Гражданская правосубъектность производственного и потребительского кооператива

о порядке распределения чистого дохода кооператива;

о составе и компетенции органов управления кооперативом и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов [13, с.322].

Устав производственного кооператива должен содержать сведения о:

1) фирменном наименовании кооператива;

2) местонахождении кооператива;

3) порядке приема, выхода и исключения членов производственного кооператива, их правах и обязанностях;

4) порядке формирования положений о составе и компетенции органов управления и контроля кооператива и принятия ими решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;

5) размере пая каждого члена производственного кооператива, составе и порядке внесения имущественного взноса членами производственного кооператива и их ответственности за нарушение обязательства по внесению взноса;

6) характере и порядке личного трудового участия членов кооператива в его деятельности и их ответственность за нарушение обязательств по личному трудовому участию;

7) взаимоотношениях между кооперативом и его членами, исполнительным органом кооператива и трудовым коллективом работников;

8) порядке распределения чистого дохода и убытков кооператива;

9) порядке реорганизации и ликвидации кооператива.

В уставе производственного кооператива могут содержаться и другие положения, не противоречащие Закону (ст.6 Закона) [7].Устав утверждается общим собранием учредителей, подписывается председателем правления (председателем) кооператива. Фирменное наименование кооператива должно содержать его название, а также слова "производственный кооператив".

Устав производственного кооператива представляется в государственные и иные официальные органы, а также по требованию третьих лиц, имеющих договорные отношения с кооперативом либо желающих вступить с ним в таковые.

В научной литературе высказываются мнения о действии учредительного договора в течение всего срока существования юридического лица [27]. Нет сомнений, что именно такая же идея проводится и в упомянутом законе, статья 4 которого устанавливает, что ПК осуществляет свою деятельность на основании устава либо устава и учредительного договора. По нашему мнению, такой подход, во-первых, не вполне соответствует действительности, во-вторых, чреват возникновением трудноразрешимых теоретических и практических задач. Подтверждением первого тезиса может служить, например, пункт 2 статьи 25 закона: если в результате выбытия других членов в кооперативе останется единственный член, он вправе в течение шести месяцев либо принять новых членов, либо реорганизовать ПК в такое негосударственное коммерческое юридического лицо, которое в соответствии с законодательством может быть создано одним лицом. То есть, если в ПК останется единственный член, (что является безусловным прекращением учредительного договора), это не повлечет прекращения самого кооператива. Таким образом, прекращение учредительного договора и прекращение ПК не обязательно происходят одновременно.

С этим вопросом тесно связан и вопрос о соотношении двух названных учредительных документов. Дело в том, что в ряде случаев их положения дублируются. Это не только вопрос качества юридической техники, но и возможная причина противоречий и сложностей.

Например. После создания кооператива возникла необходимость внести какие-либо изменения в положения устава, которые в соответствии с упомянутым указом одновременно должны находить свое отражение и в учредительном договоре. Очевидно, следует внести изменения и в этот документ. Но если для изменения устава достаточно большинства голосов, то изменение договора требует согласия всех членов (сторон договора). В том случае, если хотя бы один член кооператива голосует против внесения поправок в устав, но решение принимается (голосов "за" для этого достаточно), возникнет противоречие по этому вопросу между уставом и договором о создании кооператива, поскольку последний документ не может считаться измененным.

Законом РК от 2 марта 1998 г. статья 41 ГК была дополнена пунктом 6, чем предпринята попытка разрешить эту ситуацию. Однако, на наш взгляд, и она не сняла остроты поставленного вопроса по той причине, что установленные учредительными документами положения могут одновременно касаться как взаимоотношений между учредителями, так и отношений юридического лица с третьими лицами. Например, положение о составе и размере имущественных взносов членов ПК. С одной стороны, размер взноса влияет, по общему правилу, на размер пая члена кооператива, с другой - на размер дополнительной ответственности по долгам кооператива. В первом случае - это правоотношение между членами кооператива, во-втором - затрагивает интересы третьих лиц-кредиторов кооператива.

Все вышеперечисленные обстоятельства дают основание говорить о необходимости легального ограничения срока действия учредительного договора и его прекращении государственной регистрацией юридического лица. Учредительный договор должен быть ни чем иным, как разновидностью договора о совместной деятельности.

Прекращение деятельности производственного кооператива происходит в результате его реорганизации или ликвидации, которые являются способами прекращения производственного кооператива как юридического лица [12, с.130]. В обоих случаях деятельность кооператива как юридического лица прекращается, однако при реорганизации его права и обязанности переходят к другим лицам.

Производственный кооператив может быть добровольно реорганизован по решению общего собрания его членов в порядке, установленном Законом о ПК и учредительными документами кооператива. При реорганизации в форме слияния и присоединения кооперативов абсолютный размер пая члена кооператива (т.е. его сумма) сохраняется, однако его доля, выраженная в процентах, в общей массе имущества вновь созданного кооператива изменится.

Производственный кооператив по единогласному решению его членов может преобразоваться в хозяйственное товарищество.

Иные основания и порядок реорганизации производственного кооператива определяются Гражданским кодексом Республики Казахстан и другими законодательными актами (ст.24 Закона о ПК) [7].

Производственный кооператив может быть добровольно ликвидирован по решению общего собрания его членов в порядке, установленном Законом о ПК и учредительными документами кооператива.

