Гражданско-правовое положение индивидуального предпринимателя

Размещено на http://www.allbest.ru/

Негосударственное образовательное учреждение

высшего профессионального образования

"Институт "Верхневолжье"

Кафедра гражданско-правовых дисциплин

Выпускная квалификационная работа

Гражданско-правовое положение индивидуального предпринимателя

Выполнила студентка 4 курса

Петрова Юлия Михайловна

Научный руководитель

к.ю.н., доц. В.В. Вереницын

Зав. кафедрой

гражданско-правовых дисциплин,

к.ю.н., доц. Г.Н. Суслова

Тверь - 2014

Оглавление

предприниматель имущество регистрация право

Введение

Глава 1. Общая характеристика гражданско-правового положения индивидуального предпринимателя

1.1 Понятие и признаки предпринимательской деятельности

1.2 Понятие и правовой статус индивидуального предпринимателя

1.3 Общая характеристика правового режима имущества индивидуального предпринимателя. Гражданско-правовая ответственность индивидуального предпринимателя

Глава 2. Государственная регистрация индивидуального предпринимателя и особенности его деятельности

2.1 Правовые основы государственной регистрации индивидуального предпринимателя

2.2 Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей

2.3 Особенности прекращения деятельности в качестве индивидуального предпринимателя

Глава 3. Защита прав и законных интересов индивидуальных предпринимателей

3.1 Способы и порядок защиты прав и интересов предпринимателей

3.2 Защита прав предпринимателей органами исполнительной власти и средствами прокурорского надзора

3.3 Судебный порядок защиты прав индивидуальных предпринимателей

Заключение

Список литературы

Введение

В период плановой экономики существовало только два вида собственности - государственная и кооперативно-колхозная. Вместо понятия "частная собственность" использовалось понятие "личная собственность", которая принципиально отличалась от частной тем, что ее нельзя было использовать для получения дохода. Более того, уголовным законодательством было предусмотрено наказание за осуществление предпринимательской деятельности. Некоторые исключения были сделаны для кустарей-одиночек и для производителей сельскохозяйственной продукции, которые могли реализовать ее на колхозных рынках.

В связи с переходом к рыночным условиям, государственная политика в отношении частного предпринимательства изменилась практически диаметрально - статьей 34 Конституции Российской Федерации закреплено право каждого гражданина на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. Существенно проработаны вопросы предпринимательской деятельности физических лиц и в Гражданском кодексе Российской Федерации. В той или иной степени эти вопросы рассматриваются в главах 3 и 20 части первой и в соответствующих статьях части второй Гражданского кодекса РФ.

В дальнейшем предпринимательская деятельность физических лиц получила развитие в законодательных актах на федеральном и региональных уровнях.

В целом следует отметить, что законодательная база, регулирующая правовое положение индивидуальных предпринимателей, разработана достаточно детально и позволяет организовать такую деятельность без каких-либо конфликтов с органами государственного управления или налоговой инспекции.

Актуальность темы дипломной работы заключается в необходимости постоянного изучения и совершенствования теоретических и практических аспектов гражданско-правового проложения индивидуальных предпринимателей в Российской Федерации ввиду того, что в последнее время осуществление коммерческой деятельности индивидуальными предпринимателями приобретает все большее распространение, при этом осуществление предпринимательской деятельности происходит в условиях постоянно меняющегося, во многих случаях не в лучшую сторону, в нашей стране законодательства.

Состояние разработанности исследуемой проблемы.

В настоящее время исследуемая тематика разработана недостаточно. Большое внимание в научной и учебной литературе уделено вопросам осуществления предпринимательской деятельности юридическими лицами. Моменты же, связанные с регулированием деятельности индивидуальных предпринимателей, недостаточно разработаны, так как ранее, да и сейчас, данным вопросам уделялось не так много внимания. Практически не изучены и не разработаны с научной точки зрения вопросы, связанные с защитой прав и законных интересов индивидуальных предпринимателей, что не может не отразиться на стабильном и уверенном развитии малого предпринимательства в России.

Объектом исследования является процесс осуществления гражданами предпринимательской дятельности без образования юридического лица, регламентированный нормами и понятиями гражданского, налогового, административного и уголовного права.

Предметом исследования являются нормы и институты гражданского, налогового, административного и уголовного права, законодательная и правоприменительная практика, материалы судебной практики Верховного Суда России, Высшего Арбиражного Суда России.

Целью данной работы является объективное и всестороннее изучение и исследование гражданско-правового положения индивидуального предпринимателя в Российской Федерации.

В соответствии с поставленной целью решаются следующие задачи:

- рассмотреть понятие и признаки предпринимательской деятельности, уделяя внимание отдельным особенностям современного подхода к характеристке предпринимательской деятельности;

- раскрыть понятие и правовой статус индивидуального предпринимателя в Российской Федерации;

- изучить и дать общую характеристику правового режима имущества предпринимателя в неразрывной связи с его гражданско-правовой ответственностью;

- рассмотреть правовые основы и порядок государственной регистрации индивидуального предпринимателя, в частности, уделяя особое внимание особенностям прекращения деятельности в качестве индивидуального предпринимателя;

- провести анализ способов и порядка защиты прав и интересов индивидуальных предпринимателей, что является весьма актуальным на современном этапе развития рыночной экономики в России;

Пути решения задач.

