Анализ конституционного права на информацию в Республики Беларусь

Ч жизнедеятельность человека в особой сфере семейных, бытовых, личных, интимных отношений, не подлежащих контролю со стороны государства, общественных организаций, граждан;

Ч свободу уединения, размышления, вступления в контакты с другими людьми или воздержание от таких контактов;

Ч свободу высказываний и правомерных поступков вне сферы служебных отношений;

Ч тайну жилища, дневников, других личных записей, переписки, почтово-телеграфных и иных отправлений, содержания телефонных и иных переговоров;

Ч тайну усыновления;

Ч гарантированную возможность доверить свои личные и семейные тайны священнику, врачу, адвокату, нотариусу без опасения их разглашения.

Домашний уклад, личные симпатии и антипатии также охватываются понятием частной жизни. Все, что происходит в жилище, не может прослушиваться и предаваться гласности. Семейный бюджет, распоряжение личной собственностью и денежными вкладами, само их наличие -- все это также сфера частной жизни.

«Неприкосновенность» и «тайна» -- два понятия, характеризующих природу данного института. Следует различать тайны исключительно личные (никому не доверенные) и тайны профессиональные (личные тайны, доверенные представителям различных профессий -- врачам, адвокатам, нотариусам, священникам). Субъекты профессиональных тайн несут юридическую или иную (например, религиозную) ответственность за их разглашение.

Право на неприкосновенность личной жизни принадлежит человеку от рождения, оно не даруется государством. Однако «вторжение» в личную жизнь возможно:

Ё в целях борьбы с преступлениями (правонарушениями);

Ё в связи с эпидемией или стихийным бедствием и ликвидацией их последствий;

Ё в условиях военного или чрезвычайного положения [13, с.111].

Статья 18 Закона «Об информации, информатизации и защите информации» содержит положение о том, что никто не вправе требовать от физического лица предоставления информации о его частной жизни и персональных данных, включая сведения, составляющие личную и семейную тайну, тайну телефонных переговоров, почтовых и иных сообщений, касающиеся состояния его здоровья, либо получать такую информацию иным образом помимо воли данного физического лица, кроме случаев, установленных законодательными актами Республики Беларусь [11].

В целях реализации закрепленного права граждан на защиту от незаконного вмешательства в личную жизнь нормативными правовыми актами определен состав сведений, которые могут составлять содержание тайны личной жизни, а также установлена ответственность за нарушение законодательства в этой сфере.

Порядок доступа к документам, содержащим информацию, относящуюся к тайне личной жизни граждан, регулируется «Инструкцией о режиме доступа к документам, содержащим информацию, относящуюся к тайне личной жизни граждан», утвержденной приказом Комитета по архивам и делопроизводству от 3 июля 1996 года № 21. В данном нормативном правовом акте определено, что к тайне личной жизни граждан могут быть отнесены сведения, содержащиеся в архивных документах, использование которых без согласия заинтересованных лиц может нанести ущерб моральным и имущественным интересам граждан.

В состав документов, хранящихся в архивных учреждениях Республики Беларусь, к тайне личной жизни граждан могут быть отнесены сведения, использование которых без согласия заинтересованных лиц может нанести ущерб моральным и имущественным интересам граждан, в их числе:

§ о здоровье, семейных и интимных отношениях;

§ об обстоятельствах рождения, усыновления, развода;

§ о личных привычках и наклонностях;

§ личная переписка и корреспонденция, дневниковые, телефонные, телеграфные, видео, аудио и другие виды сохранения информации;

§ об имущественном положении, источниках доходов;

§ о деятельности, содержащей коммерческую тайну;

§ об интеллектуальной собственности;

§ сведения, разглашение которых создает угрозу личной безопасности граждан, безопасности членов его семьи и имущества;

§ об участии граждан в действиях судебно-следственных органов в качестве обвиняемых, свидетелей и т.п., а также об обвинении в злоупотреблениях властью или служебным положением;

§ о рассматривавшихся персонально в руководящих и контрольных органах КПБ делах морально-этического характера;

§ сведения из учетно-фильтрационных материалов КГБ (МГБ, МВД) на граждан, репатриированных из Германии и оккупированных ею стран на родину в 1945-1946 годах [25, п.1].

В целях недопущения разглашения тайны личной жизни граждан в архивах устанавливается следующий порядок использования документов, содержащих сведения о личной жизни граждан. При приеме на хранение в архивы документов от заинтересованного лица работникам архива необходимо определить дела, содержащие тайну личной жизни, о чем оговорить в заключении на принятые документы. Перед выдачей пользователю архивного дела или документа работник архива просматривает их на предмет наличия информации, содержащей сведения о тайне личной жизни граждан. При обнаружении в деле или документе таких сведений работник архива докладывает об этом директору архива, который принимает решение об установлении действительного факта наличия в деле или документе информации о тайне личной жизни гражданина. В случае смерти гражданина, если в делах и документах, хранящихся в архиве, имеется информация о тайне его личной жизни, а наследники и близкие родственники отсутствуют, вступает в силу 75-летний срок ограничения доступа к соответствующим документам (делам) [25, п.2.4].

Не разрешается сообщение государственным архивом сведений, содержащих тайну личной жизни граждан, при исполнении запросов юридических и физических лиц, в том числе генеалогического характера, за исключением случаев, когда такие сведения запрашиваются наследниками или близкими родственниками этих граждан, а также в случаях, предусмотренных законодательством [25, п.3].

Личная тайна является составной частью частной жизни. Врачебная тайна - это разновидность личной тайны. Соблюдение врачебной тайны - правовая обязанность лиц, которым в установленном законом порядке переданы конфиденциальные сведения. За разглашение профессиональной (врачебной) тайны предусмотрена ответственность в соответствии с законодательством.