Если в результате выбытия других членов в кооперативе остается единственный член, он вправе в течение шести месяцев либо принять новых членов и сохранить кооператив, либо реорганизовать его в такое хозяйственное товарищество, которое в соответствии с Гражданским кодексом Республики Казахстан может быть создано одним лицом. При невыполнении указанных требований по истечении шести месяцев кооператив подлежит ликвидации.

Иные основания и порядок ликвидации производственного кооператива определяются Гражданским кодексом Республики Казахстан и другими законодательными актами [7].

Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество ликвидируемого кооператива распределяется между его членами пропорционально их паям.

Производственный кооператив по единогласному решению его членов может преобразоваться в хозяйственное товарищество (ст.25 Закона о ПК) [7].

Специфическим основанием ликвидации кооператива является уменьшение количества его членов ниже минимального предела, т.е. меньше двух человек. Закон о производственном кооперативе предусматривает, что если в результате выбытия других членов в кооперативе остается единственный член, он вправе в течение шести месяцев либо принять новых членов и сохранить кооператив, либо реорганизовать его в такое хозяйственное товарищество, которое в соответствии с ГК может быть создано одним лицом (ст. 58 ГК). При невыполнении указанных требований по истечении шести месяцев кооператив подлежит ликвидации.

Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество ликвидируемого кооператива (так называемая «ликвидационная квота») распределяется между его членами пропорционально их паям.

Введение правила, согласно которому преобразование кооператива в хозяйственное товарищество может иметь место только по единогласному решению членов кооператива (п. 2 ст.100 ГК РК), продиктовано стремлением защитить интересы каждого члена, поскольку такая реорганизация влечет существенное изменение как статуса самого юридического лица в целом, так и правового положения в нем каждого его участника. Производственный кооператив может быть преобразован в хозяйственное товарищество любого вида (ТОО, полное товарищество и т.д.), однако с соблюдением тех требований, которые предъявляются законодательными актами к юридическим лицам данного вида.

Гражданский Кодекс содержит лишь одну статью, специально посвященную реорганизации и ликвидации производственного кооператива. Указ по этому вопросу также лаконичен и содержит две статьи. Причина тому в следующем - реорганизация и ликвидация производственного кооператива за исключением лишь некоторых моментов подчиняется общим правилам. Часть 1 пункта 1 статьи 24 указа устанавливает, что при слиянии и присоединении кооперативов размер паев членов реорганизуемых кооперативов сохраняется. На наш взгляд, эта норма лишена всякого смысла. Представим, что сливаются (присоединяются) два ПК, причем членами первого являются А (пай - 40%) и Б (пай - 60 %), второго - В (пай - 30%) и Г (пай - 70%). В результате реорганизации общая сумма паев членов нового (при слиянии) или реорганизованного (при присоединении) кооператива составит 200%, что есть нонсенс. Поэтому при регулировании этого вопроса целесообразно, по нашему мнению, следовать путем, предложенным Законом РК от 22 апреля 1998г. "О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью" [8]. Так, пункт 5 статьи 62 этого закона устанавливает, что участники сливающихся, соединяющихся товариществ разрабатывают и подписывают учредительный договор, а при слиянии также утверждают устав вновь образуемого товарищества. И уже в этих документах на основании соглашения членов кооператива должны определяться размеры их паев в новом (реорганизованном) ПК.

2.2 Членство в производственном кооперативе

Членом производственного кооператива может быть любое физическое лицо, достигшее шестнадцатилетнего возраста, изъявившее желание быть членом кооператива и способное принимать личное трудовое участие в его деятельности. На вступление в кооператив в качестве его члена согласия администрации (органа юридического лица) по месту его основной работы или учебы не требуется. На вступление в кооператив в качестве его члена несовершеннолетних граждан требуется согласие их родителей, усыновителей или попечителей.

Юридическое лицо членом кооператива быть не может. Членство в кооперативе без личного трудового участия в его деятельности, а лишь на основе внесения имущественного взноса не допускается (за исключением случаев сохранения членства лицами, достигшими пенсионного возраста).

Производственный кооператив образуется по решению общего собрания учредителей, в качестве которых выступают будущие члены кооператива. Учредителями могут быть только физические лица. Учредителей должно быть не меньше двух, поскольку и членов кооператива должно быть не менее двух [13, с.320].

В ГК РК специально не оговариваются права и обязанности членов кооператива. Это восполняется Законом о ПК. Так, в соответствии с данным Законом член производственного кооператива имеет право:

1) участвовать в управлении делами кооператива, а также в работе общего собрания членов кооператива с правом одного голоса в порядке, определенном Законом и учредительными документами кооператива;

2) избирать и быть избранным в органы управления кооператива, вносить предложения об улучшении деятельности кооператива, устранении недостатков в работе его органов и должностных лиц;

3) получать полную информацию о деятельности кооператива, в том числе знакомиться с бухгалтерской и другой документацией кооператива;

4) принимать участие в распределении полученной кооперативом чистого дохода;

5) получать долю чистого дохода, подлежащую распределению между членами кооператива, в соответствии со своим трудовым участием в его деятельности, если иной порядок не предусмотрен учредительными документами;

6) получать оплату за свой труд в кооперативе в форме заработной платы или в иной форме, установленной кооперативом;

7) пользоваться льготами и преимуществами, предусмотренными кооперативом для своих членов, в том числе в части первоочередного приобретения производимых им товаров (работ, услуг), пользования имуществом кооператива, получения от кооператива социальной помощи;

8) на отдых, а также ежегодный оплачиваемый трудовой отпуск;

9) на социальное обеспечение;

10) выйти в установленном порядке из кооператива [7].

