Размещено на http://www.allbest.ru/

Введение

Моя дипломная работа посвящена исследованию начального этапа формирования древнекитайского законодательства, в частности уголовного, в период Чжаньго (5 в. до н.э. - 221 г. до н.э.) и империй Цинь (221--207 до н. э.) и Хань (206 г. до н. э.--220 н. э..), а также сравнению двух уголовных судебников, один из которых датируется эпохой Цинь, а другой Ранней (Западней) Хань (206 г. до н. э. -- 8 г. н. э.).

Несмотря на то, что процесс законотворчества в Китае начался, по некоторым данным, еще в 3 тыс. до н.э., однако именно периоды Чжаньго, Цинь и Хань стали отправными точками создания единого законодательства древнего Китая. В эти эпохи были заложены основные характеристики древнекитайского законодательства - ретроспективность (публичность и жестокость казней), философская составляющая (огромное влияние философский воззрений на время и место проведения казней), коммуникация между простолюдином и преступником (активная вовлеченность простолюдинов в судопроизводственный процесс: дача показаний, очная ставка, доносы), и др.

Помимо натурфилософии, влияние на развитие законотворческого процесса оказал политический и исторический фон. После централизации государства при империи Цинь законодательная система упрочилась, добавились новые законодательные акты, большое внимание стало уделяться уголовному праву, появился метод дарения рангов аристократическому кругу, для контроля и управления над ними, введение коллективной ответственности в общине и системы доносов должно было усилить власть и контроль императора над обществом.

Отдельно стоит отметить большую роль, которую сыграли учения конфуцианцев и легистов, не только в формировании единого законодательства, но и в проблеме достижения мира и гармонии внутри государства. «Камнем преткновения» для противостояния двух крупных философских школ стал вопрос о том, чем следует руководствоваться императору при управлении государством - морально-этическими (социальными нормами) ли либо жестким и обязательным для всех законом фа. Долгая полемика привела к слиянию двух течений, которые образовали ортодоксальное конфуцианство в эпоху Хань. Это означало, что правитель должен был опираться на закон и социальные нормы в равной степени (ли определяли образец поведения, если некто не соблюдал правила поведения, его наказывали в соответствии с фа).

Благодаря находке множества юридических и административных документов, мы имеем возможность исследовать не только устройство раннеимперской законодательной системы, но и социальную структуру, экономику, взаимоотношение государства и аристократии, предметы быта (то есть исследуем культуру повседневности) и многое др. Мое исследование основано на анализе и сравнении двух судебников - циньского из Шуйхуди и ханьского из Чжанцзяшань. Найденные тексты представляют собой культурную и юридическую ценности.

На основе авторского перевода и анализа уголовных законов из двух кодексов, мы можем детально рассмотреть классификацию преступлений, видов наказаний, а также провести аналогии и различия между уголовными законами двух эпох - Цинь и Хань, тем самым проследить процесс видоизменения и расширения уголовного законодательства в раннеимперский период. При работе над переводом я обращалась к иероглифическому указателю терминов и формулировок, данных в «Уголовных установлениях Тан с разъяснениями» ведущего научного сотрудника ИВР РАН, доктора исторических наук В.М. Рыбакова.

Тема исследования древнекитайского (в частности раннеимперского) законодательства, а также сравнения циньских и ханьских уголовных законов хорошо развита в зарубежной литературе (в работах таких крупных синологов как Х. Крил, А. Хюльсеве, М. Э. Льюис, Ч. Санфт); В основном их работы посвящены подробному анализу и характеристике истории возникновения раннеимперского законодательства, его особенностей, влиянию философских воззрений на его становление, подробному описанию найденных планок, наказаний, судопроизводства и др.

В отечественной науке подробным исследованием данного вопроса занимались М.В. Корольков, Е.И. Кычанов, А.И. Кобзев, Л.С. Васильев, С.Р. Кучера и др. Их работы посвящены истории становления и развития древнекитайского законодательства. М.В. Корольков отдельно посвятил несколько работ подробному анализу чжанцзяшаньского судебника, истории его находки и структуры. С.Р. Кучера написал работу, посвященную становлению коллективной ответственности. Несмотря на то, что с первого взгляда работа посвящена коллективной ответственности, однако она также излагает историю появления древнекитайского законодательства, описывает полемику конфуцианцев и легистов, виды смертной казни и др. Работы Л.С. Переломова и Л.С. Васильева дают историческую и политическую характеристику эпох Цинь и Хань, а также сведения о полемике легистов и конфуцианцев. Кодификация законов Е.И.Кычанова дает общую характеристику древнекитайского законодательства, описывает первые кодексы и др.

Актуальность ВКР обусловлена важностью уголовных законов Цинь и Хань для изучения структуры раннеимперского уголовного права, сравнения его с последующими кодексами. Изучение этой важной, но недостаточно изученной в отечественной науке темы позволит проследить процесс видоизменения уголовного законодательства.

Объектом исследования является древнекитайское законодательство. Предметом исследования является раннеимперское уголовное законодательство.

Целью данной работы является определение соотношения между уголовным законодательством эпох Цинь и Ранняя Хань.

Задачами данной работы являются:

· определение особенностей древнекитайского права и законодательства;

· определение влияния исторического процесса и философских воззрений на становление законодательной системы Древнего Китая;

· описание содержания первых кодексов;

· подробный анализ системы наказаний, судопроизводственного процесса и др.;

· сопоставление уголовных кодексов империй Цинь и Ранней Хань.

Методы, применяемые в работе это изучение и анализ отечественной и зарубежной литературы; сравнительный анализ; классификация; обобщение.

Научная новизна заключается во введении в научный оборот ранее не переводившихся на русский язык фрагментов циньских и раннеханьских эпиграфических памятников юридического характера, а также в проведении конкретного сравнительного анализа этих текстов.

ВКР состоит из введения; двух глав; заключения; списка использованной литературы. Первая глава разделена на 3 параграфа. В первом параграфе дается характеристика древнекитайского законодательства, включая обозрение первых писаных кодексов; второй параграф посвящен влиянию философских воззрений конфуцианцев и легистов на становление единого законодательства; третий параграф включает в себя характеристику основных видов наказаний и судопроизводственного процесса в раннеимперский период. Вторая глава также разделена на 3 параграфа. В первом параграфе дается характеристика циньского судебника из Шуйхуди; во втором параграфе описывается ханьский судебник из Чжанцзяшань; в третьем параграфе дается подробный перевод и анализ уголовных законов из двух судебников.