Врачебная тайна - важнейшее понятие деонтологии учения о принципах поведения медицинского персонала в общении с пациентом или его представителем, а также с родственниками пациента и другими лицами. Институт врачебной тайны - один из самых древних в медицине и праве, его основоположником принято считать древнегреческого врача Гиппократа - автора знаменитой клятвы [24, с.18].

Отношения в области охраны здоровья населения Республики Беларусь регулируются Законом Республики Беларусь от 18 июня 1993 года № 2435-ХII «О здравоохранении» (далее - Закон «О здравоохранении»). Информация о факте обращения гражданина за медицинской помощью, состоянии его здоровья, диагнозе заболевания, результатах диагностических исследований и лечения, иные сведения, в том числе личного характера, полученные при его обследовании, лечении, а в случае смерти - о результатах патологоанатомического вскрытия составляют врачебную тайну. Использование сведений, составляющих врачебную тайну, в учебном процессе, научной литературе допускается только с согласия пациента. Предоставление сведений, составляющих врачебную тайну, без согласия пациента или его законного представителя допускается:

1) по запросу государственных органов и иных организаций здравоохранения в целях обследования и лечения пациента;

2) при угрозе распространения инфекционных заболеваний, массовых отравлений и поражений;

3) по письменному запросу органов дознания и следствия, прокурора и суда в связи с проведением расследования или судебным разбирательством при обосновании необходимости и объема запрашиваемых сведений;

4) в случае оказания медицинской помощи несовершеннолетнему, лицу, признанному в установленном порядке недееспособным, лицу, не способному по состоянию здоровья к принятию осознанного решения, для информирования его законных представителей, супруга, близких родственников;

5) при наличии оснований, позволяющих полагать, что вред здоровью причинен в результате насильственных действий, для сообщения в правоохранительные органы [26, ст.30].

Названные положения Закона «О здравоохранении» отражают приоритет государственных и общественных интересов и не означают нарушения врачебной тайны, поскольку сведения о фактах обращения за помощью, о болезни и лечении граждан сообщаются лишь указанным в законе органам и должностным лицам, которые также обязаны не разглашать эти сведения наравне с медицинскими работниками.

Адвокатская тайна - составляющая тайны личной жизни. С развитием демократических основ уголовного и уголовно-процессуального законодательства Республики Беларусь последняя получила дальнейшее развитие и законодательное закрепление. Она основывается на конституционных положениях, которые гарантируют свободу, неприкосновенность, достоинство личности, получение квалифицированной юридической помощи для осуществления своих прав и свобод.

Обращаясь к адвокату за защитой своих прав и заключая с ним соглашение, гражданин становится клиентом последнего и на конфиденциальной, доверительной основе излагает причину своего обращения и всегда желает, чтобы поведанное им носило характер тайны. Подобно тому, как врачу пациент раскрывает информацию о своем физическом недуге, он сообщает адвокату о своих моральных переживаниях. Следовательно, все без исключения сведения, полученные адвокатом от общения со своим клиентом, составляют адвокатскую тайну [27, с.34].

Действующие правовые акты, регламентирующие деятельность адвокатуры, включили в себя ряд положений, обязывающих адвоката не только соблюдать адвокатскую тайну, но и принимать все меры по обеспечению доверительных отношений между ним и клиентом. В частности, адвокат должен обеспечить клиенту возможность получения консультации наедине. Он не вправе совершать какие-либо действия, создающие угрозу доверительным отношениям с клиентом, давать свидетельские показания по вопросам, составляющим адвокатскую тайну.

Правовые нормы об обязанности признавать и соблюдать адвокатскую тайну адресованы не только адвокатам. Статьей 16 Закона Республики Беларусь «Об адвокатуре» установлено, что все органы и должностные лица Республики Беларусь признают и соблюдают тайну консультаций адвоката с лицом, которому он оказывает юридическую помощь, при осуществлении им своих профессиональных обязанностей. Сведения, составляющие предмет адвокатской тайны, не могут быть получены от адвоката и использованы в качестве доказательств в гражданском, уголовном и административном процессах [28, ст.16].

Действительно, законодательство Республики Беларусь закрепляет право на тайну частной жизни. Вместе с тем, проанализировав действующие нормативные правовые акты в сфере информации, связанной с тайной частной жизни, можно констатировать, что граждане не имеют каких-либо действенных механизмов защиты своих персональных данных. Данные пробелы законодательства в условиях развития информационно-коммуникационных технологий могут привести к массовым нарушениям прав на неприкосновенность личной жизни, сделать личную жизнь людей неоправданно прозрачной как для государства, так и для широкой общественности. Нецелевое использование персональных данных может нанести огромный и непоправимый вред человеку. Это касается таких персональных данных, как состояние здоровья, предпочтения и убеждения в политической сфере, домашний адрес, номера телефонов, данные паспорта, номера пластиковых карточек и т.п. Персональные данные могут быть использованы для шантажа, запугивания, вымогательства, мошенничества, или в других противоправных действиях. Так, на сегодняшний день, не составляет большой трудности получить сведения о клиентах, пользующихся услугами сети МТС, DIALLOG или VELCOM: базы данных, содержащие достаточно подробную информацию о владельцах сим-карт, могут находиться в распоряжении всех желающих и передаются по сети Интернет без всяких ограничений.