В работе используются традиционные методы правового исследования: аналитический - изучение и анализ литературных источников, имеющих прямое отношение к предмету исследования; сравнительно-правовой - позволяющий сопоставить содержание норм действующего законодательства; системный - благодаря использованию этого метода предоставляется возможным систематизировать комплекс научных воззрений по конкретным проблемам.

Теоретические источники, на которых базируется работа.

Нормативную базу исследования составили: Конституция Российской Федерации, Гражданский кодекс РФ, Налоговый кодекс РФ, Уголовный кодекс РФ, Федеральные законы РФ и другие.

Также изучены книги и труды различных авторов, посвященные теории и практике осуществления предпринимательской деятельности. Среди множества научных работ по вопросам предпринимательской деятельности и положения индивидуального предпринимателя можно особо выделить труды Шершеневича Г.Ф., Радаева В.В., Серебровского В.И., Савченко В.Е., Лапача В.А., Алексеева С.С., Ровного В.В., Лаптева В.В., Попондопуло В.Ф. и др. Помимо этого, в работе использованы специальная литература, научные статьи, комментарии, различная судебная практика, которые существенно помогли раскрыть и проанализировать суть изучаемой темы.

Научная новизна исследования заключается в том, что это исследование представляет собой комплексную работу по рассмотрению гражданско-правового положения индивидуального предпринимателя, по результатам которой не только обобщена общая методика определения предпринимательской деятельности, раскрыты наиболее актуальные на сегодняшний день вопросы - правовые основы государственной регистрации индивидуального предпринимателя и особенности прекращения его деятельности, способы защиты прав и интересов предпринимателей и порядок их осуществления, но и по итогам проведенного анализа действующего законодательства и сложившейся судебной практики сформулированы предложения по их совершенствованию.

Структурно работа состоит из введения, трех глав, поделенных на параграфы, которые соответствуют поставленным задачам, заключения и списка литературы.

Глава 1. Общая характеристика гражданско-правового положения индивидуального предпринимателя

1.1 Понятие и признаки предпринимательской деятельности

Интересный исторический экскурс в теорию предпринимательства поможет понять правовую сущность и признаки предпринимательской деятельности. Оказывается, с экономической точки зрения предпринимательство немыслимо без таких составляющих, как творчество, деловитость, инициативность, новаторство, хозяйственный риск, ответственность. В немалой степени оно основано на самоутверждении личности в процессе такой деятельности, стремлении к свободе и самореализации. Также нельзя обойти и такой вопрос: в какой степени экономические представления о предпринимательстве совпадают с юридическими, насколько выводы ученых-экономистов повлияли на развитие цивилистических представлений о предпринимательстве?

Свободная экономическая деятельность, характерная для эффективно функционирующей рыночной системы хозяйствования, подразумевает экономическую обособленность рыночных субъектов, наличие частной собственности, свободного доступа к предпринимательской деятельности, неограниченного количества субъектов предпринимательства, свободную конкуренцию между ними и т.д. Иными словами, свободное предпринимательство является основой рыночной экономики. Чтобы выявить его экономическую и юридическую сущность, обратимся к мировому и отечественному опыту исследования данного явления, и прежде всего к экономической теории предпринимательства.

Приоритет в данной области принадлежит экономистам Запада, которые и заложили основы теории предпринимательства. Отечественная же экономическая наука до недавнего времени, если и рассматривала проблемы развития предпринимательства, то исключительно в связи с критикой тех или иных буржуазных теорий. Лишь с начала 1990-х годов в связи с появлением перспектив создания рыночной экономики в России отечественные экономисты обратились к проблемам предпринимательства. Однако до настоящего времени эта тематика остается слабо разработанной.

Анализ зарубежной экономической литературы по теории предпринимательства показывает, что при определении его экономической сущности авторы, как правило, отталкиваются от характеристики категории "предприниматель". В числе первых исследователей проблем предпринимательства традиционно называют Р. Кантильона и А. Смита. Считается, что термин "предпринимательство" был впервые введен в оборот в ХVIII в. Р. Кантильоном, в понимании которого предприниматель - это субъект, который наделен особыми способностями предвидеть, рисковать, брать на себя всю полноту ответственности за принимаемые решения не только в стандартных ситуациях, но и в обстоятельствах рисковых, в том числе в инновациях. При этом подобные субъекты, по его мнению, не обязательно должны быть собственниками функционирующего капитала.

В отличие от Р. Кантильона, основатель классической школы политической экономии А. Смит предпринимателем называл собственника капитала, а целью предпринимательской деятельности считал получение предпринимательского дохода.

Весьма заметен вклад в развитие теории предпринимательства И. Тюнена, охарактеризовавшего предпринимателя как обладателя особых качеств: он должен уметь рисковать, принимать нестандартные решения и отвечать за свои действия, а потому может претендовать на незапланированный (непредсказуемый) доход. И. Тюнен считал, что предприниматель не обязательно является инноватором. Главную предпринимательскую функцию он связывал с несением бремени риска и неопределенности в процессе экономического развития.

Одним из первых российских авторов, исследовавших проблемы предпринимательства, был И.Т. Посошков, который в своих работах рассматривал предпринимательство в качестве решающего условия социально-экономического развития России, повышения благосостояния государства и его граждан.

В советский период проблемам выявления сущности предпринимательства не уделялось должного внимания. Объясняется это тем, что с 1929 г. в связи с полным огосударствлением экономики в России свободное предпринимательство было объявлено нелегитимным. В работах В.И. Ленина, И.В. Сталина оно рассматривалось как угроза социалистическому строю. К факторам успешного хозяйствования эти политические деятели относили развитие социалистической предприимчивости и социалистического соревнования.

