Исследование теоретических и практических аспектов особенностей правового регулирования трудовых отношений прокурорских работников

Функциональные обязанности прокуроров прокуратур городского и районного звена уточняются приказами руководителей соответствующих прокуратур.

В качестве особенностей содержания трудового договора с прокурорскими работниками следует отнести еще одно условие -- оплата труда.

Согласно ст. 129 ТК РФ заработная плата (оплата труда работника) - вознаграждение за труд в зависимости от квалификации работника, сложности, количества, качества и условий выполняемой работы, а также компенсационные выплаты (доплаты и надбавки компенсационного характера, в том числе за работу в условиях, отклоняющихся от нормальных, работу в особых климатических условиях и на территориях, подвергшихся радиоактивному загрязнению и иные выплаты компенсационного характера) и стимулирующие выплаты (доплаты и надбавки стимулирующего характера, премии и иные поощрительные выплаты).

Относительно государственных гражданских служащих, заключивших с представителем нанимателя служебный контракт, общие положения об оплате труда работников, состоящих в трудовых отношениях с работодателем, конкретизируются в Законе о государственной гражданской службе (ст. 50-51).

Оплата труда (службы) гражданских служащих производится в виде денежного содержания, являющегося основным средством его материального обеспечения и стимулирования профессиональной служебной деятельности по замещаемой должности гражданской службы.

Заработная плата гражданских служащих называется денежным содержанием, что подчеркивает источник ее финансирования -- государственный бюджет. Денежное содержание состоит из месячного оклада гражданского служащего в соответствии с замещаемой им должностью гражданской службы и месячного оклада гражданского служащего в соответствии с присвоенным ему классным чином гражданской службы, которые составляют оклад месячного содержания гражданского служащего, а также ежемесячных и иных дополнительных выплат.

К дополнительным выплатам относятся: ежемесячная надбавка к должностному окладу за выслугу лет на гражданской службе; ежемесячная надбавка к должностному окладу за особые условия гражданской службы в размере до 200 процентов этого оклада (порядок выплаты такой надбавки определяется представителем нанимателя); ежемесячная процентная надбавка к должностному окладу за работу со сведениями, составляющими государственную тайну, в размерах и порядке, определяемых законодательством РФ; премии за выполнение особо важных и сложных заданий, порядок выплаты которых определяется представителем нанимателя с учетом обеспечения задач и функций государственного органа, исполнения должностного регламента (максимальный размер не ограничивается; ежемесячное денежное поощрение; единовременная выплата при предоставлении ежегодного оплачиваемого отпуска и материальная помощь, выплачиваемых за счет средств фонда оплаты труда гражданских служащих. Порядок выплаты материальной помощи определяется соответствующим положением, утверждаемым представителем нанимателя.

В соответствии со ст. 44 Закона о прокуратуре РФ за выполнение должностных (служебных) обязанностей прокурорские работники, как и государственные служащие гражданские, осуществляющие трудовую (служебную) деятельность, получают денежное содержание. Оно состоит:

- из должностного оклада и доплат (за классный чин, выслугу лет, особые условия службы; за сложность, напряженность и высокие достижения в труде);

- процентных надбавок за ученую степень и ученое звание по специальности, соответствующей должностным обязанностям, почетное звание «Заслуженный юрист Российской Федерации»;

- денежного поощрения (премии) по итогам работы за квартал и год;

- иных выплат, предусмотренных законами и другими нормативными правовыми актами.

Правительством РФ устанавливаются также размеры доплат за классный чин в процентном отношении к должностному окладу, а размеры ежегодных доплат за выслугу лет -- в должностных окладах с доплатой за классный чин.

Доплата за классный чин производится ежемесячно и устанавливается в процентном отношении к должностному окладу прокурорского работника в размерах, установленных постановлением Правительства РФ (от 15 до 30 процентов).

В целях установления единого порядка исчисления выслуги лет (стажа работы) и сроков доплаты за выслугу лет прокурорским работникам приказом Генерального прокурора от 01.12.2006 № 111 утверждено Положения о доплате за выслугу лет прокурорским работникам органов и учреждений прокуратуры Российской Федерации. Право на получение доплаты за выслугу лет имеют прокуроры и следователи, а также другие работники органов прокуратуры, имеющие классные чины. Размеры и порядок доплат определяются Положением, утвержденным приказом Генерального прокурора РФ от 1 декабря 2006 г.

Решение об установлении и размере доплат принимают: Генеральный прокурор РФ - в отношении работников центрального аппарата Генеральной прокуратуры, прокуроров субъектов РФ, приравненных к ним прокуроров и заместителей указанных прокуроров; прокуроры субъектов РФ, приравненные к ним прокуроры -- в отношении подчиненных им работников, за исключением заместителей прокуроров субъектов РФ и приравненных к ним прокуроров.

Доплата устанавливается не более чем на один календарный год и выплачивается только за фактически отработанное время. О назначении доплаты, прекращении ее выплаты или изменении размера издается приказ с указанием причин принятого решения.

Сравнивая общие нормы трудового законодательства об оплате труда работников, нормы законодательства, регулирующего службу государственных гражданских служащих, относительно вопроса оплаты труда, как одного из основных условий трудового договора (служебного контракта), с законодательством, регулирующим этот круг отношений применительно к прокурорским работникам, можно прийти к выводу о том что, нормативные правовые акты, регулирующие оплату труда работников прокуратуры имеют свои особенности. Они заключаются главным образом, в том, что практически все вопросы оплаты труда прокуроров и следователей регламентируются государством, или от его имени государственными органами, в основном, в лице Генеральной прокуратуры РФ или органов субъектов РФ. То есть, в отличие от общего трудового законодательства в вопросах оплаты труда, как государственных гражданских служащих, так и прокурорских работников отсутствуют локальные нормативные акты, содержащие нормы трудового права. Такое явление происходит в связи с тем, что источником финансирования заработной платы работников прокуратуры является государственные бюджет, утверждаемый в установленном законом порядке, а не средства работодателя выделенные на оплату труда работников.