Глава 1. Зарождение и первые этапы развития древнекитайского законодательства

1.1 Первые кодексы законов в Древнем Китае

Китайскому праву всегда приписывался не только «самодержавный» характер, поскольку единоличным источником закона и власти выступал император, но и ретроспективный характер, так как центральным понятием древнекитайского права выступало жестокое наказание. Жестокость и насилие стали основными чертами древнекитайского закона. Почему так сложилось? Начало правотворчества в Китае соотносится с варварской периферией, с областями, которые населяли не понимающие морали дикари. Они вынуждены были все время прибегать к насилию, чтобы поддерживать хоть какое-то подобие единства; лишь позднее, когда «нравы стали портиться», в самом Китае пришлось принять аморальную варварскую методикуЦит.по: Derk Bodde, Clarence Morris. Law in Imрerial China. Harvard University Press, 1967. P. 10-14. (см. Уголовные установления Тан с разъяснениями («Тан люй шу и»). Цзюани 17--25. Пер. с кит. и коммент. В. М. Рыбакова. СПб.: Петербургское Востоковедение, 2005. С.7)..

Самые древние китайские кодексы именовались «сводом уголовных наказаний» (син РМ)Кычанов Е.И. Кодификация традиционного права // Духовная культура Китая, т.4. М.: Восточная литература РАН, 2009. С. 403.. По мнению одного из основателей российского китаеведения Н.Я. Бичурина (1777-1853), следовавшего за китайской традицией, первые уголовные законы существовали еще при правлении государя Яо (2282 г. до н.э.). Уже в то время сложилась система наказаний, включающая в себя клеймение лица, отрезание носа, ног и собственно сама смертная казньБичурин Н.Я. Китай в гражданском и нравственном состоянии. М.: Восточный дом, 2002. С. 135.. По другим источникам, первым кодексом законов в древнем Китае был «Кодекс наказаний, [составленный] Фу[-хоу]» (Фу син ё¦РМ), появившийся в правление Му-вана ДВНх(947--927 до н.э.)Кычанов Е.И. Кодификация традиционного права // Духовная культура Китая, т.4. М.: Восточная литература РАН, 2009. С. 403.. Состоял из 3 тысяч статей.

Помимо него также существовалиТам же., но до наших дней не сохранились Самый ранний свод китайских законов, сохранившимся до наших дней является «Тан люй шу-и» (653 г. н.э.) (см. Кучера С.Р. Становление традиции коллективной ответственности и наказания в Китае // Роль традиций в истории и культуре Китая. М.: Наука, 1972. С. 161).:

· «Книга уголовных законов, отлитая на [бронзовых сосудах]» (Чжу син шу иTРМ•ш). Составитель Цзы Чань ЧУ®a, 535 г. до н.э.

· «Книга уголовных законов, записанная на бамбуковых планках» (Чжу син ЦсРМ). Составитель Дэн Си а‡Оц (?--501 до н.э.).

· «Канон законов» (Фа цзин ·ЁЅ›), составитель Ли Куй Аог¦, дата составления около 407 г. до н.э. Современные китайские историки права считают «Фа цзин» первой полной и систематизированной книгой законов. Кодекс имел разделы о кражах и иных хищениях имущества, об аресте и содержании под стражей, раздел «разные законы», раздел о грабежах (ограблениях), содержал статьи о наказаниях за мятеж, убийство и причинение ранения; специальный раздел об увеличении или уменьшении мер наказания.

· Одним из первых материальных свидетельств писаных законов в Древнем Китае стал бронзовый треножник с текстом "Обозрения законов", относящийся к 536 году до н.э. (под 536 г. до н. э. хроника «Комментарий Цзо» (Цзо чжуань Чу‚ч) сообщает: «В 3й луне, жители государства Чжэн отлили треножник дин ¶¦с текстом законов»)Кучера С.Р. Становление традиции коллективной ответственности и наказания в Китае // Роль традиций в истории и культуре Китая. М.: Наука, 1972. С. 161., основой которого стало понятие пяти видов наказаний за преступления (у син ¤­¦D).

· «[Кодекс в девяти главах (разделах)]» (Цзю чжан люй ѕЕХВВЙ); второе название «[Кодекс Хань в девяти главах (разделах)]» (Хань люй цзю чжанќhВЙѕЕХВ), составленный Сяо ХэК’єО (?-193 г. до н.э.) в правление ханьского императора Гао-цзуёЯЧж (206--194 до н.э.) на основе «Фа цзина» Ли Куя. К шести разделам кодекса Ли Куя были добавлены еще три, отсюда и название «девять глав» (девять разделов), которые включали: 1) законы о кражах; 2) законы о грабежах (разбое); 3) законы о содержании под стражей; 4) законы об аресте; 5) «разные законы»; 6) законы об утвари и оружии; 7) законы о семьях (дворах); 8) законы о мобилизации на военную службу и трудовые повинности; 9) законы об императорских конюшнях.

Историки китайского права полагают, что так или иначе все последующие китайские кодексы пошли от «Цзю чжан люй» эпохи Хань, который до наших дней не сохранился.

Разделы кодексов менялись от династии к династии, хотя в них было много общего, восходящего к древностиКычанов Е.И. Кодификация традиционного права // Духовная культура Китая, т.4. М.: Восточная литература РАН, 2009. С. 403.. Кодексы не предусматривали всех видов преступных деяний, и китайское право широко пользовалось методом аналогии наказания за наиболее сходное преступление. С течением времени кодексы пополнялись новыми разделами, в которые добавляли новые виды преступлений, наказаний, появились новые условия задержания преступников, система доносов и коллективной ответственности, возможность откупа от казни, амнистия и т.д. Исследовав уголовный кодекс определённой эпохи, можно сделать вывод о том, как функционировал механизм правового регулирования.