Следует отметить, что в настоящее время механизм защиты прав личности в случае нарушения тайны частной жизни не определен. В законодательстве Республики Беларусь отсутствуют нормы, определяющие:

§ что понимается под нарушением тайны личной жизни;

§ имеет ли право потерпевший выбрать способ защиты;

§ при каких условиях тайна личной жизни считается нарушенной;

§ кем может быть заявлено требование о защите тайны личной жизни;

§ кто может быть привлечен в качестве ответчика по делам о защите тайны личной жизни;

§ на кого возлагается обязанность предоставления соответствующих доказательств;

§ как решается вопрос о возмещении потерпевшему убытков и морального вреда;

§ каковы последствия неисполнения решения суда по делам о защите тайны личной жизни.

Следует предположить, что механизм защиты тайны частной жизни может быть подобен механизму защиты чести, достоинства и деловой репутации. Однако как любой институт определенной отрасли права он должен иметь специфические особенности. Видится, что под нарушением тайны личной (частной) жизни следует понимать незаконное собирание, предоставление либо распространение сведений о личной жизни лица. Требование о защите тайны личной жизни может быть заявлено как самим лицом, чье право нарушено, так и его родственниками, если эти сведения прямо или косвенно затрагивают тайну их личной жизни. Для установления факта нарушения тайны личной жизни необходимо наличие одновременно следующих условий:

1. У виновного нет законных оснований на доступ к информации о тайне частной жизни потерпевшего;

2. Виновный собрал, предоставил либо распространил третьим лицам информацию о личной жизни потерпевшего.

В качестве ответчиков по делам о тайне личной жизни выступают лица, незаконно распространившие либо собравшие сведения о личной тайне. Поскольку право на тайну личной жизни может принадлежать только физическим лицам, следовательно, дела данной категории должны быть подведомственны общим судам. Доказывание факта незаконного сбора, предоставления либо распространения сведений о тайне личной жизни следует возложить на лицо, обратившееся в суд с требованием о защите нарушенного права, то есть на истца. Он обязан доказать, что данные сведения были незаконно собраны и сообщены хотя бы одному лицу, но не обязан доказывать, что виновный не имел законных оснований для сбора сведений о тайне личной жизни. На ответчика, напротив, возлагается обязанность доказывания того, что собранные, предоставленные либо распространенные им сведения не относятся к тайне личной жизни, что виновный имел законные основания для сбора, предоставления либо распространения сведений. Для решения вопроса о возмещении убытков и морального вреда необходимо установить сам факт нарушения права на тайну личной жизни, поскольку данные обязательства носят неимущественный характер. Лицу в результате нарушения данного права может быть причинен как имущественный, так и моральный вред. Следует установить, что на требования о защите тайны частной жизни, а также на требования гражданина о компенсации морального вреда срок исковой давности не распространяется.

Несомненно, развитие законодательства в области обеспечения основополагающих прав личности в информационной сфере происходит параллельно по двум направлениям: обеспечение права доступа к информации и обеспечение защиты тайны личной жизни. Необходимость развития и совершенствования белорусского законодательства в данных направлениях также очевидна.

2.2 Государственная тайна как ограничение в реализации права на информацию

Законом Республики Беларусь от 29 ноября 1994 года «О государственных секретах» (далее - Закон «О государственных секретах») определены правовые основы отнесения сведений, к государственным секретам, их засекречивания, рассекречивания и защиты. Данный Закон также регулирует отношения, возникающие при обращении с государственными секретами, в целях обеспечения национальной безопасности Республики Беларусь.

Государственные секреты - это сведения, защищаемые государством в целях предотвращения их несанкционированного распространения и создания угрозы национальной безопасности Республики Беларусь, а также конституционным правам и свободам граждан [29, ст.1].

Основными принципами отнесения сведений к государственным секретам являются:

- принцип законности, который предполагает отнесение этих сведений к государственным секретам в соответствии Законом Республики Беларусь «О государственных секретах» и иными актами законодательства Республики Беларусь;

- принцип безопасности личности, общества и государства, под которым понимается отнесение этих сведений к государственным секретам без причинения вреда личности, обществу и государству;

- принцип обоснованности, который заключается в принятии решения об их включении в перечень сведений, подлежащих засекречиванию, на основании экспертной оценки этих сведений;

- принцип соотнесенности с мерами защиты государственных секретов иностранных государств, предусматривающий согласованность подходов к определению категорий сведений, относимых к государственным секретам, степени их секретности и мер по их защите с законодательством государств, с которыми Республика Беларусь имеет договоры о совместном использовании и защите сведений, составляющих государственные секреты [29, ст.3].

Государственные секреты подразделяются на две категории: государственная тайна и служебная тайна.

Государственная тайна - государственные секреты, разглашение или утрата которых могут повлечь тяжкие последствия для национальной безопасности Республики Беларусь, а также создать угрозу безопасности граждан либо их конституционным правам и свободам [29, ст. 17].

В соответствии с Указом Президента Республики Беларусь от 12 апреля 2004 года № 186 «Об утверждении перечня сведений, составляющих государственную тайну Республики Беларусь», данные засекреченные сведения можно разделить на 6 основных категорий, каждая из которых содержит конкретный состав секретной информации.