Ситуация начала медленно меняться лишь во второй половине 1980-х годов, но лишь после 1991 г. стали создаваться необходимые идеологические, политические и правовые основы для возрождения предпринимательства.

В большинстве трудов отечественных ученых-экономистов рассмотрение сущности данного явления подменяется выявлением отдельных черт (признаков) предпринимательства и его целей. Определение предпринимательства нередко излишне упрощается, как, например, в следующей формулировке: это "инициативная самостоятельная деятельность граждан, направленная на получение прибыли или личного дохода, осуществляемая от своего имени, под свою имущественную ответственность или от имени и под юридическую ответственность юридического лица".

В работах российский экономистов, например, В.В. Радаева, В.Е. Савченко, представлен иной подход к понятию предпринимательства, близкий по своей сущности к позициям зарубежных авторов - основоположников теории предпринимательства. Так, по мнению В.Е. Савченко, предпринимательство нельзя приравнивать к обычному бизнесу, это особый вид бизнеса, целью которого является получение не просто прибыли, а сверхприбыли, т.е. предпринимательского дохода. Такой доход становится возможным благодаря наличию у предпринимателя особых способностей, которые позволяют ему принимать нестандартные, новаторские решения не только в привычных, но и особенно в неопределенных ситуациях; генерировать новые производственные и коммерческие идеи, оценивать их перспективы с точки зрения получения дополнительного дохода. Предприниматель лучше других определяет рынок, на котором выгоднее всего закупить средства производства, точнее "угадывает" на какой продукт, в какое время, на каком сегменте рынка возникнет платежеспособный спрос. В процессе своей деятельности он не избегает риска, сознательно идет на него, чтобы получить больший доход, чем другие, как своеобразную компенсацию за этот риск.

Итак, с точки зрения экономической предпринимательство - понятие емкое. Оно вбирает в себя такие составляющие, как творчество, деловитость, инициативность, новаторство, хозяйственный риск, ответственность. К признакам предпринимательства современные российские экономисты в отдельных случаях относят наличие права собственности на средства производства. Однако обладание правом собственности - это не особый признак предпринимательства, а способ материализации независимости, самостоятельности хозяйствующих субъектов.

Движущим мотивом предпринимательской деятельности является прежде всего получение - в результате осуществления описанных ранее предпринимательских функций - предпринимательского дохода, который используется для дальнейшего развития этой деятельности и самообогащения. Это чисто экономические мотивы. В литературе все чаще отмечают и другой фактор - самоутверждение личности в процессе такой деятельности, стремление к свободе и самореализации, чувство удовлетворения, которое испытывает субъект от занятия свободным предпринимательством. Последним нельзя пренебрегать, давая сущностную характеристику предпринимательской деятельности и ее мотивам, ибо предприниматель, стремящийся к собственному успеху, одновременно является ускорителем общественных отношений.

С учетом изложенного правомерен вопрос: в какой степени экономические представления о предпринимательстве совпадают с юридическими, насколько выводы ученых-экономистов повлияли на развитие цивилистических представлений о предпринимательстве, его правовых признаках, круге субъектов и особенностях осуществления такой деятельности.

Представляется, что при разработке действующего российского гражданского законодательства мнения зарубежных и российских экономистов не были в достаточной мере учтены. Нельзя не отметить, что для экономистов и юристов издавна были характерны неодинаковые подходы к торговле, предпринимательству. При этом в разные периоды развития общества такие расхождения то увеличивались, то уменьшались. Так, Г.Ф. Шершеневич отмечал, что экономисты понимают под торговлей "деятельность, имеющую своей целью посредничество между производителем и потребителем при обращении материальных благ". При этом он делал вывод о том, что "экономически торговля определяется теми границами, какие намечает наука, группирующая явления по характерным признакам. Юридически торговля определяется теми границами, какие ставит в данное время законодатель". А потому эти границы подвижны и в пространстве, и во времени.

Становление правовой основы предпринимательства в современной России связано с принятием Закона РСФСР от 25 декабря 1990 г. "О предприятиях и предпринимательской деятельности". Предпринимательская деятельность рассматривалась как "инициативная, самостоятельная деятельность граждан и их объединений, направленная на получение прибыли". Данной формулировкой предпринимательство было приравнено к обычной хозяйственной деятельности.

В последующий период юридическое понимание предпринимательства претерпело существенные изменения. Так, в Гражданском кодексе РФ (далее по тексту - ГК РФ) дано несколько уточненное понятие предпринимательства как самостоятельной, осуществляемой на свой риск деятельности, направленной на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке (ст. 2).

С учетом приведенного определения в научной литературе выделяются следующие правовые признаки предпринимательской деятельности:

- систематическое получение прибыли как цель предпринимательства;

- самостоятельность предпринимателя в осуществлении этой деятельности;

- предпринимательский риск;

- имущественная ответственность предпринимателя;

- осуществление такой деятельности лицом, зарегистрированным в качестве предпринимателя в установленном порядке.

При этом в юридической литературе представлены различные подходы к выявлению признаков предпринимательства.

По мнению В.Ф. Попондопуло, безусловным, специальным характером обладают такие признаки предпринимательства, как направленность этой деятельности на получение прибыли и ее государственная регистрация. Остальные характеристики, считает данный автор, присущи предпринимательству так же, как и любой другой свободной деятельности, основанной на собственном интересе, свободе воли, выборе цели, средств и способов ее достижения. К таким общим (родовым) признакам В.Ф. Попондопуло относит инициативность, самостоятельность, риск и ответственность.