Между тем, правовая регламентация оплаты труда прокурорских работников нуждается в дальнейшем совершенствовании применительно; к решению современных задач, которые стоят перед прокурорами и следователями всех уровней органов прокуратуры РФ. К примеру, в состав денежного содержания работников прокуратуры, в соответствии со ст. 44 Закона о прокуратуре РФ, наряду с другими, включена доплата за почетное звание «Заслуженный юрист Российской Федерации». Работников с таким почетным званием в системе прокуратуры РФ, к сожалению, не так уж и много.

Есть не менее значимые для работников прокуратуры РФ, награждения их нагрудными знаками: «Почетный работник прокуратуры Российской Федерации» и «За безупречную службу в прокуратуре Российской Федерации». Такие награды заслуживают работники, проработавшие по специальности 15 и более лет, и этими знаками награждаются работники прокуратуры за высокое профессиональное мастерство и многолетний добросовестный труд.

Таким образом, считаю необходимым внести предложение о внесении дополнения в п. 1 ст. 44 Закона о прокуратуре РФ относительно указанного вопроса, а именно, доплаты прокурорским работникам за награждения знаками: «Почетный работник прокуратуры Российской Федерации» и «За безупречную службу в прокуратуре Российской Федерации». Такое стимулирование службы, в должности прокурора или следователя будет стимулировать их не легкий труд не только работников, уже имеющих такие награды, но и тех, кто стремится к ним.

Подводя итог изложенному в данном параграфе дипломной работы следует прийти к следующему выводу. Рассмотренные условия трудового договора с прокурорскими работниками выражают специфику трудового договора как такового, то есть, дифференцируют его как особый подвид трудового договора, заключаемого с работниками в соответствий со ст. 56 Трудового кодекса РФ. B совокупность условий трудового договора с указанной категорией работников прокуратуры входят как те, которые относятся к обязательным (необходимым), по которым соглашение сторон должно быть непременно достигнуто (например, трудовая функция) и дополнительные (факультативные) условия, которые могут иметь место, если стороны придут, к такому соглашению.

Обязательное присутствие в трудовом договоре условий, определяемых государством, является характерным для всех государственных служащих. Таким образом, эта особенность трудового договора с прокурорскими работниками выражает дифференциацию правового регулирования трудовых отношений в прокуратуре на уровне государственной службы.

2.2 Изменение трудового договора

Трудовая функция и иные обязательные условия трудового договора, вырабатываются соглашением сторон этого договора при его заключении и являются обязательными для них с момента вступления трудового договора в силу. Свобода и добровольность волеизъявления при заключении трудового договора и различные юридические гарантии при приеме, переводе и увольнении способствуют устойчивости трудовых договоров Циндяйкина Е.П., Ципкина И.С. Трудовой договор: порядок заключения, изменения и расторжения. М., 2006. с. 82..

В ст. 60 ТК РФ установлено общее правило, согласно которому запрещается требовать от работника выполнения работы, не обусловленной трудовым договором, т.е. по другой трудовой функции, а не той, которая была определена при заключении трудового договора. Это правило закреплено и в Законе о государственной гражданской службе (ч. 7 ст. 24), где указывается, что запрещается требовать от гражданского служащего исполнения должностных обязанностей, не установленных служебным контрактом и должностным регламентом. Этим требованиям соответствуют правила изменения служебного контракта, в частности переводы гражданского служащего на иную должность гражданской службы или перемещение. В ст. 72 ТК РФ самостоятельно выделены понятия перевода и изменения оговоренных сторонами условий трудового договора. Однако и в том и в другом случае на это требуется согласие работника и работодателя, выраженное в заключенном соглашении. Законодатель указывает, что такое соглашение должно быть достигнуто в письменной форме.

Впервые в трудовом законодательстве законодатель предпринял попытку легального закрепления понятия перевода на другую работу. Это есть - изменение одного или нескольких условий трудового договора. Такое изменение возможное следующих его формах:

1) перевод на другую работу (ст. 72-1 ТК РФ);

2) перевод работника по его просьбе или с его согласия к другому работодателю или переход на выборную работу (должность). В этом случае прежний трудовой договор прекращается по п. 5 ст. 77 ТК РФ и заключается новый с другим работодателем;

3) изменение трудового законодательства, меняющее то или иное производное условие трудового договора;

4) смена собственника имущества организации, изменение подведомственности организации, ее реорганизация (ст. 75 ТК РФ) Комментарий к Трудовому кодексу Российской Федерации / под ред. Ю.П. Орловского 5-е изд., исп., перераб.е и доп. КОНТРАКТ, ИНФРА-М, 2009. с. 267...

Все указанные формы изменения, трудового договора достаточно глубоко исследованы учеными в области трудового права с учетом современных норм трудового законодательства. Эти изменения касаются и государственных гражданских служащих и прокурорских работников. И в то же время следует выделить некоторые существенные особенности изменения трудового договора прокурорских работников.

Изменение трудового договора прокурорского работника может иметь место в соответствии с общими правилами установленными Трудовым кодексом РФ. Указанные работники могут быть временно переведены на другую работу для замещения временно отсутствующего работника на срок до одного месяца в течение календарного года. Такое замещение согласно ст. 72 ТК РФ возможно только при наличии чрезвычайных обстоятельств и не связано с разовым замещением в течение календарного года.