Член кооператива может иметь другие права, предусмотренные Законом, иными законодательными актами и учредительными документами кооператива. Отказ от прав, предусмотренных Законом и другими законодательными актами для члена производственного кооператива, или их ограничение, в том числе по соглашению членов кооператива, недействительны.

Обязанности члена производственного кооператива также подробно расписаны в законе о ПК. Согласно данному Закону член производственного кооператива обязан:

1) соблюдать требования, предусмотренные учредительными документами кооператива;

2) выполнять решения общего собрания, выборных органов управления кооператива, принятых в соответствии с их компетенцией;

3) вносить имущественные взносы в имущество кооператива в порядке, способом и размере, предусмотренными учредительными документами кооператива;

4) осуществлять личное трудовое участие в деятельности кооператива;

5) нести дополнительную (субсидиарную) ответственность по обязательствам кооператива в размерах и порядке, предусмотренных настоящим Законом;

6) соблюдать производственную и трудовую дисциплину, правила охраны труда и техники безопасности;

7) не разглашать сведения, которые кооперативом объявлены его коммерческой тайной.

Член кооператива может нести и другие обязанности, предусмотренные настоящим Законом, другими законодательными актами и учредительными документами [7].

Анализируя право члена кооператива на свободный выход как одностороннюю сделку, не требующей согласия кооператива, мы приходим к выводу, что законодательство в принципе не должно допускать такой возможности в отношении участников коммерческих организаций. Выход члена ПК влечет осуществление соответствующих выплат в его пользу со стороны кооператива. Следствием этого является уменьшение стоимости чистых активов этого юридического лица, что уменьшает гарантии его кредиторов. Иными словами, при выходе члена из ПК нарушаются интересы его кредиторов, что входит в противоречие с принципом "qui jure suo utitur, naeminem laedit" - кто пользуется правом, никому не причиняет вреда. В нашем же случае использование предоставленного законом права одним лицом причиняет или может причинить вред другим лицам.

Более того, возможность свободного выхода способно порождать на практике неразрешимые ситуации. Представим себе, что все члены ПК подали заявления о выходе, причем одновременно. Закон защищает интересы всех членов равным образом, следовательно, все заявления должны быть удовлетворены. Однако выход всех членов, не означает ли ликвидацию кооператива? Нет. Юридически кооператив продолжает существовать, поскольку ликвидация юридического лица, как известно, может быть произведена только по решению суда либо общего собрания членов кооператива. Но ни суд, ни высший орган ПК такого решения не принимали.

Это - вполне реальная ситуация. Причем, жизненность ей придает тот факт, что при изменении состава членов ПК в отличие от изменения состава участников хозяйственного товарищества и закрытого акционерного общества кооператив не обязан проходить соответствующую государственную перерегистрацию. То есть такая процедура проходит вне контроля регистрирующего органа.

В отличие от выхода передача пая (его части) представляет собой договор, в котором продавцом является уступающий пай член ПК, а приобретателем может быть другой член (члены) или с согласия членов кооператива - третье лицо. В этом случае другие члены ПК пользуются преимущественным правом покупки такого пая (его части).

В ряде случаев член ПК может быть исключен из него по решению общего собрания. Считаем, что использование законодателем термина "исключение" является вряд ли обоснованным. Производственный кооператив по действующему законодательству - не общественная организация [28]. И если исключение из общественной организация, то есть лишение членства, не порождает никаких имущественных обязательств у этого юридического лица [29], то исключение члена из ПК налагает на последнего обязанность произвести в пользу исключенного члена соответствующие выплаты, в том числе выплатить стоимость пая. Другими словами, при исключении члена кооператив принудительно выкупает его пай. В этой связи думается, что вместо термина "исключение" должно использоваться иное, более приемлемое выражение - "принудительный выкуп пая". Именно по этому пути пошел казахстанский законодатель в последних законах о корпоративных организациях.

Прекращение членства в производственном кооперативе

Закон о ПК предусматривает, что член кооператива вправе по своему усмотрению выйти из него, письменно предупредив об этом председателя правления (председателя кооператива) не менее чем за две недели до выхода. Учредительными документами кооператива может быть предусмотрен более длительный срок предупреждения, однако он не должен превышать двух месяцев. Выход лица из членов кооператива допускает возможность продолжения его деятельности в кооперативе в качестве наемного работника.

В ГК РК ст. 100 установлены правила прекращения членства в производственном кооперативе.

1. Член производственного кооператива вправе по своему усмотрению выйти из кооператива. В этом случае ему должен быть выплачен или выдан его пай, а также осуществлены другие выплаты, предусмотренные уставом. Выдача пая и другого имущества выходящему члену кооператива производится по окончании отчетного периода и утверждении финансовой отчетности кооператива [6].

Вопрос о том, в какой форме выбывшему члену кооператива компенсируется его пай (в денежной или в натуральной), решается им по соглашению с кооперативом, при этом выбывший член не вправе требовать возврата именно того имущества, которое было предметом его имущественного взноса (кроме случаев предоставления имущества в пользование кооперативу).