В.В. Ровным предлагаются иные методики разграничения признаков предпринимательства. Согласно первой из них, все признаки данного явления, исходя из вероятности их присутствия в нем, подразделяются на обязательные (риск, направленность на получение прибыли, систематизм) и факультативные (самостоятельность, государственная регистрация предпринимателя). В силу второй методики все признаки предпринимательства рассматриваются по их относимости к объекту, субъектному составу, а также к объективной и субъективной стороне данного явления. Под субъектом и объектом предпринимательской деятельности автор понимает "самих предпринимателей и прибыль, к которой устремлена вся их деятельность". Объективную сторону такой деятельности автор характеризует двумя совокупными признаками: торговыми сделками как обусловливающими ее юридическими основаниями и систематизмом (промыслом) - функциональным звеном, связывающим торговые сделки. Субъективную сторону предпринимательской деятельности характеризуют: риск; самостоятельность; целевая направленность.

Признавая допустимость рассмотренных подходов к выявлению признаков предпринимательства, нельзя не обратить внимание на следующие моменты. Так, В.Ф. Попондопуло, выделяя признаки, индивидуализирующие предпринимательскую деятельность и отличающие ее от любой иной свободной деятельности, не учитывает те специфические черты, которые характеризуют ее как хозяйствование в определенной сфере (производственной, торговой, посреднической и т.п.). В.В. Ровный, раскрывая объективную сторону предпринимательской деятельности, ограничивает ее двумя совокупными признаками: торговыми сделками и систематизмом.

Нетрудно заметить, что при выявлении характеристик изучаемого явления упомянутые авторы фактически ориентируются на те признаки предпринимательства, которые нашли законодательное закрепление. Этого не отрицает, например, В.В. Ровный, объясняя данное обстоятельство конкретно-научными целями исследования.

Представляется, что совокупность указанных признаков определяет, но не всегда в достаточной мере раскрывает сущность предпринимательской деятельности.

Самым существенным для понимания предпринимательства, думается, следует считать положение, закрепленное в ч. 2 ст. 34 Конституции РФ, согласно которому предпринимательская деятельность рассматривается как разновидность экономической. В связи с этим необходимо определить соотношение таких понятий как "экономическая деятельность", "хозяйственная деятельность" и "предпринимательская деятельность".

Ряд авторов, исходящих из того, что предпринимательская деятельность есть разновидность хозяйственной, по направленности на извлечение прибыли выделяют предпринимательскую деятельность из категории хозяйственной деятельности по производству и реализации материальных благ. В частности, В.В. Лаптев рассматривает хозяйственную деятельность как понятие более широкое, чем предпринимательская деятельность, однако, по его мнению, "при переходе к рыночной экономике хозяйственная деятельность, как правило, становится деятельностью предпринимательской".

Современная российская экономическая теория практически любые связи в процессе производства, обмена, распределения и потребления материальных благ чаще всего называет экономическими, иногда - хозяйственными или экономическими (хозяйственными). Поэтому было бы разумно, раскрывая сущность предпринимательства, говорить о нем как об экономической деятельности. Характеристика предпринимательства как экономической деятельности фиксирует общие признаки, присущие любому его виду и форме, а характеристика предпринимательства как хозяйственной деятельности отражает его специфические особенности в зависимости от сферы деятельности. К общим признакам, определяющим предпринимательство как экономическую деятельность, следует отнести инициативность, самостоятельность, риск, ответственность, систематизм, направленность на получение прибыли. Специфика предпринимательства как хозяйственной деятельности в сфере поставок товаров (включая их производство, закупку, поставку), выполнения работ, оказания услуг требует выделения характеризующих его специальных признаков, прежде всего таких, как новаторство, профессионализм.

Законодательное закрепление указанных черт позволит отразить подход к субъектам предпринимательской деятельности как к лицам, обладающим особыми способностями в сфере организации и управления всем процессом создания предпринимательского дохода, "во многом оригинальными и зачастую даже уникальными".

Подобное предложение не противоречит идее, заложенной законодателем в ГК РФ. Так, по мнению А.Л. Маковского, руководителя группы ученых - разработчиков ГК РФ, "кодекс относится к предпринимателю как к профессионалу, как к тому, кто, действуя в обороте, знает больше и может больше, и с кого соответственно должен быть и больший спрос, чем с обычного гражданина или с некоммерческой организации".

Существует мнение, согласно которому прохождение субъектами предпринимательства государственной регистрации или получение ими в надлежащих случаях разрешения (лицензии) свидетельствуют о профессиональном характере этой деятельности. С такой позицией вряд ли можно согласиться.

Данное требование в большей степени обусловливается необходимостью государственного контроля над осуществлением указанной деятельности в интересах общества.

Проблемы развития предпринимательской деятельности как основы рыночных отношений требуют дополнительного комплексного экономико-правового исследования, результаты которого необходимо использовать для дальнейшего совершенствования законодательства.

1.2 Понятие и правовой статус индивидуального предпринимателя

Индивидуальные предприниматели - это граждане РФ, иностранные граждане и лица без гражданства, занимающиеся в установленном законодательством порядке предпринимательской деятельностью без образования юридического лица. Это общее положение о праве на предпринимательскую деятельность сформулировано в ст. 18, 23 ГК РФ.