Прохождение службы прокуроров и следователей в органах прокуратуры включает в себя различные обстоятельства, они указаны, в Законе о прокуратуре РФ, Федеральном законе от 27 мая 2003 г. № 58-ФЗ «О системе государственной службы Российской Федерации», в приказах Генерального прокурора РФ «Об основных направлениях работы с кадрами в органах прокуратуры Российской Федерации? от 11 ноября 1996 г. № 66 «О порядке реализации организационно-штатных полномочий в системе прокуратуры Российской Федерации», от 29 января 1999 г. № 8 и ряде других нормативных актах. Среди таких обстоятельств надо выделить перевод прокурорского работника в интересах службы в другую местность. Инициатива такого перевода может исходить как от работника, так и руководителя Головина С.Ю. Указ. соч. с. 34..

При переводе работника на постоянную службу в другую местность от него необходимо письменное согласие. В то же время в случае, если перевод осуществлен без получения письменного согласия работника, но он добровольно приступил к выполнению другой работы, такой перевод может считаться законным.

При переводе на службу в местность с тяжелыми и неблагоприятными климатическими условиями необходимо наличие медицинского заключения, в котором содержится вывод о том, что состояние здоровья позволяет проживать в данной местности. В то же время руководитель не должен переводить работников в случае медицинских противопоказаний. Перевод прокурорского работника на службу в другую местность по его инициативе допускается лишь по согласованию с руководителями соответствующих органов прокуратуры.

Порядок оплаты проезда и перевозок личного имущества работникам органов прокуратуры и членам их семей, переведенным на постоянную службу в другую местность осуществляется в соответствии с Инструкцией, утвержденной приказом Генерального прокурора РФ № 88-к от 27 января 1998 г. Все расходы, связанные с переездом работника, несет та прокуратура, в которую переводится прокурорский работник.

Одной из особенностей изменения трудового договора, заключенного с прокурорским работником, является перевод его на другую работу в соответствии со ст. 40.3 «Испытание при приеме на работу» Закона о прокуратуре РФ. В качестве сравнительного анализа о результатах испытания при приеме на работу приводим следующее. По общему правилу статьи 71 ТК РФ при неудовлетворительном результате работодатель имеет право до истечения срока испытания расторгнуть трудовой договор с работником, предупредив его письменно об этом испытании в письменной форме не позднее, чем за три дня с указанием причин, послуживших основанием для признания этого работника не выдержавшим испытание.

В соответствии со статьей 27 Закона о государственной гражданской службе в акте государственного органа о назначении на должность гражданской службы и служебном контракте сторонами также может быть предусмотрено испытание гражданского служащего в целях проверки его соответствия замещаемой должности гражданской службы. При неудовлетворительном результате испытания представитель нанимателя имеет право предоставить гражданскому служащему ранее замещаемую должность гражданской службы до истечения срока испытания расторгнуть служебный контракт с гражданским служащим, предупредив его об этом в письменной форме не позднее, чем за три дня с указанием причин, послуживших основанием для признания этого гражданского служащего не выдержавшим испытание.

В соответствии со ст. 40.3 Закона о прокуратуре РФ при неудовлетворительном результате испытания прокурорский работник может быть уволен из органов прокуратуры или по согласованию с ним переведен на другую должность.

Указанная норма права, нуждается в уточнении относительно следующих вопросов перевода работника на другую должность: какая должность может быть предложена, например, прокурору или следователю; в каком подразделении прокуратуры РФ (города, района, других территориальных или специализированных прокуратур) предлагается такая работа; дальнейшие последствия такого перевода в части должностного роста указанных работников.

Практика применения законодательства об изменении трудового договора прокурорских работников позволяет говорить в основном об их переводах, как правило, из одного органа прокуратуры в другой с повышением в должности с одной должности на другую в данном органе прокуратуры и также с повышением в должности. Это свидетельствует о реализации основных положений работы с кадрами в органах прокуратуры РФ, предусмотренных Законом о прокуратуре РФ и иными правовыми актами, принимаемыми Генеральным прокурором РФ, а также актами, принятыми на их основе прокурорами субъектов РФ. В этой связи в качестве примера может служить утвержденный приказом прокурора от 3 марта 2005 г. № 183-л Регламент прокуратуры Краснодарского края, которым, наряду с другими организационными вопросами работы прокуратуры края и ее органов, регламентируется также работа с кадрами в целях их стабилизации и повышения квалификации.

2.3. Правовые и организационные вопросы аттестация прокурорских работников

прокурорский обязанности трудовой аттестация

Принципиальное значение для характеристики трудового договора с прокурорскими работниками имеет анализ законодательства, в котором определяются основные положения об аттестации прокурорских работников (ст. 41 Закона о прокуратуре и иные нормативные правовые акты).

Следует заметить, что до настоящего времени в российском законодательстве отсутствует легальное определение понятия аттестации. Это отрицательно влияет на правоприменительную практику организаций, в которых на основании соответствующих положений проводится, аттестация. Не восполнен этот пробел и в Трудовом кодексе РФ, в котором в части 2 ст. 81 лишь указывается на порядок проведения аттестации.

Что касается научной и учебной юридической литературы, по трудовому праву, то следует заметить, что в ней понятие аттестации трактуется далеко неоднозначно. Обобщение и анализ суждений большинства ученых по затронутому вопросу приводит к выводу о том, что аттестация есть не что иное, как проведение проверки квалификации работника путем периодической оценки его знаний, опыта, навыков, способностей, то есть его соответствия занимаемой должности или выполняемой работе Трудовое право: учеб /Под ред. О.В. Смирнова, И.О. Снигиревой М. 2007. С. 268-269; Трудовое право России/Под ред. А.М. Куренного. М. 2008. С. 232-233..