Помимо выплаты или выдачи пая выбывающему члену кооператива выплачивается также в соответствии со ст. 13 Закона о ПК причитающаяся ему часть прибыли, полученной кооперативом в данном году, за период его нахождения в кооперативе в этом году. Кроме того, выбывший член имеет право на получение вознаграждения за личное трудовое участие в деятельности кооператива, что является формой оплаты его труда.

Однако в случае исключения члена кооператива за нарушение обязательства по личному трудовому участию в деятельности кооператива указанный член кооператива не участвует в распределении прибыли, полученной за период, когда он не работал в данном кооперативе.

Имущество, переданное выходящим членом в пользование кооперативу, возвращается без вознаграждения, если иное не предусмотрено учредительными документами кооператива.

Что же касается других выплат, о которых идет речь в п. 1 ст.100 ГК РК, то они производятся лишь в том случае, если предусмотрены уставом. Обычно под такими выплатами имеются в виду всякого рода премии, доплаты, выплаты социального характера и т.д.

Поскольку реальную величину пая (тем более, если она зависит от степени трудового участия члена кооператива в его деятельности), а тем более полученный кооперативом чистый доход можно определить лишь по окончании года, то ст. 101 ГК РК устанавливает, что расчеты с выходящим членом кооператива производятся по окончании финансового года и утверждении бухгалтерского баланса. Однако выплаты за личное трудовое участие в деятельности кооператива, что является формой заработной платы члена кооператива, должны быть произведены в течение месяца со дня прекращения членства в кооперативе (ст. 13 Закон о ПК) [12, с.336].

2. Член производственного кооператива может быть исключен из кооператива по решению общего собрания в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязанностей, возложенных на него уставом кооператива, а также в других случаях, предусмотренных законодательными актами и учредительными документами [6].

Исключение из членов производственного кооператива может быть обжаловано в суде. Член производственного кооператива может быть исключен из него по решению общего собрания в связи с членством в аналогичном кооперативе. Член производственного кооператива, исключенный из него, имеет право на получение пая и других выплат, предусмотренных уставом кооператива, в соответствии с пунктом 1 статьи 100 ГК РК.

Исключение из кооператива может быть произведено только по решению общего собрания. Причем Закон о ПК требует для этого квалифицированного большинства в виде двух третей всех членов кооператива (а не присутствующих на собрании). Член кооператива, в отношении которого рассматривается вопрос об исключении, в голосовании участия не принимает. Никакой, кроме общего собрания, орган управления кооперативом не вправе произвести исключение из членов кооператива.

Исключение из кооператива по мотиву неисполнения или ненадлежащего исполнения членом кооператива своих обязанностей может иметь место лишь в том случае, если это обязанности, возложенные на него уставом кооператива. Неисполнение каких-либо иных обязанностей основанием для исключения выступить не может. В то же время законодательными актами могут быть предусмотрены иные основания исключения из членов кооператива. Например, запрет лицу заниматься определенной деятельностью, наложенный судом в качестве меры уголовного наказания, влечет в соответствующих случаях исключение из кооператива.

3. Член производственного кооператива вправе передать свой пай или его часть другому члену кооператива, если иное не предусмотрено законодательными актами и учредительными документами [6].

Передача пая (его части) гражданину, не являющемуся членом производственного кооператива, допускается лишь с согласия кооператива. В этом случае другие члены кооператива пользуются преимущественным правом покупки такого пая (его части).

Передача пая (его части) гражданину, не являющемуся членом кооператива, осуществленная с его согласия, включает принятие в кооператив этого гражданина. Быть обладателем пая и не быть членом кооператива невозможно так же, как невозможно быть членом кооператива, не будучи обладателем пая.

Согласие кооператива выражается в решении общего собрания членов кооператива, т.к. в данном случае фактически речь идет о приеме в кооператив нового члена, что далеко не безразлично для всех остальных. Если кооператив не дает согласия на передачу пая другому гражданину и в то же время другие члены кооператива не хотят выкупить этот пай, то члену кооператива, не желающему в нем остаться, предоставляется право выйти из кооператива по своему усмотрению, получив соответствующую компенсацию за свой пай.

При передаче пая другому лицу у выбывшего члена остается право (а соответственно у кооператива - обязанность) на получение части чистого дохода, соответствующей его личному трудовому участию, если такой порядок распределения чистого дохода предусмотрен уставом, а также право на вознаграждение за это трудовое участие.

Условия передачи пая другому лицу (дарение, продажа, обмен на что-либо и т.д.) не могут служить основанием для отказа в выдаче кооперативом согласия на эту передачу. В равной мере кооператив не вправе обусловливать свое согласие требованием осуществить передачу на условиях, предложенных самим кооперативом. Существенным для кооператива является не то, на каких условиях и за какую цену произойдет отчуждение пая, а то, кто придет в кооператив вместо выбывшего члена и какое личное трудовое участие он будет принимать в его работе.

4. В случае смерти члена производственного кооператива его наследники могут быть приняты в члены кооператива, если иное не предусмотрено уставом кооператива. При отказе наследника умершего члена кооператива от вступления в кооператив либо отказе кооператива от приема наследника ему выплачивается доля в имуществе, пропорциональная паю умершего члена кооператива, а также причитающиеся умершему часть чистого дохода кооператива и вознаграждение за личное трудовое участие в деятельности кооператива [6].