1.2 Влияние легизма и конфуцианства на становление раннеимперского законодательства

закон китай конфуцианство законодательство

Ведя разговор о становлении раннеимперского законодательства, нельзя не отметить огромное влияние философских школ на этот процесс. Все представители основных философских школ - конфуцианцы, моисты, легисты, даосы, занимались проблемами управления государством. Многие из них пытались создать модель идеального государства, однако наибольших успехов в этом деле достигли конфуцианцы и легисты См. также Юй Чжэньбо УЪХсІЁ. Цинь хань фалюй юй шэхуэй ЗШєє·ЁВЙУлЙз»б [Законы и общество при Цинь и Хань]. Чанша: Хунань жэньминь чубаньшэ єюДПИЛГсіц°жЙз, 2000. С. 74-77.. Именно их идеологии стали решающими в процессе формирования теории государства и права в Древнем Китае.Переломов Л.С. Конфуцианство и легизм в политической истории Китая. М.: Наука, 1981. С. 41.

Главный вопрос, который волновал правителя, заключался в том, какие меры необходимо использовать для защиты как частных, так и общественных интересов. Для установления жесткого порядка существовала одна мера - закон (фа ·Ё). Это сейчас мы используем этот термин в качестве эквивалента к термину закон, однако изначально термин фа переводится как «модель», «образец»A.F.P. Hulsewe. Ch'in and Han law // The Cambridge history of China, vol. 1. Cambridge University Press, 2008. P. 526.. Отсюда становится понятно, что фа есть ни что иное, как образец поведения, которым должен обладать каждый человек в обществе. И этот образец был строго регламентирован в законодательстве.

Именно вопрос о том, чем стоит руководствоваться правителю при управлении государством, стал «камнем преткновения» между двумя ведущими философскими течениями -- конфуцианством и легизмомЛегизм - это теория обоснования тоталитарно-деспотического управления государством и обществом, которая первой в китайской истории добилось статуса единой официальной идеологии в первой централизованной империи Цинь (221-207).. В соответствии с идейными представлениями (полное отрицание любых проявлений гуманности, проявление войны как пути к сильному государству, к дисциплине и покорности народа)Hayden Windrow. A Short History of Law, Norms, and Social Control in Imperial China // Asian-Pacific Law&Policy Journal, 2006. P. 255. легисты выступали за жестокий закон, в то время как конфуцианцы отстаивали моральные нормы поведения.

Легисты считали, что закон нужен исключительно для усиления монархической власти и государственной мощи. Для достижения этих целей, правителю необходимо было принимать законы в соответствии с политической обстановкой. Легисты верили, что жадность и эгоизм простолюдинов неизбежно приведут их к ложному пути. Именно суровые законы приведут к снижению уровня преступностиIbid, р. 258.. Новаторский метод политического контроля, основанный на воззрениях легистов, это принуждение к порядку, посредством строго отрегулированного бюрократического аппарата.

Считающийся одним из прародителей легизма Гуань Чжун №ЬЦЩ (720 до н.э. -- 645 до н.э.) пытался, согласно дошедшим до нас источникам, доказать, что закон защитит права всех свободных, их же задача - подчиняться требованиям закона. Так, в трактате Гуань-цзы№ЬЧУГуань Чжуна возникло изречение: «Законы - это отец и мать народа» Цит.по: Штейн В.М. «Гуань-цзы»: Исслед. и пер. М., 1959 [130, гл.16, стр. 89] (см. Переломов Л.С. Конфуцианство и легизм в политической истории Китая. М.: Наука, 1981. C. 43).. «Правитель и чиновники, высшие и низшие, все должны следовать закону. Это и есть великое искусство правлением государством» Цит.по: Штейн В.М. «Гуань-цзы»: Исслед. и пер. М., 1959 [130, гл. 45, стр. 257] (см. Переломов Л.С. Конфуцианство и легизм в политической истории Китая. М.: Наука, 1981. C. 43). . Проповедуя всеобщность закона, Гуань Чжун говорил, что закон стоит не под государством, а над ним, следовательно, правитель тоже обязан подчиняться закону. Говоря о методах управления, Гуань Чжун больше склонялся к наказаниям, чем к моральным воздействиям.Там же.

Наиболее ярким представителем легизма считается Шан ЯнЙМч±(390, царство Вэй, -- 338 до н.э.) гос. деятель и реформатор, правитель обл. Шан царства Цинь. Традиция считает Шан Яна автором одного из основополагающих памятников легизма -- «Шан цзюнь шу» («Книга правителя [области] Шан»). (390 до н.э. -- 338 до н.э.), отстаивавшй абсолютную власть правителя, который с помощью строго установленного, не подлежащего обсуждению закона, определял всю жизнь подданных и народа. Полемизируя с конфуцианцами, Шан Ян критиковал концепции конфуцианцев о гуманном правителе как далекие от реальности.Переломов Л.С. Исторические судьбы легизма и конфуцианства // Духовная культура Китая, т.4. М.: Восточная литература РАН, 2009. С.113. По его мнению, гуманный правитель не способен проводить разумную политику и наводить порядок в стране. В приписываемой ему «Книге правителя области Шан» (Шан-цзюньшу ЙМѕэ•ш) говорится: «Человеколюбивый может быть человеколюбивым к другим людям, но таковыми он их сделать не может, справедливый может любить других людей, но заставить людей любить друг друга он не может» Цит.по: Книга правителя области Шан / Пер., вступ. ст. и коммент. Л.С. Переломова. М., 1968 [114; стр. 215] (см. Переломов Л.С. Исторические судьбы легизма и конфуцианства // Духовная культура Китая, т.4. М.: Восточная литература РАН, 2009. С.113).. Отсюда становится ясно, что одного человеколюбия и гуманности не хватает для управления Поднебесной.Переломов Л.С. Конфуцианство и легизм в политической истории Китая. М.: Наука, 1981. C. 115. Хорошее управление Поднебесной возможно лишь при исполнении единых и обязательных для всех законов.

По теории Шан Яна главное в управлении государством и народом -- это жесткая власть, основанная на системе доносов и суровых наказаний даже за незначительные проступки. Пороки надлежит сурово и решительно искоренять, для чего в стране необходимо ввести господство законов и приказов. Приказы должны быть ясными и понятными всем, а выполнение их -- задача администрации. Блюсти законы обязаны все, независимо от должности. Если закон и, следовательно, порядок господствуют в стране, то государство становится сильнымТам же, с. 127-128..