К основным признакам (характеристикам) аттестации ученые в области трудового права относят главным образом следующие:

1) аттестация всегда вытекает из трудового правоотношения;

2) субъектами аттестации являются работники определенной категории, перечисленные в нормативных правовых актах об аттестации;

3) периодичность проведения аттестация;

4).аттестация осуществляется в специальной организационно-правовой форме;

5) результаты аттестации всегда имеют под собой определенные правовые последствия для аттестуемого работника;

6) она является одним из средств подбора и расстановки кадров, руководителей и специалистов Полетаев Ю.Н. Аттестащш руководителей и специалистов организаций, сотрудников ведомств (правовое регулирование, организационные вопросы). М. 2004. с. 26..

Говоря о сущности правового регулирования аттестации работников, то следует подчеркнуть, что одним из главных ее назначений является создание благоприятных условий для правильного решения следующих юридических вопросов: а) сохранение содержания трудового договора в прежнем виде, б) изменение содержания трудового договора вследствие предстоящей корректировки трудовой функции работника; в) прекращение трудового договора. Таковы наиболее главные юридические характеристики аттестации.

Исходя из сказанного аттестацию можно определить, как юридическую обязанность работников проходить периодическую проверку уровня своей профессиональной подготовки (квалификации) и соответствия занимаемой должности (выполняемой работе), организуемую работодателем в соответствии с установленными правшами и положениями, с целью оптимизации использования кадров, стимулирования роста их квалификации, повышения, ответственности, исполнительской дисциплины) и установления возможностей сохранения, изменения или прекращения трудовых договоров.

Правовые отношения по аттестации работников имеют свои руководящие положения (начала), отражающие суть нормативных правовых актов, регулирующих этот круг отношений. Эти положения в условиях управления в России сегодняшнего дня получили дальнейшее развитие. Они отражаются, прежде всего, в принятии ряда нормативных правовых актов, регулирующих по-новому отношения, связанные с аттестацией государственных служащих РФ, в том числе и прокурорских работников.

Исходя из целей и задач аттестации прокурорских работников, можно сделать вывод о том, что основными принципами организации и правового регулирования аттестации указанных работников ныне должны стать следующие: периодичность и обязательность аттестации; объективность оценки профессиональных и личных качеств аттестуемого; определенность требований, предъявляемых при аттестации; гласность проведения аттестации. Указанные принципы правового регулирования аттестации дают возможность глубже уяснить воздействие правовых норм на общественные отношения и основные направления их развития в современных условиях управления Россией.

Задачи аттестации вытекают из ее цели, закрепленной в законодательстве. Например, целями аттестации государственных гражданских служащих РФ, как сказано в Положении об их аттестации от 1 февраля 2005 г., являются определение соответствия этих служащих замещаемой должности гражданской службы на основе оценки его профессиональной служебной деятельности.

Таким образом, можно сделать вывод о том, что аттестация -- это одно из средств, с помощью которого обеспечивается в конечном итоге формирование высокопрофессионального кадрового состава руководителей и специалистов организаций, включая и органы прокуратуры. Именно с этих позиций следует подходить к оценке аттестации прокурорских работников в свете новейшего законодательства, в том числе и Федерального закона о прокуратуре РФ.

Аттестация работников -- явление периодическое. Она проводится, как правило, один раз в 2-4 года. Регулярность проведения аттестации способствует постоянному повышению профессионального уровня работника, развитию его деловой активности в интересах организации.

Общие положения об аттестации прокурорских работников изложены в Законе о прокуратуре РФ (ст. 41), в котором сказано, что аттестация этих работников проводится для определения их соответствия занимаемой должности и в целях повышения квалификации этих работников, укрепления служебной дисциплины (п. 1 ст. 41 Закона о прокуратуре РФ). Аттестации подлежат прокурорские работники, имеющие классные чины либо занимающие должности, по которым предусмотрено присвоение классных чинов.

Порядок и сроки проведения аттестации устанавливаются Генеральным прокурором РФ -- в отношении прокурорских работников, за исключением следователей. В отношении работников Следственного комитета при прокуратуре РФ порядок и сроки проведения аттестации устанавливаются Председателем Следственного комитета при прокуратуре РФ Указ Президента РФ от 14.01.2011 N 38 "Вопросы деятельности Следственного комитета Российской Федерации" // Российская газета, № 6, 17.01.2011, Собрание законодательства РФ, 24.01.2011, № 4, ст. 572..

Порядок и сроки проведения аттестации прокурорских работников подробно регламентируется Положением об аттестации работников органов и учреждений прокуратуры РФ, утвержденным приказом Генерального прокурора РФ от 30 октября 1998 г. № 74 Сборник основных приказов и указаний Генерального прокурора РФ. М., 1999; Сборник основных организационно-распорядительных документов Генпрокуратуры РФ. Т. 2. М., 2004.. Положение уточняет цели, проведения аттестации, совершенствование деятельности органов и учреждений прокуратуры по подбору, расстановке и повышению квалификации кадров, определения уровня профессиональной подготовки и соответствия работников занимаемой должности, создание резерва кадров на выдвижение, решение вопросов о присвоении работникам первоначальных классных чинов, досрочном присвоении классных чинов, а также классных чинов выше положенных по занимаемой должности.