1. Сведения в области внешних сношений:

1.1. о стратегии и тактике внешней политики государства;

1.2. о переговорах между представителями Республики Беларусь и представителями иностранных государств по выработке единой принципиальной позиции в международных отношениях и др.;

2. Сведения в области экономики и финансов:

2.1. о содержании планов подготовки экономики Республики Беларусь к отражению возможной военной агрессии;

2.2. о планах (заданиях) государственного оборонного заказа, объемах выпуска и поставках систем, комплексов, образцов вооружения и военной техники, военно-технического имущества, а также наличии и наращивании мощностей по их выпуску и некоторые др.;

3. Сведения в области науки и техники:

3.1. о прогнозных оценках научно-технического прогресса по направлениям, определяющим национальную безопасность Республики Беларусь;

3.2. о содержании государственных и других программ, концепций по направлениям, определяющим национальную безопасность Республики Беларусь и др.;

4. Сведения в военной области:

4.1. о планах строительства Вооруженных Сил Республики Беларусь, содержании основных направлений развития вооружения и военной техники;

4.2. о системе управления Вооруженными Силами Республики Беларусь и др.;

5. Сведения в области разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности:

6. Сведения в области национальной безопасности Республики Беларусь:

6.1. об организации, силах, средствах и методах обеспечения безопасности охраняемых лиц и защиты охраняемых объектов, а также данные о финансировании этой деятельности;

6.2. о содержании и организации охраны Государственной границы Республики Беларусь и ряд других [30].

Указом Президента Республики Беларусь от 9 июля 2003 года № 300 утвержден Перечень государственных органов и организаций, наделяемых полномочиями по отнесению сведений к государственным секретам и их защите. Среди них Администрация Президента Республики Беларусь, Государственный секретариат Совета Безопасности, Прокуратура, Национальный банк, Комитет государственного контроля, министерства, государственные комитеты, комитеты при Совете Министров Республики Беларусь и другие [31].

В целях выявления преимуществ и проблемных аспектов в области охраны государственных секретов, следует провести сравнительный анализ законодательного закрепления последних в Республики Беларусь и Российской Федерации. Основными нормативными правовыми актами в данных государствах, регулирующими отношения, возникающие в связи с отнесением сведений к государственной тайне, их рассекречиванием и защитой в интересах обеспечения безопасности государства, являются Закон «О государственных секретах» и Закон Российской Федерации «О государственной тайне» от 21 июля 1993 года.

В первую очередь, как видно из названия законов, Республика Беларусь и Российская Федерация по-разному «называют» сведения, которые составляют информацию ограниченного доступа, затрагивающую интересы государства. Так, Российская Федерация ограничивается термином «государственная тайна» (это защищаемые государством сведения в области его военной, внешнеполитической, экономической, разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности, распространение которых может нанести ущерб безопасности Российской Федерации). Республика Беларусь в качестве общего термина для секретной информации использует термин «государственные секреты», а затем, статья 17 Закона «О государственных секретах» подразделяет их на две категории: государственная тайна и служебная тайна. Сведения, составляющие служебную тайну, имеют характер отдельных данных, входящих в состав сведений, составляющих государственную тайну и не раскрывающих ее в целом.

Видится, что деление сведений на государственную и служебную тайну является более приемлемым, так как позволяет разграничить информацию, утрата или разглашение которой может повлечь тяжкие последствия, с информацией, утрата или разглашение которой может причинить существенный вред. Это, в свою очередь дает возможность прогнозировать различные последствия в случаях «утечки» информации определенной категории и принять комплекс мер, направленных на их предотвращение.

Сведения, которые могут быть отнесены к государственной тайне, а также сведения, не подлежащие засекречиванию в соответствии с нормами законов Республики Беларусь и Российской Федерации, является сходным. Также законодательство обоих государств устанавливают аналогичные степени секретности сведений и грифы секретности носителей этих сведений: «особой важности», «совершенно секретно», «секретно».

Важно отметить, что Закон Российской Федерации «О государственной тайне» предусматривает необходимость пересмотра содержания засекреченных сведений не реже, чем через каждые 5 лет. Срок засекречивания сведений не может превышать 30 лет. В исключительных случаях этот срок может быть продлен по заключению межведомственной комиссии по защите государственной тайны. В свою очередь Закон Республики Беларусь «О государственных секретах» содержит только общие положения о возможности и основаниях рассекречивания сведений, составляющих государственные секреты. Порядок рассекречивания государственной тайны установлен Законом Республики Беларусь от 6 октября 1994 года № 3277-XІІ «О Национальном архивном фонде и архивах в Республике Беларусь»: ограничения в пользовании документами Национального архивного фонда Республики Беларусь, содержащими государственную тайну, устанавливаются, как правило, на срок до 30 лет с момента отнесения их к государственной тайне [32, ст.28].

Статья 23 Закона Республики Беларусь «О государственных секретах» устанавливает, что физические лица, не достигшие восемнадцатилетнего возраста, не имеют права на доступ к государственным секретам со степенями секретности особой важности и совершенно секретно, за исключением лиц, достигших семнадцатилетнего возраста и поступивших в учебные заведения, где для обучения необходим доступ к государственным секретам. Законом Российской Федерации «О государственной тайне» нижний предел возраста, с которого лицо может быть допущено к государственной тайне, не установлен.

Основные положения о защите государственной тайны в нормативных правовых актах двух государств являются аналогичными. Вместе с тем, часть 3 статьи 29 Закон Республики Беларусь «О государственных секретах» предусматривает, что в случае, если физическое лицо считает необоснованным ограничение его прав, оно может обжаловать это в вышестоящую организацию или суд. Подобное положение в Законе Российской Федерации «О государственной тайне» не закреплено. Отражение в нормативном правовом акте Республики Беларусь права на обжалование полагается более демократичным и гуманным и имеет важное отношение с точки зрения гарантированной каждому статьей 60 Конституции Республики Беларусь защиты прав и свобод компетентным, независимым и беспристрастным судом.

Основа законов Республики Беларусь и Российской Федерации в сфере защиты засекреченной информации является единой. Однако Закон нашего государства более полно конкретизирует некоторые положения, касающиеся соблюдения и защиты прав, свобод и законных интересов граждан.