Общественный порядок исходил из соблюдения ритуала и других стандартов поведения, восприятия законности, а не из простого следования букве закона. Шан Ян настаивал на том, чтобы содержание законов было известно народу. Эта система оглашения законов публике называлась «обнародованные документы» (бянь шу±в•ш), к которой активно прибегали в эпоху Ранней Хань. Она представляла собой процесс оглашения законов на публике, для избегания проблем понимания, возникавших из-за неграмотности населенияSanft Charles. Law and Communication in Qin and Western Han China // Journal of the Economic and Social History of the Orient 53. Brill, 2010. P. 693.. Доведение до сведения народа списка законов играло крайне важную роль. Ведь члены общества обязаны были доносить о преступлении властям, и того, кто этого не делал, наказывали. Система бянь шу подтверждала абсолютность законов, избавиться или не подчиниться которым нельзя было. Ведь если некто нарушал закон, простолюдин обязан был донести на него властям, даже если правонарушитель - чиновник. Соответственно, чиновник попадал под статью.

Система коллективной ответственности, которая имела место быть как в древнем так и в средневековом Китае, применялась за совершенное фактически или по мнению властей преступление. Шан Ян «приказал разделить народ на десяти- и пяти[дворки] для взаимного наблюдения и взаимной ответственности [за преступления]. Тот, кто не донесёт о преступнике, будет разрублен пополам; тот, кто донесёт о преступнике, будет награждён так же, как отрубивший голову врага» (т.е. получит ранг знатности - С. Кучера); «тот, кто спрячет преступника, будет наказан так же, как сдавшийся врагу» (т.е. он сам будет казнён, а его семья порабощена» - С. Кучера)Цит. по: Сыма Цянь. Исторические записки («Ши цзи») Сер. «Сы бу бэй-яо». Шанхай, 1936 [11, т. 16, цз. 68, стр. 3а] (см. Кучера С.Р. Становление традиции коллективной ответственности и наказания в Китае // Роль традиций в истории и культуре Китая. М.: Наука, 1972. С. 173).. В рамках своей десятисемейной группы все должны были следить друг за другом, доносить на всех и отвечать за всех и за всёКучера С.Р. Становление традиции коллективной ответственности и наказания в Китае // Роль традиций в истории и культуре Китая. М.: Наука, 1972. С. 173.. Таким образом, обеспечивался постоянный и полный контроль за людьми в каждый момент их жизни.

Важно было показать, что закон абсолютно равен перед всеми, перед наказаниями и награждениями. Перед законом все равны, и никто кроме монарха не в силах изменить его. Однако, когда Шан Ян стал вводить новое законодательство, налагаемые им запреты нарушались многими людьми, включая наследника престола (будущего Хуэй-вана Бє»ЭНх; 400 г. до н. э. - 319 г. до н. э.). Шан Ян сказал Сяо-гунуРў№«, Сяо-гун, Цинь Сяо-гун, личное имя Ин Цюйлян ЩшЗюБє -- правитель княжества Цинь в 361 - 338 гг. до н. э.: «Пример неисполнения подают ваши родственники. Если вы непременно хотите, чтобы законы исполнялись, то начните с наследника. Если наследника нельзя наказывать клеймением, клеймите его наставника»Никифоров В.Н. Очерк истории Китая II тысячелетие до н.э. - начало XX столетия. М.: Институт Дальнего Востока РАН, 2002. С. 68..

Коллективная ответственность, равно как и смертная казнь, выступали устрашением, при котором демонстрировалась тенденция подавления нежелательного поведения народа. То есть, поскольку за совершение преступления могла наказываться вся община, то в ее интересах было следить за членами, не допуская суровых правонарушений. Сюда же входила система доносов, которые подавались властямКучера С.Р. Становление традиции коллективной ответственности и наказания в Китае // Роль традиций в истории и культуре Китая. М.: Наука, 1972. С. 173.. Глава общины наделялся правом наказания ее членов, однако ему не разрешалось их калечить или убивать. Право осуществления смертной казни принадлежало судье (даже если казнили рабов)Sanft Charles. Law and Communication in Qin and Western Han China // Journal of the Economic and Social History of the Orient 53. Brill, 2010. P. 530.. При Цинь Шихуане была разработана система наказаний, состоящая из двенадцати видов смертной казни. Одним из двенадцати видов смертной казни является уничтожение трех родственных патронимий: отца, матери, женыПивоваров Н.Д. Источники древнекитайского права. М., 2015. С. 19.. Данный вид наказания основан на системе круговой поруки, при его исполнении уничтожалось более тысячи человек?????? ??? ????? ??? ????? ?????? ??? ???????? ? ????? ? ???, ??? ??????????? ?????????? ???? ???, ? ??? ????????, ??? ?? ???????? ????? ?? ?????? ???????? ???????????? ?????? (?????? ??????, ?????????? ?????????? ? ?????? ? ?.?.), ???????, ?? ????????? ????????, ??? ????????? ??? ???? ???????? ? ????????? ????..

При Цинь за преступления, доложенным по официальным доносам, назначались более суровые наказания. Официальными считались доносы о преступлениях, совершенных вне двора (семьи) - например, умышленная кража или убийство; а неофициальными - доносы о преступлениях, совершенные внутри двора, например, ребенок совершает кражу или убивает своих родителей, или родители, без разрешения властей, убивают, калечат, обривают детей или своих слуг и т.дHayden Windrow. A Short History of Law, Norms, and Social Control in Imperial China // Asian-Pacific Law&Policy Journal, 2006. P. 265.. И за него назначается более мягкое наказание, чем за аналогичное преступление, но в рамках официального доносаHayden Windrow. A Short History of Law, Norms, and Social Control in Imperial China // Asian-Pacific Law&Policy Journal, 2006. Р. 264.. Такая бифуркация идет вразрез с положением легизма о равном применении закона ко всем простолюдинам. Государство старалось не вмешиваться во внутрисемейные дела, оно лишь принимало превентивные меры против нарушений.