В литературе было высказано мнение о том, что понятия "предприниматель без образования юридического лица" и "индивидуальный предприниматель" не совпадают. Предпринимательская деятельность как экономическое явление может осуществляться физическим лицом и без государственной регистрации. Например, в силу п. 4 ст. 23 ГК РФ гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица с нарушением требований п. 1 настоящей статьи, не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила Кодекса об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.

Кроме того, к предпринимателям без образования юридического лица некоторые ученые относят и так называемых частнопрактикующих лиц (адвокатов, детективов, нотариусов). Хотя действующее законодательство не рассматривает нотариальную и адвокатскую деятельность в качестве предпринимательской.

Вместе с тем согласно п. 2 ст. 11 Налогового кодека Российской Федерации (далее по тексту - НК РФ) в контексте данного Кодекса под индивидуальными предпринимателями понимаются не только физические лица, зарегистрированные в установленном порядке и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, но и частные нотариусы, частные охранники, частные детективы. Такая формулировка порождает справедливый вопрос о возможности применения норм налогового законодательства к частнопрактикующим лицам без учета специфики характера адвокатской и нотариальной деятельности. Именно такой вопрос возник в практике Конституционного Суда РФ по жалобе гражданки Г.Ю. Притулы, нотариуса.

По мнению Конституционного Суда РФ, анализ оспариваемого положения в нормативном единстве с другими положениями ст. 11 НК РФ свидетельствует, что некоторые межотраслевые понятия, в том числе понятие "индивидуальные предприниматели", употребляются в специальном значении исключительно для целей данного Кодекса. Причем в группу субъектов налоговых отношений, объединенных родовым понятием "индивидуальные предприниматели", частные нотариусы включены наряду с физическими лицами, зарегистрированными в установленном порядке и осуществляющими предпринимательскую деятельность без образования юридического лица. Поэтому систематическое толкование оспариваемого положения позволяет сделать вывод, что правовой статус частных нотариусов не отождествляется с правовым статусом индивидуальных предпринимателей как физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя (статья 23 ГК Российской Федерации). Это согласуется с Основами законодательства Российской Федерации о нотариате, в соответствии с которыми нотариальная деятельность не является предпринимательством и не преследует цели извлечения прибыли.

Интересен и такой вывод Конституционного Суда РФ: отнесение частных нотариусов как субъектов налоговых обязательств к одной группе с индивидуальными предпринимателями вытекает из особенностей статусных характеристик частных нотариусов. В частности, в постановлениях Конституционного Суда РФ от 19 мая 1998 г. и 23 декабря 1999 г. отмечается, что деятельность занимающихся частной практикой нотариусов и адвокатов - особая юридическая деятельность, которая осуществляется от имени государства, чем предопределяется специальный публично-правовой статус нотариусов (адвокатов).

Однако определенная схожесть статусных публично-правовых характеристик нотариусов и адвокатов не исключает, по мнению Конституционного Суда РФ, возможности применения законодателем социально оправданной дифференциации в правовом регулировании налоговых отношений применительно к этим категориям самозанятых граждан.

Таким образом, данное в Налоговом кодексе РФ определение индивидуальных предпринимателей имеет специально-терминологическое значение, а содержащиеся в п. 2 ст. 11 нормы-дефиниции предназначены для применения исключительно в целях налогообложения. Самостоятельного же регулятивного значения - как нормы прямого действия - абз. 4 п. 2 ст. 11 НК РФ не имеет. Таков общий вывод Конституционного Суда РФ по жалобе частного нотариуса.

В теоретическом плане фигура индивидуального предпринимателя вызывает ряд принципиальных вопросов.

Во-первых, надо всесторонне оценить предложение рассматривать в качестве индивидуальных предпринимателей физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без государственной регистрации. Действительно, с экономической точки зрения такая деятельность является предпринимательской, поскольку отвечает всем необходимым свойствам.

Во-вторых, такая деятельность является незаконной; отсутствует государственная регистрация субъекта предпринимательства. Правовой режим незаконного предпринимательства порождает различные правовые последствия. ГК РФ (п. 4 ст. 23) не позволяет указанным лицам ссылаться в отношении заключенных ими при этом сделок на то, что они не являются предпринимателями. Равным образом, Налоговый кодекс РФ считает налогоплательщиком лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без государственной регистрации.

Логика законодателя здесь понятна: с одной стороны, защитить частные интересы стороны в гражданско-правовой сделке, с другой - публичные интересы государства посредством взыскания налога (сбора).

В свою очередь, административное и уголовное законодательство устанавливают меры юридической ответственности за незаконное предпринимательство. Так, ст. 171 УК РФ предусматривает уголовную ответственность за незаконное предпринимательство, т.е. осуществление предпринимательской деятельности без регистрации либо без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, или с нарушением условий лицензирования, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере.

В свете сказанного можно сделать следующие выводы. Предпринимательство - как уже было сказано, это экономико-правовое понятие. Экономическая природа предпринимательской деятельности дополняется юридической формой. С позиции закона предпринимательство должно соответствовать требованиям законодательства. В противном случае оно (предпринимательство) является незаконным со всеми вытекающими отсюда последствиями.

Поэтому при характеристике законного предпринимательства (п. 1 ст. 2 ГК РФ) следует выделить два критерия - предметный и субъектный. Используя субъектный критерий, законодатель прямо указал на необходимость государственной регистрации лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. Без регистрации (равно и без лицензии) такая деятельность незаконна. Более того, юридическое лицо просто не существует вне государственной регистрации. Нет и фигуры индивидуального предпринимателя без соответствующей регистрации.