2.3 Служебная тайна как ограничение в реализации права на информацию

В Энциклопедическом словаре служебная тайна определятся как сведения, вверенные лицу в силу его служебного положения [33, с.198]

Российский Большой юридический словарь определяет служебную тайну как «один из объектов гражданских прав по гражданскому законодательству Российской Федерации. Режим защиты служебной тайны аналогичен режиму защиты коммерческой тайны» [34, с.357]

Анализ белорусского законодательства позволяет сделать вывод о том, что понятие «служебная тайна» содержится в нормах различных отраслей права, как частного, так и публичного.

В Белорусском словаре юридических терминов для определения понятия «служебная тайна» используются формулировки, данные в Гражданском кодексе Республики Беларусь и Законе Республики Беларусь «О государственных секретах» [35, с.254].

В Законе Республики Беларусь «О государственных секретах» служебная тайна определяется как категория государственных секретов. Служебная тайна - государственные секреты, разглашение или утрата которых может причинить существенный вред национальной безопасности Республики Беларусь, а также конституционным правам и свободам граждан. Сведения, составляющие служебную тайну, имеют характер отдельных данных, входящих в состав сведений, составляющих государственную тайну, и не раскрывают ее целиком [29, ст.17]. Следовательно, служебная тайна, как одна из категорий государственных секретов, понятие более узкое, чем государственные секреты и государственная тайна. Служебная тайна входит в состав этих понятий: владение служебной тайной не позволяет получить сведения о секретной информации в полном объеме; служебная тайна обладает меньшей степенью секретности, чем государственная тайна [37, с.81]

Статья 53 ТК Республики Беларусь закрепляет обязанность работника хранить государственную и служебную тайны, не разглашать без соответствующего разрешения коммерческую тайну нанимателя. Таким образом, указанная норма предполагает независимое существование трех понятий: государственная, служебная и коммерческая тайны [44].

Статья 17 Закона Республики Беларусь «Об информации, информатизации и защите информации» устанавливает, что к информации, распространение и (или) предоставление которой ограничено, относятся сведения, составляющие государственные секреты, а также информация, составляющая коммерческую и профессиональную тайну [11, ст.17]. Таким образом, законом введено новое понятие: профессиональная тайна. При этом названный закон не содержит официального определения и разграничения указанных понятий.

ГК Республики Беларусь оперирует понятиями служебной и коммерческой тайны, не раскрывая их отличий. В пункте 1 статьи 140 ГК Республики Беларусь закреплено, что информация составляет служебную или коммерческую тайну в том случае, когда имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к ней отсутствует доступ на законном основании, и обладатель принимает меры к охране ее конфиденциальности [36]. Из данного положения следует, что ГК Республики Беларусь не разграничивает понятия служебной и коммерческой тайны.

Перечень научных публикаций по данной теме в Республике Беларусь невелик. Аналогичный подход в отношении исследуемого понятия содержится в Гражданский Кодекс Российской Федерации, потому мнение российских правоведов может быть использовано в исследованиях по данному вопросу.

Так, по мнению Т.Е. Абовой, А.Ю. Кабалкина и В.П. Мозолина служебную тайну составляет информация ограниченного доступа органов государственной власти и государственного управления, а также органов местного самоуправления [38, c.242].

Иная точка зрения существует у Г. Отнюковой, согласно которой к служебной тайне следует также относить определенную информацию лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. При этом, по её мнению, к служебной тайне относятся сведения, которые обычно не являются предметом самостоятельных сделок, но разглашение которых может принести имущественный ущерб организации и вред ее деловой репутации (сведения о руководителях организации, других работниках, сведения об источниках финансирования) [39, с.56].

В. Подгруша, автор белорусского юридического словаря современного гражданского права, вовсе не разграничивает понятия служебная и коммерческая тайна, указывая данные понятия через соединительный союз «и». Вместе с тем, указывая об ответственности за разглашение данных видов тайн, отсылает к норме о разглашении коммерческой тайны [40, с.618].

Наконец, есть точка зрения, согласно которой служебная тайна относится к сфере публичного права и включает в себя информацию о деятельности государственных органов (управления, контролирующих, правоохранительных и т.д.) и их служащих, представляющая не коммерческий, а государственный интерес и информация, составляющая коммерческую тайну субъекта, осуществляющего предпринимательскую деятельность, полученная государственным органом в пределах своей компетенции для выполнения возложенных на него функций [41, с.36].

Нормы, относящиеся к защите коммерческой тайны, содержатся также в Положении о коммерческой тайне, утвержденном Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 6 ноября 1992 г. № 670. Данный нормативный правовой акт определяет экономические и правовые основы защиты коммерческой тайны и не содержит упоминания о служебной тайне [42, п.1].

Анализ нормативных правовых актов позволяет сделать вывод об отсутствии единообразных подходов в определении дефиниции служебной тайны и соотношении ее с такими институтами (содержащимися как в отраслях публичного, так и частного права), как государственные секреты, коммерческая информация и профессиональная тайна. При этом практика показывает, что нормативное закрепление понятия служебной тайны актуально не только при осуществлении деятельности государственными органами и организациями, но и деятельности субъектов хозяйствования частной формы собственности. При этом служебная тайна не всегда может быть обусловлена коммерческой ценностью, но ее разглашение при этом может причинить имущественный ущерб ее обладателю и вред его деловой репутации.

В связи с изложенным, полагаем целесообразным:

1. Разграничить понятие «служебная тайна» в гражданском и административном законодательстве.