На основании Положения об аттестации, работников органов прокуратуры от 30 октября 1998 г. в прокуратурах субъектов РФ приняты соответствующие Положения, в которых конкретизируются порядок и сроки аттестации, ее подготовка и проведение. Кроме того, в прокуратурах отдельных субъектов РФ в целях обеспечения неукоснительного соблюдения требований Положения об аттестации приняты приказы или распоряжения, в которых предписано соответствующим должностным лицам обеспечить выполнение утвержденного графика проведениям аттестации, отражать объективные сведения о работниках, подлежащих аттестации, порядок представления в отдел кадров материалов аттестации и их рассмотрение, решение других организационных вопросов касающихся аттестации прокурорских работников.

Так, в соответствии с Положением от 30 октября 1998 г. выделяются три вида аттестации-- очередная, досрочная и первичная.

Очередная аттестация проводится не реже одного раза в пять лет.

Досрочная аттестация проводится в межаттестационный период в случаях выдвижения работника на высшую должность, при наличии существенных упущений в работе или совершении порочащего его проступка, по просьбе самого работника.

Первичной аттестации подлежат следующие работники: имеющие соответствующее образование и стаж работы в занимаемой должности: прокуроры и следователи - не менее шести месяцев; специалисты с высшим, незаконченным высшим и средним образованием - не менее одного года; специалисты со средним образованием - не менее трех лет.

В нормативных правовых актах, регулирующих аттестацию работников прокуратуры четко регламентирована процедура проведения аттестации. К ней следует отнести, в частности, такие вопросы, как подготовка к проведению аттестации, ее проведение и принятие решений аттестационной комиссией.

Подготовительный период является наиболее ответственным этапом - организации процесса аттестации. Как нам представляется, подготовка к проведению аттестации должна проводиться планомерно и включать в себя следующие этапы: 1) организация разъяснительной работы в коллективе работников о целях, задачах и порядке проведения аттестации; 2) уточнение круга работников, подлежащих аттестации; 3) утверждение графиков и сроков проведения аттестации; 4) создание аттестационных комиссий; 5) подготовка необходимых документов на аттестуемых и представление этих документов в аттестационную комиссию; 6) проверка наличия и ознакомление членов аттестационной комиссии с должностными инструкциями аттестуемых работников.

В соответствии с Положением об аттестации от 30 октября 1998 г. для проведения аттестации организуются аттестационные комиссии: в Генеральной прокуратуре ЕФ под председательством заместителя Генерального прокурора РФ; комиссия по аттестации работников Генеральной прокуратуры РФ под председательством начальника управления кадров Генеральной прокуратуры РФ; комиссии при прокуратурах субъектов РФ и приравненных к ним прокуратурах. По согласованию с Генеральной прокуратурой аттестационные комиссии могут создаваться и в прокуратурах крупных городов с районным делением. У каждой аттестационной комиссии свой круг аттестуемых работников, перечисленных в п. 12 Положения об аттестации от 30 октября 1998 г.

С принятием приказа соответствующего руководителя органа прокуратуры о формировании состава аттестационной комиссии она приступает к своей работе в соответствии с утвержденным Положением об аттестации работников прокуратуры.

Комиссия является совещательным органом. Она обсуждает и вырабатывает для руководителя соответствующего органа прокуратуры предложения по кадровым и другим вопросам, связанным с прохождением службы в органах прокуратуры. Решение комиссии докладывается руководителю и, в случае утверждения, реализуется в установленном порядке.

Говоря о значении аттестационной комиссии, следует особо подчеркнуть, что принятые в отношении аттестуемых работников решения будут объективны только в том случае, если в них будет отражено мнение большинства членов комиссии. Для этого должны быть созданы все условия для формирования и свободного выражения независимого мнения каждого члена аттестационной комиссии.

С учетом конкретных сроков проведения аттестации, установленных в данном органе прокуратуры, составляется и прокурором утверждается график проведения аттестации, который, как нам представляется, является правовым основанием проведения аттестации. Прокурорский работник, подлежащий аттестации, заранее должен быть предупрежден о проверке его профессиональных (деловы) и других качеств для того, чтобы своевременно подготовиться к ответу на вопросы, поставленные аттестационной комиссией, касающиеся его трудовой функции согласно заключенному трудовому договору. Поэтому согласно Положению об аттестации график ее проведения доводится до сведения аттестуемых работников не менее чем за месяц до начала аттестации.

Не позднее, чем за две недели до начала проведения аттестации в аттестационную комиссию через кадровое подразделение представляются на работников материалы (отзыв, представление, справки и другие), содержащие характеристику служебных и личных качеств, краткие сведения о них.

В соответствии с п. 10.1 указанного Положения об аттестации во всех случаях аттестации предшествует изучение трудовой деятельности прокурорского работника, его деловых и моральных качеств. Более того, аттестация прокурорских работников должна содержать сведения о работнике, например, такие специфические, как о готовности служить (работать) в отдаленных регионах, местностях с неблагоприятными климатическими условиями; о морально-психологических качествах, чертах характера, наклонностях, способности принимать ответственные решения, а также о фактах упущений и ошибок в работе, причинах неправильного поведения и др.

На основании указанных данных и с учетом обсуждения результатов работы и личных качеств аттестуемого работника аттестационная комиссия дает соответствующую оценку его деятельности. Решение комиссии, по существу, является итогом аттестации, так как именно в этом решении в окончательном виде подводятся ее результаты. Следовательно, решение аттестационной комиссии должно быть фактически и юридически обоснованным, иначе аттестация не даст желаемых результатов.

Наиболее ответственной частью заседания аттестационной комиссии является подготовка решения об оценке работы аттестуемого.