Применительно к незаконному предпринимательству, на наш взгляд, корректно использовать словосочетание "лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, без государственной регистрации".

Вряд ли можно согласиться с утверждением о том, что деятельность частнопрактикующих лиц является предпринимательской. Один из веских аргументов - правовая позиция Конституционного Суда РФ о публично-правовом статусе адвокатов и нотариусов.

Правоспособность индивидуального предпринимателя - следующая важная проблема. Правоспособность физического лица означает быть субъектом права. В литературе распространено мнение о том, что правоспособность индивидуального предпринимателя носит универсальный характер. При этом ученые, разделяющие данную точку зрения, ссылаются на ст. 23 и 49 ГК РФ. В силу п. 3 ст. 23 ГК РФ к предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила Кодекса, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения.

Вопрос о правоспособности индивидуальных предпринимателей не является простым. Во-первых, если сравнивать юридические лица с физическими лицами (гражданами), то объем правоспособности коллективных образований значительно меньше объема правоспособности физических лиц. Более того, в этом сравнительном плане все юридические лица должны обладать специальной правоспособностью, поскольку созданы для осуществления определенных целей.

Во-вторых, сопоставляя правоспособность юридических лиц, можно выделить универсальную и специальную правоспособность. ГК РФ (ст. 49) также различает общую и специальную правоспособность. По общему правилу коммерческие организации обладают общей правоспособностью. Исключение составляют унитарные предприятия, а также другие виды организаций, предусмотренные законом.

Эти же выводы можно распространить и в отношении правоспособности индивидуальных предпринимателей. Физическое лицо - носитель универсальной правоспособности. В то же время физические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без создания юридического лица, наделяются специальной правоспособностью.

На практике это означает, что индивидуальный предприниматель вправе заниматься только теми видами деятельности, которые указаны в свидетельстве о регистрации. В свидетельстве обязательно указываются полное и точное наименование видов деятельности.

В то же время мы считаем, что наше предложение о специальной правоспособности индивидуальных предпринимателей не корреспондируется с правилами (нормами) ГК РФ и специальных законов. С точки зрения Кодекса и принятых в его развитие некоторых законов правоспособность лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, носит общий (универсальный) характер, поскольку приравнивается к правоспособности коммерческих организаций. Таким образом, налицо расхождение между доктринальным мнением и буквой закона по рассматриваемому вопросу.

Авторы комментария к Гражданскому кодексу РФ (под ред. проф. О.Н. Садикова) противопоставляют универсальную правоспособность индивидуального предпринимателя и специальную правоспособность главы крестьянского (фермерского) хозяйства. Считаем, что для такого противопоставления правоспособности нет оснований.

Глава крестьянского (фермерского) хозяйства, будучи индивидуальным предпринимателем, обладает общей правоспособностью. Данный вывод подтверждается и отдельными положениями Федерального закона от 11 июня 2003 г. №74-ФЗ "О крестьянском (фермерском) хозяйстве". На наш взгляд, надо проводить разграничение между статусом главы крестьянского (фермерского) хозяйства и статусом индивидуального предпринимателя. Статья 17 названного Закона перечисляет полномочия главы хозяйства, в частности он организует деятельность фермерского хозяйства; без доверенности действует от имени фермерского хозяйства, в том числе представляет его интересы и совершает сделки; выдает доверенности; осуществляет прием на работу в фермерское хозяйство работников и их увольнение; организует ведение учета и отчетности фермерского хозяйства; осуществляет иные определяемые соглашением между членами фермерского хозяйства полномочия. Иначе говоря, глава крестьянского (фермерского) хозяйства является органом фермерского хозяйства, которое не наделено правом юридического лица. С другой стороны, глава крестьянского (фермерского) хозяйства есть индивидуальный предприниматель, а потому он осуществляет любые виды предпринимательской деятельности исходя из целей образования хозяйства. В этом качестве глава хозяйства не ведет собственную, отдельную от других членов хозяйства индивидуальную предпринимательскую деятельность. Его деятельность (равно и деятельность членов хозяйства) подчинена общей цели образования хозяйства.

К такому выводу можно прийти посредством анализа соответствующих норм действующего законодательства. Но в теоретическом плане мы вновь повторяем тезис: правоспособность индивидуальных предпринимателей должна быть специальной с учетом характера деятельности. Объем прав и обязанностей индивидуального предпринимателя не влияет на определение вида правоспособности. Равным образом не влияет на установление вида правоспособности и случаи ее ограничения.

Правоспособность индивидуального предпринимателя может быть ограничена в случаях и порядке, установленных федеральным законом. В силу п. 3 ст. 55 Конституции РФ права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны и безопасности государства. В ГК РФ (п. 2 ст. 1) говорится, что гражданские права могут быть ограничены на основании федерального закона. Сопоставляя нормы Конституции РФ (п. 3 ст. 55) и ГК РФ (п. 2 ст. 1), можно действительно прийти к выводу о том, что объем гражданских прав субъектов с точки зрения Кодекса может быть ограничен и другими нормативными правовыми актами.

Данное текстуальное противоречие попытался устранить Высший Арбитражный Суд РФ, указав на то, что "поскольку согласно ст. 55 Конституции Российской Федерации и п. 2 ст. 1 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права могут быть ограничены только на основании федерального закона, следует иметь в виду, что иные нормативные акты, изданные после введения в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и ограничивающие права собственника, не подлежат применению". В литературе отмечается, что такое противоречие некорректно устранять в постановлении Высшего Арбитражного Суда РФ. Имеются иные способы, приемы устранения.