Аристократическое сословие времен Шан Яна была политически могущественным, так как оно базировалось на институте наследования должностей и рангов знатности. Чтобы сохранять контроль над этим сословием, Шан Ян предложил правителю ввести новую систему - систему назначения на должность и присвоение рангов знатности. Так, по его мнению, правитель сосредоточит всю власть в своих руках. Разработанный Шан Яном метод наград и наказаний и введение круговой поруки необходимы были для абсолютизации власти и максимально возможного административно-социального контроля над обществомПивоваров Н.Д. Источники древнекитайского права. М., 2015. С. 18.. Своими призывами к борьбе со злоупотреблением чиновников и введению строгого надзора за действиями администрации Шан Ян пытался ограничить произвол всех чиновников независимо от должности и занимаемого постаТам же..

Введение новой системы законов способствовало установлению нового типа отношений между государством и обществом -- правитель -- общинникТо есть имеется в виду каждый член общины.. Шан Ян неоднократно акцентировал внимание правителя на том, что необходимо учитывать обычаи и устои народа, во-первых для более стабильного применения законов и, во-вторых для установления мира и порядка в обществеПивоваров Н.Д. Источники древнекитайского права. М., 2015. С. 17..

Главными оппонентами легистов были конфуцианцы. Центральным ядром их воззрения были морально-этические нормы (ли¶Y).

Ли не обладали силой закона и находились вне уголовного права (т.е. вне имеющихся текстов законов). Они точно определяли место индивидуума в социуме и его поведение по отношению к высшим, равным себе и низшим; выросли из ритуальной практики; оказывали влияние на право (уже законы Хань стали включать в свой состав ряд положений из книг о ли, таких как И ли ѓx¶Y, Ли Цзи ¶YУ› и Чжоу Ли ЦЬ¶Y). Книги о ли были признаны каноническими, обязательными для изучения и практического следования их положениям. Ли включали в себя человеколюбие (жэнь ИК), сыновнюю почтительность к родителям и предкам (сяо Рў), честность, искренность, уважение, вежливость и дрКычанов Е.И. Кодификация традиционного права // Духовная культура Китая, т.4. М.: Восточная литература РАН, 2009. С. 386..

Основная философская идея конфуцианства -- гармония как основа всеобщего порядка. Гармония выражалась в поведении и отношениях между людьми, между подданными и правителем. Бюрократический аппарат не только должен был следить за порядком соблюдения ли, но и воплощать их в жизнь на собственном примере. Именно он являлся толкователем и носителем лиТам же..

Конфуцианские нормы ли не были законом. За несоблюдение ли не назначались санкции или наказание. Однако, любой индивид, должен был неукоснительно соблюдать ли, равно как и закон. В современном обществе ли рассматривали бы как некие социальные нормы/правила, которые регулировали бы отношения между индивидами внутри общества. Еще одно отличие ли от закона состоит в том, что закон санкционирован государством, а ли обществом. Санкционированные обществом ли, отвечали требованиям и запросам простолюдинов, в то время как закон был санкционирован привилегированным сословиемБокщанин А.А., Васильев Л.С., Кобзев А.И. Этика и ритуал в традиционном Китае. М.: Наука, 1988. С. 300..

Социальные нормы не могли в полной мере организовывать порядок в обществе и наказывать виновных. Вскоре стало ясно, что моральное осуждение недостаточно для наказания. Так или иначе, для определения порядка были необходимы законы и наказания.

В тексте «Луньюя» Х“ХZ«Теоретические речи», «Суждения и беседы», «Беседы и высказывания», «Рассуждения и высказывания», «Аналекты», «Изречения». Сборник высказываний Конфуция (VI-V вв. до н.э.), составленный его учениками. встречаются вполне ясные объяснения точки зрения о вредности и неприятии законов, их непригодности для управления государством и народом: «Если наставлять народ путем правления, основанного на законах, и поддерживать порядок путем наказаний, то народ станет избегать наказаний и потеряет чувство стыда».Кычанов Е.И. Кодификация традиционного права // Духовная культура Китая, т.4. М.: Восточная литература РАН, 2009. С. 387.

При Конфуции в ряде царств вводились законы по теории легистов, включая закон о круговой поруке. Взоры людей всегда устремлялись на главу общины, ведь именно он вершил суд в общине. Поэтому ему самому необходимо было являть собой образец выполнения ли. В каждой общине нормы права были обязательными для всех. Конфуций переделал эту модель «надзора в общине» и распространил ее на все государство. Он наделил ли идеей всеобщности и обязал всех, включая и правителя, соблюдать весь комплекс норм, связанных с лиПивоваров Н.Д. Источники древнекитайского права. М., 2015. С. 16. «Если верхи любят ли, то в народе не сыщется ни одного, кто бы решился не проявить почтительности; если верхи любят справедливость, то в народе не сыщется ни одного, кто бы решился не подчиниться; если верхи любят честность, то в народе не сыщется ни одного, кто решился бы не быть искренним»Цит. по: Конфуций. Луньюй («Изречения») / пер. с кит. Л.С. Переломова. ?. 78 (??. Пивоваров Н.Д. Источники древнекитайского права. М., 2015. С. 16)..

На последнем этапе формирования древнекитайского права (III в. до н.э. -- III в. н.э.), который пришелся на времена эпохи Хань, происходит слияние легизма и конфуцианства в новое учение - ортодоксальное конфуцианство. Формирование ортодоксального конфуцианства связано с именем Дун Чжун-шу ¶­ЦЩКж (187-120) - китайского философа и государственного деятеля. В отличие от Конфуция и Мэн-цзы, развивавших идею гуманных методов правления, Дун Чжун-шу не осуждал применение насилия государствомВасильев Л.С. Древний Китай. М.: Восточная литература, 2006. С. 561.. Он выступал за легистскую форму наград и наказаний, считая их наиболее эффективными средствами правления.

