными лицами, несущими ответственность за организацию и ведение бухгалтерского учета и составление финансовой (бухгалтерской) отчетности, в близком родстве (родители, супруги, братья, сестры, дети, а также братья, сестры, родители и дети супругов);

3) аудиторскими организациями, руководители и иные должностные лица которых являются учредителями (участниками) аудируемых лиц, их должностными лицами, бухгалтерами и иными лицами, несущими ответственность за организацию и ведение бухгалтерского учета и составление финансовой (бухгалтерской) отчетности;

4) аудиторскими организациями, руководители и иные должностные лица которых состоят в близком родстве (родители, супруги, братья, сестры, дети, а также братья, сестры, родители и дети супругов) с учредителями (участниками) аудируемых лиц, их должностными лицами, бухгалтерами и иными лицами, несущими ответственность за организацию и ведение бухгалтерского учета и составление финансовой (бухгалтерской) отчетности;

5) аудиторскими организациями в отношении аудируемых лиц, являющихся их учредителями (участниками), в отношении аудируемых лиц, для которых эти аудиторские организации являются учредителями (участниками), в отношении дочерних организаций, филиалов и представительств указанных аудируемых лиц, а также в отношении организаций, имеющих общих с этой аудиторской организацией учредителей (участников);

6) аудиторскими организациями и индивидуальными аудиторами, оказывавшими в течение трех лет, непосредственно предшествовавших проведению аудиторской проверки, услуги по восстановлению и ведению бухгалтерского учета, а также по составлению финансовой (бухгалтерской) отчетности физическим и юридическим лицам, - в отношении этих лиц.

Действующим законодательством установлены и другие ограничения в отношении субъекта, имеющего право проводить обязательную аудиторскую проверку, которые должны учитываться при выборе исполнителя по договору оказания аудиторских услуг. Исполнителем договора на проведение обязательной аудиторской проверки может быть лишь аудиторская организация. Индивидуальным аудиторам, осуществляющим аудиторскую деятельность в виде предпринимателей без образования юридического лица, право проведения обязательного аудита Законом не предоставлено.

Право на заключение договора на проведение обязательной аудиторской проверки организаций, в уставном (складочном) капитале которых доля государственной собственности или собственности субъекта РФ составляет не менее 25%, имеет аудиторская организация, победившая на конкурсе. Порядок проведения таких конкурсов утверждается Правительством РФ.

Проводить аудиторские проверки хозяйствующих субъектов, в финансовой (бухгалтерской) документации которых содержатся сведения, составляющие государственную тайну, могут только аудиторские организации, образованные без иностранного участия и имеющие допуск к сведениям, составляющим государственную тайну, полученный в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

При заключении договора на проведение аудиторской проверки акционерного общества, общества с ограниченной или дополнительной ответственностью, производственного кооператива необходимо учитывать, что выбор аудиторской организации должен быть одобрен высшим органом аудируемого лица - соответственно общим собранием акционеров, собранием участников, собранием членов кооператива. Несоблюдение данных правил является нарушением требований законодательства. Согласно ст. 168 ГК РФ сделка, не соответствующая требованиям закона, ничтожна. Такая сделка не влечет юридических последствий и недействительна с момента ее совершения (п. 1 ст. 167 ГК РФ).

Заказчиками по договору проведения аудиторской проверки (оказания аудиторских услуг) являются экономический субъект, в обязанности которого входит подтверждение своей ежегодной финансовой (бухгалтерской) отчетности аудиторским заключением, а также другие лица, имеющие право возлагать специальное задание по осуществлению аудиторских услуг на аудиторскую организацию и индивидуального аудитора.

Основные положения о заключении договора содержатся в ГК РФ (гл. 28), в соответствии с которым договор заключается посредством направления оферты одной из сторон и ее акцепта другой стороной. Оферта содержит все существенные условия договора и по общему правилу является безотзывной. Акцепт должен быть полным и безоговорочным.

Для практики заключения договора оказания аудиторских услуг характерно направление аудиторской организацией исполнительному органу аудируемого лица письма-обязательства аудиторской организации о согласии на проведение аудита. Подписание письма-обязательства не исключает возможности противоречий между сторонами. Важность этого документа трудно переоценить, поскольку он документально подтверждает согласие аудиторской организации на проведение аудита.

Письмо-обязательство может не только предшествовать заключению договора оказания аудиторских услуг, но и послужить офертой разовых соглашений между аудиторской организацией и аудируемым лицом.

В аудиторской практике акцепт совершается путем письменного подтверждения экономическим субъектом согласия на условия аудита, предложенные аудиторской организацией. Порядок подготовки письма-обязательства регламентируется соответствующим правилом (стандартом). Некоторые авторы отмечают, что большая часть российских аудиторских фирм не составляет письма-обязательства, как это чаще всего имеет место в западной практике, а заключает с клиентами договоры в традиционном для нас порядке. Гражданское законодательство не запрещает делать оферты и акцепты в устной форме и заключать договоры по итогам переговоров (что чаще всего и происходит). Письмо-обязательство является не единственной, а лишь одной из возможных форм оферты в аудите.

В случаях, установленных законом, договоры могут заключаться только путем проведения торгов в виде аукциона или конкурса. Закон об аудите устанавливает правило о заключении договоров о проведении ежегодных обязательных аудиторских проверок юридических лиц, в уставном (складочном) капитале которых доля государства составляет более 25%, лишь по результатам проведения открытого конкурса.

Договор на проведение аудиторской проверки должен содержать все существенные условия. Положения о договоре оказания аудиторских услуг содержатся в Правиле (стандарте) №12 «Согласование условий проведения аудита».

В договор на оказание аудиторских услуг необходимо включать предмет, условия оказания аудиторских услуг, права и обязанности аудиторской организации; права и обязанности аудируемого лица, стоимость и порядок оплаты аудиторских услуг, ответственность сторон и порядок разрешения споров. Договор на проведение аудиторской проверки, заключенный с организацией, в уставном (складочном) капитале которой доля государства составляет более 25%, должен предусматривать обязательство аудиторской организации о предоставлении в Росимущество и в федеральный орган исполнительной власти, на который возложены координация и регулирование деятельности соответствующей отрасли (сферы управления), по одному экземпляру отчета, в том числе аудиторского заключения о финансовой (бухгалтерской) ответственности аудируемого лица. Наряду с этим договор может содержать и другие условия.