Если кооператив в силу полномочий, зафиксированных в его уставе, не дает согласия на вступление в него наследников умершего члена, то он обязан выплатить этому наследнику долю в имуществе, пропорциональную паю умершего члена кооператива, а также причитающиеся умершему часть чистого дохода кооператива и вознаграждение за личное трудовое участие в деятельности кооператива. Такие же последствия наступают при отказе наследника умершего члена кооператива от вступления в него.

5. Обращение взыскания на пай члена производственного кооператива по его личным долгам допускается лишь при недостатке иного его имущества для покрытия таких долгов в порядке, предусмотренном законодательными актами и учредительными документами кооператива [6].

По общему правилу, кооператив не отвечает по обязательствам своих членов. Однако при недостатке иного имущества члена кооператива для покрытия личных долгов кредиторы такого члена могут обратить взыскание на его пай. В этом случае кооператив выделяет долю в имуществе кооператива, соответствующую паю своего члена-должника. Размер доли определяется по данным бухгалтерского учета на день поступления требования кредитора (кредиторов). Доля выделяется в денежной или натуральной форме (ст. 12 Закона о производственном кооперативе)[7].

Следует отметить, что учредительные документы кооператива могут устанавливать лишь порядок обращения взыскания на пай своего члена-должника, но не могут заблокировать это обращение, лишив кредиторов данного права.

Поскольку членство в кооперативе предполагает личное трудовое участие в его деятельности, то членство в другом аналогичном кооперативе и соответствующее трудовое участие в нем рассматривается как нежелательное явление и может повлечь за собой исключение из кооператива. Прекращение членства в аналогичном кооперативе снимает это основание.

Право на выплату (выдачу) пая, а также на причитающиеся другие выплаты, предусмотренные уставом, не зависит от того, по каким основаниям член кооператива вышел из него: по своему усмотрению или был исключен [29, с.20].

Помимо таких предусмотренных ГК РК оснований прекращения членства в кооперативе, как выход из него по своему усмотрению и исключение, Закон о ПК называет следующие:

1) смерть члена кооператива, объявление его умершим, признание безвестно отсутствующим;

2) передача членом кооператива своего пая другому лицу;

3) обращение кредитором (кредиторами) взыскания на пай члена кооператива.

Члены кооператива, достигшие пенсионного возраста, могут сохранять членство в кооперативе на условиях, предусмотренных уставом кооператива (ст. 11 Закона о ПК). Таким образом, возможно членство в кооперативе без личного трудового участия в его деятельности. Уставом кооператива могут быть предусмотрены и другие аналогичные ситуации (например, в случае призыва члена кооператива в армию).

2.3 Правовая характеристика имущества производственного кооператива

Источниками формирования имущества производственного кооператива являются:

1) имущественные взносы членов кооператива;

2) доходы, полученные от его деятельности;

3) иные источники, не запрещенные законодательными актами.

Имущество, находящееся в собственности производственного кооператива, делится на паи его членов пропорционально их взносам, если уставом кооператива не предусмотрено иное (ст.98 ГК РК) [6]. Имущественные взносы членов производственного кооператива формируют первоначальный капитал и предназначены для создания и организации деятельности кооператива, а также для покрытия расходов. Состав и размер имущественных взносов, а также порядок, способы и сроки их внесения определяются учредительным договором или уставом.

По решению общего собрания кооператива может быть предусмотрено внесение членами кооператива дополнительных имущественных взносов. Решение об этом принимается общим собранием членов производственного кооператива в соответствии с подпунктом 6 п. 2 ст.15 Закона о ПК[7].

При принятии нового члена производственного кооператива его вступительный имущественный взнос определяется его соглашением с кооперативом и фиксируется в протоколе общего собрания членов кооператива. Каждому члену кооператива выдается документ, удостоверяющий размер и вид его вступительного имущественного взноса.

Имущественным взносом в кооператив могут быть деньги, ценные бумаги, вещи, имущественные права, в том числе право землепользования, права на результаты интеллектуальной собственности и иное имущество.

В случае, когда имущество передано членом кооператива в качестве взноса в кооператив только в пользование, размер взноса определяется исходя из арендной платы за пользование этим имуществом, исчисленной за период, определенный соглашением членов кооператива.

При перерегистрации производственного кооператива денежная оценка имущественного взноса его члена может подтверждаться бухгалтерскими документами кооператива либо аудиторским заключением.

Доли членов кооператива в его имуществе (паи) исчисляются в процентном выражении (ст. 20 Закона о ПК)[7]. При приеме в кооператив нового члена с внесением им имущественного взноса определяется новый размер паев членов кооператива в его имуществе.

Следует учитывать, что деление имущества кооператива на паи не превращает это имущество в общую долевую собственность членов кооператива (хотя ГК и говорит о том, что пай является долей членов кооператива в имуществе кооператива). Имущество кооператива, хотя и поделенное на паи, является собственностью самого кооператива. Правовое значение пая заключается в том, что при определенных условиях опосредуемое им имущество может быть выделено в собственность члена кооператива (например, при его выходе из кооператива, при обращении взыскания на пай члена кооператива по его личным долгам). Следовательно, пай выражает не право собственности члена кооператива на долю в имуществе кооператива, а право требования на эту долю, которое может быть реализовано при обстоятельствах, предусмотренных ГК.

Доход производственного кооператива определяется по итогам за год. Чистый доход, остающийся после уплаты налогов и других обязательных платежей, остается в полном распоряжении кооператива и распределяется общим собранием его членов на цели, предусмотренные учредительными документами кооператива. Чистый доход в размере, определенном общим собранием, распределяется между членами кооператива в соответствии с их трудовым участием, если иной порядок не предусмотрен уставом кооператива.