Физическое лицо признается в качестве индивидуального предпринимателя, если оно полностью дееспособно (ст. 21 ГК РФ). Несовершеннолетние в возрасте от 16 до 18 лет могут заниматься предпринимательской деятельностью лишь с согласия родителей, усыновителей либо попечителей (п. 1 ст. 27 ГК РФ). По достижении 16 лет несовершеннолетние также вправе быть членами кооперативов в соответствии с законами о кооперативах (ст. 26 ГК РФ).

В теоретическом и практическом плане представляется интересным вопрос о возможности совершеннолетних граждан, ограниченных в дееспособности вследствие злоупотребления спиртными напитками и наркотическими веществами, заниматься предпринимательской деятельностью. В силу ст. 30 ГК РФ под ограничением дееспособности следует понимать лишение судом гражданина права производить без согласия попечителя следующие действия:

- продавать, дарить, завещать, обменивать, покупать имущество, а также совершать другие сделки по распоряжению имуществом, за исключением мелких бытовых сделок;

- непосредственно самому получать заработную плату, пенсию и другие виды доходов (авторский гонорар, вознаграждение за открытия, изобретения и т.п.). Каких-либо иных ограничений дееспособности гражданина ст. 30 ГК РФ не содержит, т.е. гражданское законодательство не запрещает указанным лицам заниматься предпринимательской деятельностью. Более того, здесь не требуется и согласие попечителя.

Физические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, вправе использовать наемный труд. Ранее действовавший Закон РСФСР "О предприятиях и предпринимательской деятельности" (п. 3 ст. 2) запрещал индивидуальным предпринимателям использовать наемный труд.

Индивидуальные предприниматели вправе заниматься любыми видами деятельности, за исключением тех, которые запрещены законом. Занятие некоторыми видами деятельности требует наличия у предпринимателя специального разрешения (лицензии) или квалифицированного аттестата. Перечень указанных видов должен определяться только законом (п. 1 ст. 49 ГК РФ). Сейчас действует Федеральный закон "О лицензировании отдельных видов деятельности", который регулирует отношения, возникающие между федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов РФ, юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями в связи с осуществлением лицензирования отдельных видов деятельности в соответствии с перечнем, предусмотренным п. 1 ст. 17 настоящего Закона. Названный Закон не распространяется на виды деятельности, перечень которых дан в ст. 2 Закона о лицензировании. Лицензирование этих видов деятельности осуществляется в соответствии со специальными законами.

В литературе лицензирование рассматривается не только как вид властной публичной деятельности. Лицензирование - это способ (метод) государственного регулирования предпринимательской деятельности.

На публично-правовую оценку лицензирования не влияет правило п. 1 ст. 49 ГК РФ. Вряд ли под воздействием гражданско-правовых норм отношения в области лицензирования могут приобрести цивилистический оттенок. Выдача лицензии (специального разрешения) - юридический факт, на основании которого возникают различного рода правоотношения, в том числе административные и гражданские.

Следует отметить, что индивидуальные предприниматели, в том числе главы крестьянских (фермерских) хозяйств, имеют некоторые преимущества перед иными организационно-правовыми формами предпринимательства. Начнем с уплаты налогов и сборов. Индивидуальные предприниматели уплачивают подоходный налог в порядке и размере, которые определены НК РФ для физических лиц (граждан). Для этой группы налогоплательщиков установлен единый размер налога - 13%. Особенности исчисления сумм налога индивидуальными предпринимателями и другими лицами, занимающимися частной практикой, предусмотрены ст. 227 НК РФ. Указанные правила существенно отличаются от положений Кодекса, посвященных налогу на прибыль организаций.

В сфере индивидуального предпринимательства применяется упрощенная система налогообложения, бухгалтерского учета и отчетности. Она (система) используется для субъектов малого предпринимательства - организаций и индивидуальных предпринимателей.

В соответствии с п. 1 ст. 861 ГК РФ расчеты с участием граждан, не связанные с осуществлением ими предпринимательской деятельности, могут производиться наличными деньгами (ст. 140) без ограничения суммы или в безналичном порядке. В свою очередь, расчеты между юридическими лицами, а также с участием граждан, связанные с осуществлением ими предпринимательской деятельности, производятся в безналичном порядке, если иное не установлено законом. Однако в настоящее время не предусмотрено каких-либо ограничений или запретов на осуществление расчетов с участием граждан-предпринимателей наличными деньгами. Банком России установлен предельный размер расчетов наличными деньгами в Российской Федерации между юридическими лицами по одной сделке (указанный размер меняется).

Взыскание имущества и денежных средств со счетов индивидуальных предпринимателей производится только в судебном порядке.

Существуют и другие преимущества и льготы, делающие весьма привлекательной для использования в бизнесе индивидуальной формы предпринимательства. Поэтому едва ли можно признать убедительным мнение некоторых ученых и практических работников об упразднении индивидуальной формы предпринимательства.