Оценка профессиональной деятельности должна основываться, прежде всего, на его соответствии квалификационным требованиям по занимаемой должности, определении его роли и степени участия в решении поставленных перед соответствующим структурным подразделением организации задач, сложности выполняемой им работы, конкретной ее результативности. При этом должны учитываться не только профессиональные знания аттестуемого, но и опыт его работы, повышение квалификации, учеба в соответствующих учебных заведениях без отрыва от работы.

B отношении аттестуемых работников, наделенных по своему служебному положению распорядительными функциями, следует учитывать также, организаторские способности, способности обеспечить сплоченность коллектива работников, надлежащую дисциплину труда в подчиненном аттестуемому руководителю структурном подразделении или на участке его работы.

Заседание аттестационной комиссии проводится в соответствии с утвержденным графиком аттестации работников и ее решение считается правомочным при присутствии на заседании 2/3 ее состава. Принимается та оценка, за которую подано большее количество голосов. При равном количестве голосов в оценке работы аттестуемого принимается более положительная оценка.

Действующее законодательство не однозначно решает вопрос об оценке работы аттестуемого. Так, согласно Положению о проведений аттестации государственных гражданских служащих от 1 февраля 2005 г. аттестуемому по результатам аттестации может быть дана одна из следующих оценок:

а) соответствует замещаемой должности гражданской службы;

б) соответствует замещаемой должности гражданской службы и рекомендуется к включению в установленном порядке в кадровый резерв для замещения вакантной должности гражданской службы в порядке должностного роста;

в) соответствует замещаемой должности гражданской службы при условии успешного прохождения профессиональной переподготовки или повышения квалификации;

г) не соответствует замещаемой должности гражданской службы.

В Положении об аттестации работников органов и учреждений прокуратуры РФ от 30 октября 1998 г. в отношении прокурорских работников по этому поводу сказано, что в аттестации должны содержаться выводы и рекомендации:

- о соответствии занимаемой должности;

- о неполном служебном соответствии занимаемой должности;

- о несоответствии занимаемой должности;

- о назначении на должность с понижением;

- об освобождении от занимаемой должности;

- об увольнении в связи с достижением предельного возраста нахождения работника на службе в органах прокуратуры;

- о зачислении в резерв на выдвижение;

- о назначении на вышестоящую должность;

- о направлении на учебу (стажировку);

- о присвоении первоначального классного чина;

- о присвоении классного чина или очередного воинского звания досрочно;

- о присвоении классного чина выше положенного по занимаемой должности;

- о поощрении;

- о распространении положительного опыта работы.

При необходимости в процессе аттестации может быть отражено какие недостатки по службе и в поведении необходимо устранить аттестуемому работнику.

Аттестации проводится, как правило, в присутствии аттестуемого работника. В случае неявки работника на заседание аттестационной комиссии без уважительных причин оно проводится в его отсутствие.

Решения комиссии носят конфиденциальный характер и не подлежат оглашению до их утверждения соответствующим руководителем органа прокуратуры. Решение комиссии, утвержденное руководителем органа прокуратуры, незамедлительно доводится до исполнения секретарем аттестационной комиссии.

В случае утверждения решения комиссии о признании работника не соответствующим занимаемой должности он подлежит в срок не более двух месяцев переводу с его согласия на другую работу (должность) либо увольнению в порядке, установленном трудовым законодательством.

Утвержденная руководителем органа прокуратуры аттестация после ознакомления с ней работника под расписку приобщается к его личному делу.

Основные проблемы, связанные с аттестацией прокурорских работников как основной категории работников прокуратуры, состоят, прежде всего, в том, что Федеральный закон «О прокуратуре Российской Федерации» от 1992 г. не конкретизировал цели аттестации прокурорских работников как средства проверки именно уровня квалификации данного работника.

В указанном Законе не определены основные задачи, вытекающие из целей аттестации, что явно снижает роль аттестации работников прокуратуры не только в подборе кадров на прокурорскую работу, но и их использовании.

В этой связи необходимо внести соответствующие дополнения к статье 41 Федерального закона о прокуратуре РФ относительно аттестации прокурорских работников, конкретизировав в ней не только цели, но и задачи аттестации таких работников применительно к современным условиям их трудовой деятельности. При этом следует учесть, что служба в органах прокуратуры является видом Федеральной государственной службы, а прокурорские работники являются государственными служащими государственной службы РФ, исполняющими обязанности по государственной должности Федеральной государственной службы.

2.4 Отстранение от должности, прекращение службы в органах прокуратуры

B статье 76 Трудового кодекса РФ указывается об обязанности работодателя отстранить работника от работы, то есть не допускать к работе. Отстранение от работы в случаях, указанных в ст. 76 ТК РФ является не правом, а обязанностью работодателя. Перечень оснований для отстранения работника от работы, изложенный в указанной статье ТК РФ, является ограниченным. В частности, работодатель обязан отстранить, от работы работника:

- появившегося на работе в состоянии алкогольного наркотического или иного токсического опьянения;

- не прошедшего в установленном порядке обучение и проверку знаний и навыков в области охраны труда;

- не прошедшего в установленном порядке обязательный медицинский осмотр (обследование), а также обязательное психиатрическое освидетельствование в случаях, предусмотренных федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации;

- при выявлении в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, противопоказаний для выполнения работником работы, обусловленной трудовым договором;

- в случае приостановления действия на срок до двух месяцев специального права работника (лицензии права на управление транспортными средствами, права на ношение оружия, другого специального права) в соответствии с федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, если это влечет за собой невозможность исполнения работником обязанностей по трудовому договору и если невозможно перевести работника с его письменного согласия на другую имеющуюся у работодателя работу (как вакантную должность или работу, соответствующую квалификации работника так и вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу) которую работник может выполнять с учетом его состояния здоровья. При этом, работодатель обязан предлагать работнику все отвечающие указанным требованиям вакансии, имеющиеся у него в данной местности. Предлагать вакансии в других местностях работодатель обязан, если это предусмотрено коллективным договором, соглашениями, трудовым договором.