Соглашения членов кооператива или положения его учредительных документов, устраняющие от участия в распределении чистого дохода и покрытии убытков кого-либо из участников кооператива, являются недействительными. Убытки кооператива, не покрытые его имуществом, распределяются между его членами в соответствии со ст. 14 Закона о ПК о субсидиарной ответственности члена производственного кооператива [7].

Пункт 2 статьи 96 ГК РК предусматривает, что чистый доход кооператива распределяется между его членами в соответствии с их трудовым участием [6], в чем также состоит отличие производственного кооператива от хозяйственного товарищества, где чистый доход распределяется между участниками пропорционально их доле в уставном капитале. В то же время следует учитывать, что в уставе кооператива может быть заложен иной порядок распределения чистого дохода (например, с учетом величины внесенных членами кооператива имущественных взносов, размера их паев, комбинации различных принципов и т.д.).

При выходе из кооператива его члена последний вправе получить имущество или деньги, соответствующие его паю. Основания выхода в данном случае значения не имеют - выходит ли он по собственному желанию или исключается из кооператива за неисполнение своих обязанностей (п. 2 ст. 100 ГК)[6]. При ликвидации кооператива его член имеет право на выдел своей доли в имуществе кооператива пропорционально его паю.

Кооператив может создать резервный фонд за счет ежегодных отчислений от чистого дохода, предназначенный для обеспечения исполнения обязательств кооператива перед кредиторами и на покрытие нераспределенных доходов. Размер резервного фонда и порядок его формирования устанавливается уставом кооператива. Если кооператив осуществляет деятельность, в отношении которой законодательными актами предусмотрено наличие у организаций, осуществляющих такую деятельность, резервного фонда в определенных размерах, кооператив обязан сформировать его и использовать в порядке, предусмотренном законодательными актами.

Кооператив вправе создавать иные денежные и материальные фонды, необходимые для его производственно-хозяйственной деятельности и социального развития. Перечень таких фондов, порядок их образования и расходования определяются в уставе кооператива.

ГК не предусматривает возможности создания так называемых «неделимых фондов кооператива», т.е. фондов, которые не делятся на паи членов и выплаты из которых не производятся при выходе из кооператива.

Уставной капитал производственного кооператива

Первоначальным источником формирования имущества кооператива являются вклады участников, совокупность которых образует уставной капитал производственного кооператива. Размер уставного капитала указывается в учредительных документах [13, с.127]. Учредительными документами кооператива может быть предусмотрено формирование уставного капитала кооператива, который определяет минимальный размер имущества кооператива, гарантирующий интересы его кредиторов. Размер уставного капитала и порядок его формирования устанавливаются уставом кооператива.

Следует иметь в виду, что на сегодняшний день производственный кооператив является единственным видом коммерческой организации, в отношении которой законодательными актами не предусмотрено обязательное формирование уставного капитала. Это упрощает порядок создания производственных кооперативов. Однако, если кооператив осуществляет деятельность, в отношении которой законодательными актами предусмотрено наличие у организаций уставного капитала в определенных размерах, кооператив обязан сформировать его и использовать в порядке, предусмотренном указанными законодательными актами.

Отмечая функции уставного капитала (функция стартового имущества, определительная, ограничительная и обеспечительная, или гарантийная), укажем, что обеспечительная функция не может быть объективно рассмотрена и оценена вне совокупности с другими механизмами защиты интересов кредиторов. Так, например, законодательство о хозяйственных товариществах и акционерных обществах не допускает уменьшения стоимости чистых активов этих корпораций ниже размеров их уставных капиталов (оплаченных уставных капиталов).

Пункт 5 статьи 350 ГК предоставляет кредитору право требовать признания недействительным любого действия должника, если докажет, что оно совершено с целью уклониться от ответственности. Закон о банкротстве возлагает на учредителей (участников) несостоятельного должника субсидиарную ответственность перед его кредиторами за преднамеренное приведение должника к неплатежеспособности [6]. И список примеров защиты прав кредиторов юридического лица через ответственность его участников может быть продолжен. По нашему мнению, законодательное уменьшение размеров уставных капиталов коммерческих организаций этому не способствует.

Не предъявляя требований к размеру уставного капитала производственного кооператива, законодательство, более того, предусматривает саму необходимость его формирования, собственно, лишь в двух случаях:

а) по желанию учредителей, отраженному в учредительных документах;

б) если кооператив намерен заниматься деятельностью, для осуществления которой наличие уставного капитала в определенных размерах обязательно. Вызывает возражения конструкция соответствующей нормы (ч. 3 п. 1 ст. 21 Закона о ПК), возлагающей обязанность по формированию уставного капитала на сам производственный кооператив[7]. Размер уставного капитала является показателем риска учредителей юридического лица, и, соответственно, он должен формироваться ими самими за счет собственных средств, а не за счет средств кооператива.