2. Отнести институт служебной тайны к публично-правовому порядку управления (как составная часть государственных секретов) ное понятие какемента государствнных секретовния нта.ний получить необходимую информацию путем напрвления запроса).

3. Для регулирования отношений, связанных с институтом служебной тайны в гражданском праве ввести термин «служебная информация», в связи с чем, дополнить часть 1 статьи 140 ГК Республики Беларусь определением: «служебная информация - информация, касающаяся деятельности юридических лиц частной формы собственности, сохранение которой не обусловлено коммерческой ценностью, но разглашение которой может причинить имущественный ущерб ее обладателю и вред его деловой репутации, и ограничение на распространение которой диктуется служебной необходимостью».

4. Озаглавить статью 140 ГК Республики Беларусь «Коммерческая тайна и служебная информация».

2.4 Коммерческая тайна как ограничение в реализации права на информацию

В современных условиях защита коммерческой тайны выступает одной из основных функций обеспечения экономической безопасности субъекта хозяйствования, поскольку сама информация является товаром и обладание информацией о деятельности субъекта хозяйствования дает преимущества стороне, располагающей более точной и обширной информацией.

Как было указано выше, согласно Гражданскому кодексу Республики Беларусь информация составляет коммерческую или служебную тайну в случае, когда информация имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к ней нет свободного доступа на законном основании, и обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности [36, ст.140].

Положением о коммерческой тайне установлены требования, которым должна соответствовать информация, составляющая коммерческую тайну [42, п.3].

Во-первых, информация должна иметь действительную или потенциальную ценность для субъекта хозяйствования по коммерческим причинам. Некоторые авторы считают, что применительно к оценке стоимости информации, составляющей коммерческую тайну, можно говорить лишь о доходах, которые еще не получены. По мнению других авторов, исходя из специфики деятельности организации коммерческую тайну могут составлять самые разнообразные сведения. К их числу можно отнести сведения о предпринимательской деятельности, которые нежелательно открывать для широкого круга лиц: сведения о производственных, технологических процессах, исследованиях, заключаемых хозяйственных договорах, не требующих государственной регистрации, контрагентах, с которыми субъект хозяйствования уже состоит в договорных отношениях, либо потенциальных, с которыми еще только ведется переговорный процесс. С точки зрения действующего законодательства к коммерческой тайне не могут быть отнесены сведения, касающиеся конкретных технологических решений по выпускаемым видам продукции, выполнении работ, оказании услуг, методах организации производства и тому подобные сведения, которые обычно охватываются понятием «секрет производства» («ноу-хау») [23, с.104].

Информация, составляющая коммерческую тайну, определяется руководителем субъекта хозяйствования и закрепляется в приказе (распоряжении). Отнесение сведений к коммерческой тайне имеет юридическое значение только в случае, если перечень таких сведений зафиксирован. Однако, коммерческую тайну не могут составлять учредительные документы, а также документы, дающие право на занятие предпринимательской деятельностью и отдельными видами хозяйственной деятельности; сведения по установленным формам отчетности о финансово-хозяйственной деятельности и иные данные, необходимые для проверки правильности исчисления и уплаты налогов и других обязательных платежей; документы о платежеспособности; сведения о численности и составе работающих, их заработной плате и условиях труда, а также о наличии свободных рабочих мест.

Во-вторых, информация не должна являться общеизвестной или общедоступной согласно законодательству Республики Беларусь. К информации, которая является общедоступной, можно отнести, например, сведения, содержащиеся в Едином государственном регистре юридических лиц и индивидуальных предпринимателей и являющиеся открытыми и доступными для всеобщего ознакомления сведения.

В-третьих, информация должна обозначаться соответствующим образом и с осуществлением субъектом хозяйствования надлежащих мер по сохранению ее конфиденциальности через систему классификации информации как коммерческой тайны, разработке внутренних правил засекречивания, введения соответствующей маркировки документов и иных носителей информации, организации секретного делопроизводства [23, с.105].

В-четвертых, информация не должна являться государственным секретом или защищаться авторским и патентным правом.

В-пятых, информация не должна касаться негативной деятельности субъекта хозяйствования, способной нанести ущерб интересам государства. Это прежде всего сведения о нерациональном природопользовании, чрезмерном загрязнении окружающей среды, несоблюдении техники безопасности на производстве, представляющем реальную угрозу жизни и здоровью людей, злоупотреблениях и недобросовестности руководителей и работников организации, фактах проявления недобросовестной конкуренции, причинах и фактах невыполнения договоров, возможностях и реальных случаях уклонения от правильной уплаты налогов [23, с.106].

Согласно статье 122 Банковского кодекса Республики Беларусь Национальный Банк Республики Беларусь и банки гарантируют соблюдение банковской тайны своих клиентов и банковских корреспондентов. Банковскую тайну составляют сведения о счетах и вкладах, в том числе сведения о наличии счета в данном банке, его владельце, номере и других реквизитах счета, размере средств, находящихся на счетах и во вкладах, а равно сведения о конкретных сделках, об операциях по счетам и вкладам, а также имуществе, находящемся на хранении в банке. Служащие Национального Банка и банков обязаны хранить банковскую тайну, а также тайну об иных сведениях, устанавливаемых Национальным Банком и банками, если это не противоречит законодательству Республики Беларусь. Под иными сведениями надо полагать, понимается информация, касающаяся непосредственно клиентов [46].

Согласно юридической литературе, банк как организация является обладателем коммерческой тайны, которая может включать в себя информацию о клиентах банка, о размещении денежных средств банка, о привлекаемых заемных ресурсах и другое. Информация о вкладах, счетах и операциях по счету составляют банковскую тайну, следовательно, понятие коммерческой тайны банка шире и включает в себя понятие банковской тайны, которая отличается специальным предметом регулирования.