- по требованию органов или должностных лиц, уполномоченных федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации;

- в других случаях, предусмотренных федеральными законами иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

Таким образом, отстранение от работы, в силу закона может иметь место как по инициативе работодателя, так и по инициативе органов или должностных лиц, уполномоченных на то федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ.

К сожалению, ни трудовое законодательство, ни Верховный Суд РФ, включая постановление Пленума Верховного Суда РФ от 17 марта 2004 г. № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» Бюллетень Верховного Суда РФ, 2007, № 2. не дают легального определения понятия «отстранение от работы».

Учеными в области трудового права отстранение от работы трактуется неоднозначно. В отдельных изданиях научной и учебной литературы по трудовому праву, указывается, например, что под отстранением от работы следует понимать временное недопущение работника к работе с приостановкой, как правило, выплаты заработной платы по основаниям, предусмотренным в законе Трудовое право: учеб. Под ред. О.В. Смирнова., И.О. Снигиревой. М., 2007, с. 255..

Другие ученые под отстранением от работы понимают временный отказ от предоставления работнику работы, обусловленной трудовым договором, полномочным представителем работодателя по установленным в законодательстве причинам Миронов В.И. Трудовое право России. Учебник. М., 2005, с. 390..

Есть мнение ученых-трудовиков и о том, что отстранение от работы -- это временное недопущение работодателем к работе без сохранения заработной платы, за исключением случаев, предусмотренных ТК РФ или иными федеральными законами. Оно не влечет за собой ни изменения, ни прекращения трудового договора Комментарий к Трудовому кодексу Российской Федерации /Под ред. К.Н. Гусова. - 6-е изд.. М., 2006, с. 206; Циндяйкина Е.П., Цыпкина И.С. Трудовой договор порядок заключения, изменения и расторжения. -- 2-е изм., перераб. и доп.. М., 2006. С. 105..

Другая позиция относительно затронутого вопроса заключается в том, что отстранение от работы - временная мера, не влекущая сама по себе изменения трудового договора или его прекращения, однако в ряде случаев она может предшествовать прекращению трудового договора Комментарий к Трудовому кодексу Российской Федеращп! /Под общ. ред. М.Ю. Тихомирова. М., 2002, с 227.

Трудовой кодекс РФ не определяет продолжительность отстранения от работы для частных случаев, включая и случай появления работника на работе в состоянии алкогольного, наркотического или иного токсического опьянения. Кодекс содержит лишь указание на то, что отстранение от работы может продолжаться до устранения обстоятельств, послуживших его основанием (ч. 2 ст. 76 ТК РФ). Следовательно, после устранения указанных обстоятельств работник, который не был уволен или переведен на другую работу, вновь допускается к исполнению трудовых обязанностей по трудовому договору.

В период отстранения от работы заработная плата работнику, по общему правилу, не начисляется. Вместе с тем, в части 3 ст. 76 ТК РФ предусмотрено правило, согласно которому, если работник был отстранен от работы как не прошедший не по своей вине обучение и проверку знаний и навыков в области охраны труда или обязательный предварительный или периодический медицинский осмотр (обследование), ему выплачивается заработная плата за время отстранения как за простой.

Правовое регулирование отстранения прокурорского работника от должности имеет свои особенности, которые предусмотрены, в частности. Законом о прокуратуре РФ (ст. 41.7 ?Дисциплинарная ответственность?). Пункт 9 указанной статьи Закона устанавливает правило, согласно которому работник, совершивший проступок, может быть временно (но не более чем на один месяц) до решения вопроса о наложении дисциплинарного взыскания отстранен от должности с сохранением денежного содержания.

Порядок привлечения прокурорских работников к уголовной и административной ответственности регулируется статьей 42 Закона о прокуратуре РФ, где сказано, что любая проверка сообщения о факте правонарушения, совершенного прокурором или следователем, возбуждение против них уголовного дела (за исключением случаев, когда прокурор или следователь застигнут при совершении преступления), производство расследования являются исключительной компетенцией органов прокуратуры. На период расследования возбужденного в отношении прокурора или следователя уголовного дела они отстраняются от должности. Отстранение от должности производится по распоряжению руководителя органа или учреждения прокуратуры, имеющего право назначать работника на соответствующую должность. За время отстранения от должности работнику выплачивается денежное содержание в размере должностного оклада, доплат за классный чин и выслугу лет.

Подобное правило содержится и в Законе о государственной гражданской службе РФ (ст. 59). Гражданский служащий, в отношении которого проводится служебная проверка по поводу совершения им дисциплинарного проступка, может быть временно отстранен от замещения должности гражданской службы на время проведения служебной проверки с сохранением на этот период денежного содержания по замещаемой должности гражданской службы.

Следовательно, Федеральный закон «О прокуратуре Российской Федерации» наряду с общим порядком наложения дисциплинарного взыскания в ряде случаев предусматривает дополнительную процедуру наложения такого взыскания - отстранение от должности по распоряжению руководителя органа или учреждения прокуратуры, имеющего право назначать работника на соответствующую должность.

Каждый государственный орган, каждая организация заинтересованы в устойчивости трудовых правоотношений, закреплении устойчивости своих кадров. Поэтому нормами трудового законодательства установлено правило, согласно которому трудовой договор может быть прекращен лишь по основаниям и в порядке, установленном законом.