1.3 Общая характеристика правового режима имущества индивидуального предпринимателя. Гражданско-правовая ответственность индивидуального предпринимателя

В понятийном аппарате науки предпринимательского права категория имущества занимает одно из ведущих мест, что обусловлено самой природой предпринимательских отношений, которые складываются преимущественно в сфере товарно-денежного обмена, находящейся, как известно, в предметном поле гражданского права. Поскольку предпринимательское право является подотраслью последнего, основополагающие понятия гражданского права прямо и непосредственно экстраполируются и на область общественных отношений, участниками которых выступают предприниматели. К таким понятиям в полной мере относится и понятие имущества, цивилистическая интерпретация которого весьма широка и многоаспектна. По смыслу правил, закрепленных в ГК РФ, понятие имущества включает в себя вещи, в том числе деньги и ценные бумаги (ст. 128, 302 ГК РФ), имущественные права (ст. 18 ГК РФ), обязанности имущественного характера (п. 2 ст. 63 ГК РФ).

Таким образом, в объем цивилистического понятия имущества могут в зависимости от контекста той либо иной нормы быть включены:

- вещи и материальные ценности, в том числе деньги и ценные бумаги;

- вещи и имущественные права;

- вещи, имущественные права и обязанности имущественного характера.

Легального определения имущества действующее законодательство не содержит. Между тем ГОСТ Р 51195.0.02-98 "Единая система оценки имущества. Термины и определения", который включает в себя стандартизированные дефиниции для целей оценки различных видов имущества (недвижимого, движимого, нематериальных активов, имущественных комплексов), определяет имущество как объекты окружающего мира, обладающие полезностью, и права на них.

Что касается доктринальных определений имущества, то их существует весьма значительное количество. Приведем некоторые из них.

Так, по мнению Г.Ф. Шершеневича, "с юридической точки зрения под имуществом понимается совокупность имущественных, т.е. подлежащих денежной оценке юридических отношений, в которых находится известное лицо, - чисто личные отношения сюда не входят. Следовательно, содержание имущества с юридической точки зрения выражается, с одной стороны: а) в совокупности вещей, принадлежащих лицу на праве собственности и в силу иных вещественных прав и б) в совокупности прав на чужие действия (это именно и есть то деление имущества, которое упоминается нашим законом под именем наличного и долгового т. Х. ч. 1 ст. 416 и 418), а с другой стороны: а) в совокупности вещей, принадлежащих другим лицам, но временно находящихся в его обладании, и б) совокупности обязательств, лежащих на нем. Сумма отношений первого рода составляет актив имущества, сумма отношений второго рода - пассив имущества".

В.И. Серебровский считал применительно к наследственному праву, что "имущество - это совокупность реальных ценностей, принадлежавших данному лицу".

В.А. Лапач полагает, что "...в имущество необходимо включать любые объективированные, существующие независимо от человеческого сознания продукты природы и продукты деятельности (в том числе интеллектуальной), которые имеют стоимостную оценку и становятся товаром, а также имущественные права и обязанности, возникающие по поводу их".

Коммерческо-правовое понимание имущества при сохранении за последним моделей его цивилистической интерпретации базируется на формуле предпринимательской деятельности, в рамках которой имущество рассматривается в качестве возможного источника получения прибыли (п. 1 ст. 2 ГК РФ).

Таким образом, под имуществом предпринимателя следует понимать в широком смысле совокупность вещей, имущественных прав и обязанностей имущественного характера, пользование которой либо ее элементами направлено на систематическое получение прибыли лицом, зарегистрированным в качестве предпринимателя в установленном законом порядке.

Осуществляя деятельность, направленную на получение прибыли от пользования имуществом, предприниматель ограничен рамками, очерченными нормами действующего законодательства, которое содержит массу различных правовых средств, означающих в комплексном их сочетании нормативно-правовой режим предпринимательства, распространяющий свое влияние и на отношения, объектами которых выступают имущество предпринимателя либо отдельные его элементы. Указанный режим характеризует, прежде всего, юридически обеспеченные возможности использования имущества в сфере его гражданского, и в частности коммерческого оборота.

Понятием "правовой режим" довольно часто оперируют в юридической литературе. Наиболее обстоятельный в теоретическом аспекте анализ правового режима дает С.С. Алексеев, который понимает под правовым режимом порядок регулирования, выраженный в "комплексе правовых средств, характеризующих особое сочетание взаимодействующих между собой дозволений, запретов, а также позитивных обязываний и создающих особую направленность регулирования".

Дозволения, запреты и позитивные обязывания, являясь способами правового регулирования, лежат в основе первичных юридических режимов. В свою очередь, правовые средства - не что иное как "юридические нормы, субъективные права, связанные с ними обязанности и т.п., образующие механизм правового регулирования".

В настоящее время принято считать, что направленность регулирования отношений, складывающихся в связи с пользованием имуществом, со стороны предпринимателя имеет общедозволительный характер, поскольку среди способов правового регулирования указанных отношений доминируют дозволения и позитивные обязывания, реализующие принцип "разрешено все, что не запрещено".

Действующее законодательство не дает определения имущественных прав. В доктрине под таковыми понимают субъективные права участников правоотношений, связанные с владением, пользованием и распоряжением имуществом, а также с теми материальными (имущественными) требованиями, которые возникают между участниками экономического оборота по поводу распределения этого имущества и обмена товарами, услугами, выполняемыми работами, деньгами, ценными бумагами и др. Очевидно, что если в указанных правоотношениях принимает участие предприниматель, мы можем говорить об имущественных правах предпринимателя.

В состав имущественных прав входят:

- вещные права, опосредующие статику имущественных отношений, имеющих своим объектом материальные блага;

- обязательственные права, опосредующие динамику имущественных отношений;