Понятие «банковская тайна» и «коммерческая тайна» отличаются по следующим признакам:

Ё по субъектному составу лиц, устанавливающих содержание и объем соответствующей тайны (сведения, относящиеся к банковской тайне, установлены на законодательном уровне, к коммерческой тайне - руководителем организации (он вправе вообще не устанавливать режим коммерческой тайны));

Ё по субъектному составу лиц, являющихся собственником сведений, составляющих соответствующую тайну (собственником банковской тайны является клиент, коммерческой тайны - учредители коммерческой организации, то есть лица, осуществляющие право собственности в отношении ее имущества);

Ё по установлению и соблюдению режима защиты (защита банковской тайны - обязанность всех служащих банка, установление и соблюдение режима коммерческой тайны - право руководителя организации, которым он может и не воспользоваться).

Также следует обратить внимание, что одним из элементов тайны частной жизни является информация об имущественном положении гражданина, источниках доходов. Если физическое лицо является владельцем банковского счета (информация о количестве денежных средств, бесспорно, характеризует имущественное положение человека), то сведения, составляющие банковскую тайну, являются одновременно информацией, входящей в тайну личной жизни.

Основываясь на вышеуказанных положениях, можно утверждать, что одна и та же по содержанию информация в зависимости от обстоятельств может находиться под защитой как одного, так и нескольких режимов (например, коммерческой и банковской тайны, банковской тайны и тайны частой жизни) [23, с.107].

В системе белорусского налогового права законодательно закреплен правовой институт налоговой тайны. Статья 79 Налогового кодекса Республики Беларусь не предусматривает какой-либо перечень информации, защищаемой в режиме налоговой тайны. Указанная статья все сведения о плательщиках, за исключением поименованных квалифицирует как составляющие налоговую тайну. Сведения, которые к числу защищаемых не отнесены, следующие:

o разглашенные плательщиком самостоятельно или с его согласия;

o об учетном номере плательщике;

o об уставном фонде организации;

o о нарушениях налогового законодательства;

o предоставляемые налоговым или правоохранительным органам других государств в соответствии с международными договорами, одной из сторон которых является Республика Беларусь [47].

Интересным представляется вопрос соотношения налоговой и банковской тайны. В первую очередь банковскую тайну составляют сведения о счетах и вкладах. Вместе с тем, в силу требований пункта 2 статьи 68 Налогового кодекса банк обязан сообщить об открытии или закрытии счет организации или индивидуального предпринимателя в налоговый орган по месту постановки на учет этих лиц. Кроме того, банк обязан предоставить по требованию налогового органа необходимые сведения о финансовых и финансово-хозяйственных операциях плательщиков-клиентов.

Следовательно, составляющая банковскую тайну информация о счетах плательщиков после того, как она стала известна налоговым органам, переходит в режим налоговой тайны.

Тесная связь налогообложения с институтом коммерческой тайны очевидна. Утечка информации или разглашение коммерческой тайны могут обернуться для организации убытками. К этому может привести и распространение сведений, составляющих налоговую тайну. Налоговым органам в процессе их деятельности могут стать известны сведения, непосредственно не имеющие отношения к уплате налогов, но представляющие коммерческую ценность.

Учитывая изложенное, одна и та же по содержанию информация в зависимости от обстоятельств может перейти в режим другой защищаемой информации [23, с.108].

Право на информацию является важным политическим правом гражданина Республики Беларусь. Вместе с тем, в целях защиты личных, общественных и государственных интересов вышеуказанное право может быть ограничено законодательством. Данные ограничения содержаться в Конституции Республики Беларусь, Законе Республики Беларусь «О государственных секретах» и ряде других нормативных правовых актах. Следует отметить, что право на информацию и право на тайну личной жизни -- это два существенных права человека, которые нелегко защитить. Первостепенная задача общества и государства -- создать эффективный механизм их обеспечения, определить «золотую середину» между противостоянием этих прав и тем самым создать дополнительные предпосылки для построения правового демократического государства.

В настоящее время белорусское законодательство об охране коммерческой и служебной тайны представляет собой совокупность норм, которые содержаться в различных нормативных правовых актах, посвященных, в том числе, регулированию и иных общественных отношений. Одна и та же по содержанию информация может находиться под защитой как одного, так и нескольких режимов (например, коммерческой и банковской тайны). Нет четкого разграничения понятий служебной тайны как составного элемента государственной тайны, и как понятия, связанного с коммерческой тайной.

Государственная тайна является важным составляющим информации ограниченного доступа. Нарушение режима охраны государственных секретов влечет за собой наиболее тяжкие последствия, так как в данном случае затрагиваются интересы государства и общества в целом, и как следствие, существует большая вероятность нарушение прав и свобод личности. Поэтому законодательством Республики Беларусь предусмотрен особый режим обращения информации государственной важности.

3. Юридическая ответственность в механизме реализации права на информацию

3.1 Ответственность за нарушение права на информацию

Должностные лица, виновные в нарушении конституционного права гражданина на информацию несут административную и уголовную ответственность в порядке и на условиях, предусмотренных законодательными актами.

Кодекс Республики Беларусь об административных правонарушениях от 21 апреля 2003 года № 194-З (далее - КоАП Республики Беларусь) устанавливает административную ответственность за правонарушения против чести и достоинства человека, прав и свобод гражданина. Так, статья 9.6 предусматривает ответственность за незаконный отказ должностного лица в предоставлении гражданину собранных в установленном порядке документов и материалов, непосредственно затрагивающих его права, свободы и законные интересы, либо предоставление ему неполной или умышленно искаженной информации [49].