Изложенное позволяет сделать следующие выводы:

- подходы к сущности уставного капитала ПК отличны от аналогичных подходов к хозяйственным товариществам и акционерным обществам. Здесь уставный - капитал не является какой-либо гарантией защиты интересов кредиторов:

- уставный капитал ПК не несет в себе ни определительной, ни гарантийной, ни обеспечительной функции, что свойственно уставным капиталам хозяйственных товариществ. Так, законодательство не ставит размер паев членов ПК в зависимость от порядка формирования уставного капитала и не содержит ограничений минимального размера собственного капитала ПК. Устанавливая дополнительную ответственность члена кооператива по долгам последнего, законодательство не связывает её размер с размером взноса в уставный капитал кооператива:

- и, как нам представляется, главное: создавая такую форму коммерческого юридического лица, законодатель изначально отвел ему роль предпринимателя, чья деятельность связана с небольшими рисками и ориентирована на развитие предпринимательства граждан с небольшими доходами. Именно эта позиция высказана, например, в комментарии к указу о производственном кооперативе, подготовленном в аппарате Президента РК и опубликованном в номере газеты "Вести Казахстана" от 12 октября 1995 г.

При рассмотрении особенностей распределения части чистого дохода производственного кооператива между его членами необходимо отметить, что согласно пункту 2 статьи 22 Закона о ПК размер этой части зависит не от размера пая, а от личного трудового участия в делах ПК. Эта норма диспозитивна и может быть изменена уставом. Порядок определения личного трудового участия, по нашему мнению, следует отражать в уставе, а размер причитающихся члену ПК выплат должен, очевидно, зависеть от совокупного размера его заработной платы за отчетный период. Полагаем, что во избежание возможных конфликтов среди членов кооператива при подготовке и утверждении устава следует все же воспользоваться диспозитивностью данной нормы. Дело в том, что благое, на первый взгляд, стремление законодателя дополнительно стимулировать трудовую деятельность членов производственного кооператива через размер распределяемого чистого дохода, на практике способно порождать серьезные противоречия внутри кооператива. Ведь те его члены, что осуществили относительно незначительные взносы, напрямую заинтересованы в максимальном направлении чистого дохода на потребление. Члены же производственного кооператива, осуществившие инвестирование в большей мере, не заинтересованы в распределении этого дохода. Наоборот, их личный интерес заключается в направлении полученного чистого дохода на расширение производства, ведущего в конечном счете к увеличению стоимости активов кооператива. Ведь, увеличивая стоимость активов кооператива, они тем самым резко увеличивают стоимость своего пая, и, соответственно, стоимость имущества, причитающегося им при ликвидации кооператива.

2.4 Управление производственным кооперативом

Организация управления кооперативом основана на демократических принципах и позволяет активно участвовать в делах кооператива каждому его члену. Так согласно ст.99 ГК РК высшим органом производственного кооператива является общее собрание его членов [6].

Закон о производственном кооперативе предусматривает, что в кооперативах с числом членов свыше 100 учредительными документами может быть предусмотрено возложение функций высшего органа на собрание уполномоченных.

Исполнительными органами кооператива являются правление и (или) его председатель. Они осуществляют текущее руководство деятельностью кооператива и подотчетны наблюдательному совету и общему собранию членов кооператива.

В производственном кооперативе может быть создан наблюдательный совет, который осуществляет контроль за деятельностью исполнительных органов кооператива. Члены наблюдательного совета не вправе действовать от имени производственного кооператива. Член кооператива не может одновременно быть членом наблюдательного совета и членом правления. [6].

ГК не предусматривает, при каких условиях в кооперативе может быть создан наблюдательный совет, отдавая, следовательно, решение этого вопроса на усмотрение самого кооператива (точнее, его членов). Членами наблюдательного совета могут быть только члены кооператива, т.е. включение наемных работников в этот совет не допускается. Члены наблюдательного совета избираются на общем собрании членов кооператива. Численность, срок действия и компетенция наблюдательного совета определяются уставом кооператива.

Запрещение совмещения членства в наблюдательном совете и правлении кооператива направлено на предотвращение возможных злоупотреблений.

Закон о ПК устанавливает, что уставом кооператива к компетенции наблюдательного совета может быть отнесено периодическое заслушивание отчетов правления кооператива (председателя кооператива), дача согласия на назначение должностных лиц исполнительного аппарата, предварительное одобрение сделок на сумму, превышающую величину, установленную уставом, осуществление контроля за исполнением решений общего собрания членов кооператива. Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции наблюдательного совета, не могут быть переданы им на решение исполнительных органов кооператива [12, с.329].

К исключительной компетенции общего собрания членов производственного кооператива относится:

1) изменение устава кооператива;

2) образование исполнительных, ревизионных органов и наблюдательного совета и отзыв их членов;

3) прием и исключение членов кооператива;

4 утверждение финансовой отчетности кооператива и распределение его чистого дохода;

5) решение о реорганизации и ликвидации кооператива.

Законодательными актами и учредительными документами к исключительной компетенции общего собрания может быть также отнесено решение иных вопросов.

Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания или наблюдательного совета кооператива, не могут быть переданы ими на решение исполнительных органов кооператива [6].

В кооперативе может быть создана ревизионная комиссия, которая осуществляет контроль за финансовой деятельностью исполнительных органов кооператива. Членами ревизионной комиссии могут быть только члены кооператива. Члены ревизионной комиссии не могут быть членами наблюдательного совета и исполнительного органа кооператива.