Ханьское конфуцианство открыто пропагандировало насилие, как один из способов управления народом. Сторонники этого нового течения уже не вели борьбу против законов. Ортодоксальное конфуцианство не отвергало закона, строгих наказаний, предполагая взаимодействие строгости и снисхождения. Из этого предположения вытекало, что мораль и право совпадали. Мораль задавала стиль поведения, право с помощью наказаний запрещало от него уклоняться.Симоновская Л.В. История Китая с древнейших времен до наших дней. М.: Наука, 1994. С. 28. Нормы конфуцианской морали должны были отныне насаждаться силой, строгим законом фа ·Ё, что и нашло выражение в формулах ортодоксального конфуцианства: там, где недостает ли, следует применять фа. Слияние конфуцианства и легизма способствовало тому, что нормы ли приобрели обязательность и формализм.

1.3 Характеристика раннеимперского законодательства: понятие «наказания» и судебный процесс в раннеимперском Китае

Эпохи Чжоу, Цинь и Хань стали базисом для закладки основных черт раннеимперского уголовного закона, который включал закрепленный комплекс наказаний, космологическую связь наказания с природой, публичность казнейКучера С.P. Символические наказания в Древнем Китае. . Бань Гу°а№М (32 г. н.э. - 92) в своём главном труде -- «История династии Хань» (Ханьшу ќh•ш) писал: «В «Книге истории» говорится: «Небо награждает [людей], соблюдающих правила поведения и карает [тех, кто] совершает преступления. Поэтому совершенномудрые, сообразуясь с [тем, что] награждается Небом, создали пять [категорий] правил поведенияСогласно комментарию китайского литератора и лингвиста Янь Ши-гу оЃЋџ№Е (579 или 581-645), под «пятью категориями правил поведения» следует понимать предписания относительно образа действий в случае счастливых и несчастливых событий, во время приёма гостей, при ведении дел, связанных с армией, войной и праздниками., а сообразуясь с [тем, что] Небом карается, установили пять [видов] наказаний» (перевод Кучеры С.Р.) Цит. по: Бань Гу. Ханьшу («История династии Хань») [4, т.7, цз.23, с.1б-2а] см. Кучера С.P. Символические наказания в Древнем Китае. .

В ханьское время ученые отмечали, что суть порядка в древнекитайском обществе должна заключаться в пяти видах наказаний (у синОеРМ). Иероглиф синРМ, который фигурирует и в системе пяти видов наказаний и в системе наград и наказаний (шан синЩpРМ), означает «наказание за преступление». В него входит ключ «нож». И это не случайно: нож часто был орудием осуществления наказания, поскольку система у син охватывала клеймение, отрезание носа, отрубание одной или обеих ступней, кастрацию и смертную казнь. Поэтому нож можно считать символом древнекитайского закона в его и теоретическом и практическом выраженииКучера С.P. Символические наказания в Древнем Китае. // Синология.. Пять видов наказаний, не только строились по образцу пяти движущих сил, но представляли собой основу для «Великого закона», который должен контролировать все процессы, происходящие внутри обществаТам же..

Стоит отметить многоступенчатость системы наказаний у син, сложность ее конструкции. Когда она могла возникнуть? Никаких записей не найдено ни на гадательных костях, ни на бронзовых сосудах. В статье Чжао Пэй-синя «К исследованию пяти шанских мер наказания в свете надписей на костях (с дешифровкой иероглифов кунь и ду)», можно найти сведения о том, что автор нашел в надписях на костях лишь 2 упоминания наказаний (кастрация и отрезание конечностей). Также он отмечает отсутствие упоминание термина у син в иньских надписях. Так что теория возникновения у син в шаньский период остается бездоказательнойТам же..

Могла ли эта система существовать в эпоху Западного Чжоу? Благодаря исследованию американского синолога и философа Х.Г. Крила стало известно, что упоминание этой системы наказаний не было ни в одном из дошедших до нас западночжоуских текстов. Нет его и в документах периода Чуньцю («Цзо чжуани»). Поэтому можно предположить, что эта система появилась в эпоху ЧжаньгоКучера С.P. Символические наказания в Древнем Китае. // Синология.

Поскольку китайское мировоззрение тесно связано с философией, то она не могла не повлиять на становление законодательной системы. Китайская философия до Хань и после ясно отражала идею не только о взаимодействии и взаимозависимости между всеми элементами вселенной, но и о том, как поступки человека открыто влияли на окружающую средуHulsewe A.F.P. Ch'in and Han law // The Cambridge history of China, vol. 1. Cambridge University Press, 2008. P. 522.. Согласно тому, что человеческие поступки тесно связаны с космическими процессами, казни могли совершаться лишь в период смерти и разложения. Как правило, это осень и зима. Весной казни не следовало проводить, поскольку они нарушали естественные процессы в природе, что могло вызвать бедствиеHulsewe A.F.P. Remnants of Han law. Leiden, E.J. Brill, 1955. P. 103.. То есть, если человек приговорен к смертельной казни после зимы, то с большой вероятностью ему отменяли казньHulsewe A.F.P. Ch'in and Han law // The Cambridge history of China, vol. 1. Cambridge University Press, 2008. P. 522.. Поэтому в интересах полиции и суда было задержать и казнить преступника до начала весны. Если индивид совершил поступок, нарушающий порядок и гармонию в обществе, то он также обязан восстановить этот баланс другим действием, которое перекроет первое нарушение.

До установления империи, в Китае наказания рассматривались как «реакция» или «возмездие» за содеянное. В таком контексте любому преступлению соответствовало конкретное наказание. Это соответствие обозначается иероглифом «подобие, аналогия» (лэй ођ). Это означает, что заслуга и награда, преступление и наказание должны быть одного вида, то есть соответствовать друг другу. Существует несколько свидетельств соответствия преступления и наказания и во времена Цинь - Хань (т.е. эта традиция получила развитие в имперском Китае). Другой принцип был установлен в самом начале династии Хань (207-206 г. до н.э.). Этот принцип подразумевал, что смертная казнь должна назначаться за убийства, за нетяжкие виды преступления (побои, ранения, кража) преступника калечилиKroll J.L. Notes on Ch'in and Han law // Idema W.L., Zurcher E. (eds.) Thought and law in Qin and Han China. Brill, 1990. Р. 64..