Трудовое законодательство РФ стоит на принципе жесткого и исчерпывающего перечня возможных оснований прекращений трудового договора. Такие основания сконцентрированы в статье 77 ТК РФ, которая в свою очередь отсылает участников трудовых отношений к ряду других статей Трудового кодекса РФ (ст. 81, 83), конкретизирующих общие основания прекращения трудового договора.

Перечень оснований прекращения трудового договора, предусмотренный ст. 77 ТК РФ, не является исчерпывающим. Как самим Трудовым кодексом РФ, так и иными федеральными законами могут быть предусмотрены и другие основания. Однако все они могут быть только на уровне федеральных законов. Это означает, что ни законы субъектов РФ, ни подзаконные нормативные правовые акты не могут дополнять указанный в ст. 77 ТК РФ перечень.

Каждый из оснований прекращения трудового договора имеет свои особенности. В зависимости от обстоятельств, послуживших этому причиной, все перечисленные в ст. 77 ТК РФ основания прекращения трудового договора в науке трудового права признано разделять по определенным критериям на три группы:

во-первых, это волеизъявление одной из сторон трудового договора (ст. 80, 81 ТК РФ) или их обоюдное волеизъявление (ст. 78 ТК РФ);

во-вторых, это случаи, когда трудовые отношения невозможно сохранить по определенным обстоятельствам (ст. 73, 75, 84 ТК РФ);

в-третьих, это случаи, когда трудовые отношения прекращаются по основаниям, не зависящим от воли сторон трудового договора (ст. 83 ТК РФ).

Указа иные выше основания прекращения трудового договора в полной мере относятся и к государственным гражданским служащим, и к прокурорским работникам, являющимися государственными служащими государственной службы Российской Федерации.

Закон о прокуратуре РФ предусматривает отдельные существенные особенности в регулировании отношений по прекращению трудового договора. Эти особенности не однозначно оцениваются учеными в области трудового права. Так, В.Н Скобелкин высказывает мнение о несоответствии основным требованиям трудового законодательства такого основания увольнения, как достижение работником предельного возраста Скобелкин В.Н. Межотраслевая конкуренция и место трудового права в системе Российского права /Российское законодательство: теория, практика, проблемы развития Пермь. 1997. С. 72-75.

Но сначала в порядке сравнительного анализа законодательства, следует выделить особенности прекращения служебного контракта, освобождения от замещаемой должности государственной гражданской службы и увольнения с гражданской службы, которые предусмотрены в ст. 33 Федерального закона о государственной гражданской службе. К таковым особенностям следует отнести, например:

- отказ гражданского служащего от предложенной для замещения иной должности гражданской службы либо от профессиональной переподготовки или повышения квалификации в связи с сокращением должности гражданской службы, а также при непредставлении ему в этих случаях иной должности гражданской службы (ч. 4 ст. 31 Закона);

- отказ гражданского служащего от предложенной для замещения иной, должности гражданской службы в связи с изменением существенных условий служебного контракта (ст. 29 Закона).

Так, в пункте п. 1. ст. 43 Федерального закона о прокуратуре РФ предусматривается, что помимо оснований, предусмотренных трудовым законодательством РФ, прокурорский работник может быть уволен в связи с выходом в отставку и по инициативе руководителя органа прокуратуры в случаях:

а) достижения прокурорским работником предельного возраста пребывания на службе в органах прокуратуры;

б) прекращения гражданства Российской Федерации;

в) нарушения Присяги прокурора (следователя), а также совершения проступков, порочащих честь прокурорского работника;

г) несоблюдения ограничений и неисполнения обязанностей, связанных со службой, а также возникновения других обстоятельств, предусмотренных статьями 16 и 17 Федерального закона. «О государственной гражданской службе»;

д) разглашение сведений составляющих государственную и иную охраняемую законом тайну.

Вместе с тем, отметим, следующие основания увольнения по инициативе руководителя органа прокуратуры частично совпадает с основаниями увольнения государственных служащих. Но есть и специфические особенности расторжения трудового договора, предусмотренные только для прокурорских работников.

По поводу предельного возраста прокурорских работников надо заметить что ни в специальной юридической литературе по трудовому праву, ни в практике до настоящего времени, нет однозначного ответа на вопрос по поводу установления верхнего возрастного предела реализации в силу ст. 37 Конституции РФ права на труд. И в то же время Закон о прокуратуре РФ (ст. 43) установил такие ограничения.

Данная норма в отношении прокурорских работников не является нарушением конституционного права на труд. Согласно пункта 2 ст. 2 Конвенции МОТ № 111 ?О дискриминации в области труда и занятий? (1958 г.) всяческое различие, исключение или предпочтение, основанное на специфических требованиях, связанных с определенной работой, не считается дискриминацией. Такое же правило предусмотрено частью 2 ст. 3 Трудового кодекса РФ. Поэтому представляется, что в отношении прокурорских работников с учетом особенностей их трудовых (служебных) обязанностей, повышенной ответственности государство не вправе поручать такие обязанности лицам, трудоспособность которых может быть понижена в силу возраста, что может затруднять надлежащую реализацию ими государственной воли по обеспечению верховенства закона, единства и укрепления законности, защиты прав и свобод человека и гражданина, как это вытекает из ст. 1 Закона о прокуратуре РФ.

Порядок прекращения службы в органах прокуратуры работников, достигших предельного возраста, предусмотрен Инструкцией, утвержденной приказом Генерального прокурора РФ от 12 августа 1999 г. № 642-к. Указанная Инструкция определяет порядок реализации положений, установивших предельный возраст пребывания прокурорских работников на службе в органах прокуратуры -- 60 лет.