Данное правонарушение посягает на общественные отношения, обеспечивающие право граждан на получение полной, достоверной и своевременной информации о деятельности государственных органов, общественных объединений, о политической; экономической, культурной и международной жизни, а также о состоянии окружающей среды.

Объективная сторона правонарушения включает в себя такие деяния, как:

1) необоснованный отказ должностного лица в предоставлении гражданину собранной в установленном порядке информации, непосредственно затрагивающей его права, свободы и законные интересы,

2) предоставление ему неполной или умышленно искаженной информации.

Субъективная сторона правонарушения характеризуется умышленной виной в виде прямого или косвенного умысла. Виновный сознает, что он неправомерно отказывает лицу в предоставлении собранных в установленном порядке документов и материалов, непосредственно затрагивающих его права и свободы, либо что он предоставляет ему неполную или заведомо искаженную информацию. Предвидит возможность причинения своими действиями вредных последствий и желает либо сознательно допускает возможность наступления этих последствий или относится к ним безразлично.

Субъект данного правонарушения - специальный (должностное лицо, обладающие информацией, которую оно обязано было предоставить гражданину).

В силу статьи 9.4 Процессуально-исполнительного кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях от 20 декабря 2006 года № 194-З (далее - ПИКоАП Республики Беларусь) административный процесс об административном правонарушении, предусмотренном статьей 9.6 КоАП Республики Беларусь, начинается только по требованию потерпевшего или его законного представителя привлечь лицо, совершившее административное правонарушение, к административной ответственности, выраженном в форме заявления, и подлежит прекращению в случае примирения с лицом, в отношении которого ведется административный процесс [50]. Таким образом, ответственность за отказ в предоставлении информации может наступить только по требованию потерпевшего.

Защита права на информацию предусматривается также Уголовным кодексом Республики Беларусь от 9 июля 1999 года № 275-З (далее - УК Республики Беларусь). В главе «Преступления против конституционных прав и свобод человека и гражданина» статья 204 УК Республики Беларусь устанавливает уголовную ответственность за незаконный отказ должностного лица в предоставлении гражданину собранных в установленном порядке документов и материалов, непосредственно затрагивающих его права, свободы и законные интересы, либо предоставление ему неполной или умышленно искаженной такой информации, повлекшие причинение существенного вреда правам, свободам и законным интересам гражданина [51]. Как следует из диспозиции статьи, состав данного преступления предусматривает совершение деяний, аналогичных правонарушению, установленному статьей 9.6 КоАП Республики Беларусь. Отличительным признаком преступления является причинения существенного вреда правам, свободам и законным интересам гражданина.

На сегодняшний день законодательством не установлен перечень последствий, наличие которых позволяло бы говорить о причинении существенного вреда. Полагаем, что для оценки существенности вреда, причиненного правам, свободам и законным интересам гражданина необходимо учитывать три фактора:

1) закрепление конкретных прав в законодательстве (например, в Конституции Республики Беларусь);

2) установление судом конкретных последствий, связанных с невозможностью реализации прав гражданина, ввиду незаконного отказа в предоставлении информации (например, невозможность получения жилья, невозможность трудоустройства и т. д.);

3) наличие только реального вреда (упущенная выгода сюда включена быть не может).

Следовательно, под причинением существенного вреда правам, свободам и законным интересам гражданина следует понимать невозможность осуществления дальнейших действий по защите прав и свобод лицом, которому было отказано в предоставлении информации при отсутствии признаков более тяжкого преступления.

В рамках написания данной дипломной работы была предпринята попытка изучения практического применения вышеуказанных норм административного и уголовного законодательства в Республики Беларусь. Исследование статистических данных на территории Гомельской области показало, что с момента вступления в действие КоАП Республики Беларусь был начат административный процесс только в отношении одного должностного лица. Из материалов дела следует, что 14 апреля 2008 года гражданин Ч., состоявший в трудовых отношениях с наливным пунктом «А», отправил почтой заявление, адресованное своему начальнику (гражданину Ш.) с просьбой предоставить документы, необходимые для составления искового заявления, а именно:

1. Справку является ли наливной пункт «А», в котором он работает, юридическим лицом и несет ли ответственность по обязательствам. Если нет, то указать наименование и место государственной регистрации юридического лица, филиалом которого является наливной пункт «А»;

2. Справку о среднем заработке;

3. Копию дополнительного соглашения к трудовому договору.

17 апреля 2008 года был дан ответ на обращение. В письме находилась справка о заработной плате гражданина Ч. за последние 12 месяцев. Справки о том, является ли наливной пункт «А» юридическим лицом и несет ли ответственность по своим обязательствам, а также наименовании и месте государственной регистрации юридического лица предоставлено не было. Данный отказ был мотивирован следующим: «Выдача данного документа гражданину не оговорена Указом Президента Республики Беларусь от 6 сентября 2007 года № 402 «О внесении изменений и дополнений в некоторые указы Президента Республики Беларусь по вопросам совершенствования организации работы с гражданами». В случае Вашего обращения в суд либо другой орган данная справка, как и другие необходимые документы, будут незамедлительно предоставлены по запросу государственного органа. В выдаче дополнительного соглашения к контракту отказано, так как ранее Вам под роспись выдавался данный документ. Согласно статье 51 ТК Республики Беларусь, Указа Президента Республики Беларусь от 6 сентября 2007 года № 402 «О внесении изменений и дополнений в некоторые указы Президента Республики Беларусь по вопросам совершенствования организации работы с гражданами» не где не прописано выдавать справку о юридическом лице и его обязательствах».