С самых древних времен в Китае считалось, что чем страшнее и тяжелее мера наказания, тем меньше народ захочет нарушать законСм. также Lewis M.E. Sanctioned Violence in Early China. State University of New York Press, 1990. P. 1-5.. При этом особое внимание уделялось институту смертной казниТрощинский П.В. Юридическая ответственность в праве Китайской Народной Республики. М.: ИДВ РАН, 2011. С.41.. Смертная казнь признана была существовать «не во вред народу, а ради пресечения зла и преступлений». О государстве, где нет осужденных говорят: «Если наказания ясны, исчезнет смертная казнь»Шан цзюнь шу («Книга правителя Шан») / пер., вступ. ст. и коммент. Л.С. Переломова. М.,1968. С.207 (см. Трощинский П.В. Юридическая ответственность в праве Китайской Народной Республики. М.: ИДВ РАН, 2011. С.41)..

В 19 веке Н.Я. Бичурин писал, что «наказания малою планкою производятся для стыда, ибо маловажные преступления стыдом должны быть наказываемы. Наказания большою планкою производятся для обуздания, ибо страхом от сего наказания удерживаются от преступлений»Бичурин Н.Я. Китай в гражданском и нравственном состоянии. М.: Восточный дом, 2002. С. 136.. Смертная казнь применялась непосредственно к тем преступникам, которые совершали серьезные правонарушения.

Она должна была проводиться публично, кастрация в специально отведенном помещении, а остальные 3 вида наказания в здании, чтобы холод не провоцировал смертьJohn Wu. Readings from Ancient Chinese Codes and Other Sources of Chinese Law and Legal Ideas. Michigan Law review, 1921. P. 505.. Публичный характер проводимых казней производил неизгладимое впечатление на людей, тем самым снижая вероятность совершения новых тяжелых преступлений.

В документе «Рассуждения о благодати/добродетели [в Зале] белого тигра» (Бай-ху тун-дэ лунь°Ч»ўНЁµВХ“), составленного на основе дискуссии о классических книгах, проведённой в 79 г. н.э. по решению императора Чжан-ди ХВµЫ (76-88) написано, что для управления Поднебесной требовались наказания. Потому что они -- мера, к которой необходимо ссылаться при недостатке добродетели. Это метод устрашения. Поэтому «вывешиваются [указы о пожалованиях] рангов знатности и о наградах, [чтобы всем] указать, [что] есть чем воодушевиться, и устанавливаются казни и наказания, [чтобы всем] показать, [что] есть чего бояться»Кучера С.P. Символические наказания в Древнем Китае. // Синология. За основу были взяты 5 стихийВыражением «пять стихий» в литературе обычно переводится термин у син ОеРР. Более точно смысл оригинала передаёт выражение «пять движущих начал». Это: металл, дерево, вода, огонь и земля. Они, следуя Небу, приводят в движение жизненную силу.. Также при Цинь и Хань для устрашения народа придавались огласке имена преступников и их преступления. Например, на рыночной площади рядом с отрубленной головой преступника вывешивали список его злодеяний, для того чтобы народ знал, за что применяется столь суровое наказаниеSanft Charles. Law and Communication in Qin and Western Han China // Journal of the Economic and Social History of the Orient 53. Brill, 2010. P. 683..

Приведение наказаний в исполнение - это не только наглядный пример функционирования закона, но и отражение «общения» или «связи» простолюдинов с преступником. Как писал американский историк Марк Э. Льюис, наказания и смертная казнь -- это прямое общение с народомЦит. по: Lewis M.E. The Construction of Space in Early China. State University of New York Press, 2006. Р. 161-163 (см. Sanft Charles. Law and Communication in Qin and Western Han China // Journal of the Economic and Social History of the Orient 53. Brill, 2010. P. 683).. «Ханьшу» указывает на то, что суд и вынос решения проходили на публике. Даже заключение в тюрьму проходило на глазах у зрителей. При исполнении наказаний публика слышала последние слова преступника, видела его страдания, сопровождала казнь громкими возгласами. Даже если наказывали чиновников, то все равно присутствовали зрители. Помимо публичности еще одной неотъемлемой частью наказаний было унижениеАктом унижения считался сам процесс публичности казни. Особенно этот процесс был стыдным для высшего сословия, за которыми наблюдало низшее сословие. перед казнью. Исключение для акта унижения составляла чиновничья средаSanft Charles. Law and Communication in Qin and Western Han China // Journal of the Economic and Social History of the Orient 53. Brill, 2010. P. 689..

Во времена Цинь и Хань судебный процесс проходил так: подозреваемых или преступников арестовывала окружная полиция См. также Кун Цинмин їЧЗмГч. Цинь хань фалюй ши ЗШєє·ЁВЙК· [История права Цинь и Хань]. Сиань.: Шаньси жэньминь чубаншэ ЙВОчИЛГсіц°жЙз, 1992. С. 57-99. . Арест зачастую был результатом кропотливой следственной работы, а также поимки «по горячим следам». Подозреваемых задерживали и допрашивали, признания добивались путем пыток. Под пытками обычно подразумевалось битье бамбуковыми палками по ягодицам и бедрам. Судьи предупреждали, что необходимо относится к пыткам щадящеHulsewe A.F.P. Ch'in and Han law // The Cambridge history of China, vol. 1. Cambridge University Press, 2008. P. 531..

На суде для подозреваемых подготавливали список вопросов, записывали показания, также практиковалась очная ставка между свидетелями. Их могли задерживать также, как и родственников обвиняемого. После получения признания, преступника наказывали. Местные суды обладали полным правом на осуществление всех видов наказаний, включая смертную казнь. Только после раннеимперского периода необходимо было делать запрос в центральное правительство о смертной казниIbid..

Приговор подписывали правитель уезда или округа и сам осужденный; если он был неграмотен, то ставил отпечаток пальца. По закону осужденный должен был выразить согласие с мерой наказанияКычанов Е.И. Кодификация традиционного права // Духовная культура Китая, т.4, М.: Восточная литература РАН, 2009. С. 393..

Подводя итог, можно сказать, что главным источником последующих китайских кодексов стал «Цзю чжан люй» династии Хань. С течением времени менялись разделы кодексов, добавлялись новые законодательные акты. Легизм наравне с конфуцианством сыграл большую роль в становлении раннеимперского законодательства. Если, благодаря легизму, во времена Чжаньго, Цинь и Хань установился порядок проведения наказаний, их вариации, появились судебные органы, был четко регламентирован судопроизводственный процесс, то, благодаря конфуцианству, не каждое правонарушение могло рассматриваться с точки зрения уголовного дела (то есть за незначительную провинность морального толка не назначалось суровое наказание). Получается, что слияние легизма с конфуцианством это вовсе не отрицательное явление. В результате этого процесса закон обрел полноценность. Он, с одной стороны, не давал подрывать устои государства и общества, с другой стороны регулировал мелкие правонарушения морального толка. Большое влияние на формирование особенностей раннеимперского наказательного института оказала философия, которая определила временные ранки проведения казней, а также установила 5 главных видов казни. Наказание и процесс проведения казни играли не только практическую роль, но и представляли собой «общение» между индивидом и преступником. Народ наблюдал за преступниками, которых вот-вот казнят или видел некоторых заключенных в робе каторжанена - все это способствовало созданию целой коммуникационной сети, целью которой было распространить содержание законов, а также наглядно показать последствия за их нарушение (опять же наглядное функционирование метода устрашения).

Глава 2. Судебники цинь и хань

2.1 Циньский судебник из Шуйхуди

Если о юридических документах ханьского времени было известно достаточно много, то о периоде Цинь -- практически ничегоHulsewe A.F.P. Qin and Han Legal Manuscripts // New Sources of Early Chinese History: An Introduction to the Reading of Inscriptions and Manuscripts, 1997. Р. 193._. Однако эта ситуация изменилась в 1975 году, когда в гробнице номер 11 из Шуйхуди ЛЇ»ўµШ (уезд Юньмэн, пров. Хубэй) времен империи Цинь были обнаружены не менее 612 бамбуковых планок с циньскими законами, датируемыми 217 г. до н.э. Еще 500 планок, обнаруженных в этой же гробнице, содержали в основном философские книги, гадательные тексты и др. Документы были написаны на бамбуковых планках и деревянных дощечках, поскольку именно эти материалы чаще всего использовались до изобретения бумаги во 2 веке н.э. Писали черной тушью из ламповой сажи и кистью из шерсти кролика, в стиле лишул`•ш. Планки связывали между собой.Hulsewe A.F.P. Remnants of Chin's Law. Brill, 1985. Р. 1.. Документы написаны на бамбуковых планках разной длины -- 25.3 и 27 смHulsewe A.F.P. Qin and Han Legal Manuscripts // New Sources of Early Chinese History: An Introduction to the Reading of Inscriptions and Manuscripts, 1997. Р. 194..

Неопровержимым доказательством соотнесения законов с 3 в. до н.э. является упоминание в законах циньской столицы -- СяньянаПМСф, поскольку уже во время первого года правления правителя Гао-цзу ёЯЧжГао-Цзу (Лю Бан) - основатель династии Западная Хань, правивший в 206--195 гг. до н.э.. Сяньян переименовали в СиньчэнРВіЗHulsewe A.F.P. Remnants of Chin's Law. Brill, 1985. Р. 2._. Поэтому можно смело заявлять, что эти тексты относятся к эпохе Цинь.

Юридические тексты включали в себя около 200 административных правил, которые представляют собой законченные статьи из 28 законов. К примеру, закон о полях, закон о проверке и др. Написаны они были на 304 бамбуковых планках. Еще 210 планок включали в себя материалы по уголовному кодексу, включая 41 статью из уголовного права. 98 планок описывали примеры доносов Hulsewe A.F.P. Qin and Han Legal Manuscripts // New Sources of Early Chinese History: An Introduction to the Reading of Inscriptions and Manuscripts, 1997. Р. 193..

Уголовные законы на планках представляют собой практические примеры ситуаций, к которым применим тот или иной закон или в этих текстах объясняется его действенностьIbid.. Также упоминаются реальные уголовные дела, однако имена настоящих участников заменялись термином некто (моуДі) или же участников ситуации именовали A,B,C,D (цзя јЧ, иТТ, бин±ы, дин¶Ў)Ibid, p. 193-195..

Тексты Шуйхуди принадлежали человеку по имени СиПІ, который предположительно родился в 262 г. до н.э. Он стал секретарем при императоре в 244 г. до н.э., а позже его повысили до секретаря уезда в 241 г. до н.э. В 235 г. до н.э. на него возложили обязанности заслушивания уголовных дел. Этот факт объясняет, почему в его гробнице были найдены многочисленные материалы по административному и уголовному правуHulsewe A.F.P. Remnants of Chin's Law. Brill, 1985. Р. 2..

Юридические тексты из Шуйхуди публиковались четырежды. Первый раз в археологическом журнале ВэньуОДОп только в транскрипции; затем в фолианте с крупными фотографиями планок с транскрипцией и краткими комментариями; потом в альбоме с обложкой, с транскрипцией, полным переводом и комментариями; и, в конце концов, в археологическом докладе о раскопках, с транскрипцией и фотографиями. Полный перевод законодательства был опубликован несколькими годами позжеHulsewe A.F.P. Remnants of Chin's Law. Brill, 1985. Р. 4..

Судебник из Шуйхуди, который переводится как «Бамбуковые планки из циньского захоронения в Шуйхуди» (Шуйхуди цинь му чжу цзянь ЛЇ»ўµШЗШД№Цсє†) состоит из 7 разделов. Раздел «А» называется «18 циньских законов» (цинь люй ши ба чжун ЗШВЙК®°Л·N). Он состоит из 110 статей, куда входят закон о труде, валюте, агрокультуре и др. Раздел «В» состоит из 29 статей, называется он «Закон о проверке» (сяо люй Р§ВЙ). К группе «С» относится «Закон о разном» (цинь люй цза чао ЗШВЙТSі­), который состоит из 26 статей. К группе «D» относится «Ответы на вопросы о [циньских] законах» (фа люй да вэнь·ЁВЙґр†–), состоит из 190 статей. К группе «Е» относятся 25 статей «Формы уголовного судопроизводства» (чжи юй чэн шиЦОЄzіМКЅ). К группе «F» относятся 2 статьи о том, как стать хорошим чиновником (вэй ли чжи дао ћйАфЦ®µА). К разделу «G» относится раннециньский закон об агрокультуре.