Члены ревизионной комиссии избираются на общем собрании членов кооператива. Численность, срок действия и компетенция ревизионной комиссии определяются уставом кооператива. Учредительные документы кооператива могут предусматривать избрание вместо ревизионной комиссии ревизора кооператива. Ревизионная комиссия (ревизор) кооператива представляет общему собранию членов кооператива заключение о достоверности финансовой отчетности кооператива. Ревизионная комиссия может осуществлять проверки по поручению общего собрания кооператива, наблюдательного совета, по собственной инициативе или по требованию не менее 10 процентов членов кооператива. Ревизионная комиссия вправе знакомиться с финансовой документацией кооператива. Для проведения проверки финансовой деятельности и подтверждения финансовой отчетности кооператив может привлекать внешних аудиторов из числа лиц, обладающих в соответствии с законодательными актами правом осуществления аудита. Аудиторская проверка финансовой деятельности кооператива может производиться по требованию ревизионной комиссии, наблюдательного совета, а также по требованию не менее 10 процентов членов кооператива. В последнем случае услуги аудитора оплачиваются членами кооператива, потребовавшими такой проверки.

Конкретизируя структуру и компетенцию исполнительных органов кооператива, Закон о ПК устанавливает, что правление кооператива возглавляет председатель правления, избираемый общим собранием из числа членов правления. В кооперативах с числом членов не более двадцати допускается возложение функций правления на председателя кооператива. Члены правления кооператива (председатель кооператива) избираются на общем собрании членов кооператива. Количество членов правления, а также срок, на который избирается правление (председатель правления), определяются уставом кооператива. Член правления (председатель кооператива) не может одновременно быть членом наблюдательного совета.

Правление кооператива (председатель кооператива) осуществляет текущее руководство деятельностью кооператива, оно подконтрольно наблюдательному совету и подотчетно общему собранию членов кооператива.

К компетенции правления кооператива (председателя кооператива) относится решение всех вопросов деятельности кооператива, не отнесенных Законом о ПК и учредительными документами кооператива к исключительной компетенции общего собрания или наблюдательного совета кооператива. Правление принимает свои решения на регулярно проводимых заседаниях. Заседание правления считается правомочным, если на нем присутствует более половины членов правления[7].

Вопросы на заседании правления решаются голосованием. Решение правления считается принятым, если за него проголосовало более половины присутствующих на заседании членов правления. В случае если голоса «за» и «против» разделились поровну, голос председателя правления считается решающим. Уставом кооператива может быть предусмотрен круг вопросов, решения по которым принимаются квалифицированным большинством голосов или единогласно. Председатель правления (председатель кооператива) действует от имени кооператива без доверенности; распоряжается имуществом кооператива в пределах, предусмотренных Законом о ПК, и выдает доверенности, в том числе с правом передоверия, от имени кооператива; открывает счета кооператива в банках и других кредитных организациях; осуществляет прием на работу и увольнение наемных работников; в пределах своей компетенции издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения членами кооператива и наемными работниками.

В дополнение к тем вопросам, которые отнесены ст. 99 ГК РК к исключительной компетенции общего собрания членов кооператива, Закон о ПК включает также следующее:

1) установление видов и размеров фондов и резервов кооператива и направлений их использования;

2) принятие и изменение правил внутреннего трудового распорядка кооператива, положения об оплате труда должностных лиц кооператива, его членов и наемных работников и других внутренних актов кооператива;

3) создание филиалов и представительств кооператива, учреждение хозяйственных товариществ и вступление в них в качестве участника;

4) решение вопроса о внесении дополнительных имущественных взносов;

5) утверждение отчета ревизионной комиссии;

6) заслушивание отчета правления кооператива (председателя правления) [7].

Учредительными документами кооператива к исключительной компетенции общего собрания может быть также отнесено решение иных вопросов.

Закон о ПК подразделяет общие собрания на очередные и внеочередные. Очередное общее собрание проводится в сроки, устанавливаемые правлением кооператива (председателем кооператива), но не позднее трех месяцев после окончания очередного финансового года. Очередное общее собрание членов кооператива:

1) утверждает финансовый отчет кооператива;

2) утверждает отчет ревизионной комиссии;

3)заслушивает отчет правления кооператива (председателя кооператива);

4) решает иные вопросы деятельности кооператива.

Внеочередное общее собрание созывается правлением кооператива (председателем кооператива) по собственной инициативе, по решению наблюдательного совета, по требованию ревизионной комиссии, а также по требованию не менее 20 процентов членов кооператива. Требование к правлению о созыве внеочередного общего собрания подлежит исполнению в течение двадцати дней со дня его заявления. В ином случае члены кооператива, заявившие требование о созыве внеочередного общего собрания, вправе созвать собрание самостоятельно.

О дате, месте, времени и повестке дня общего собрания членов кооператива председатель правления (председатель кооператива) письменно извещает членов кооператива не менее чем за двадцать дней до даты проведения собрания. Общее собрание не вправе вносить изменения в повестку и принимать решения по вопросам, не включенным в нее, если иное не принято единогласно присутствующими на собрании членами кооператива при наличии надлежащего кворума. В том же порядке осуществляется повторный созыв общего собрания, если его срок был перенесен ввиду отсутствия кворума.

Общее собрание считается правомочным, если на нем присутствует более половины членов кооператива или их доверенных лиц. Регламент работы общего собрания и порядок голосования (открытое или тайное) определяются общим собранием членов кооператива. Решение общего собрания считается принятым, если за него проголосовало более половины присутствующих на собрании членов кооператива или их доверенных лиц.

Решения по таким вопросам, как изменение устава кооператива, внесение дополнительных имущественных взносов, прием и исключение из членов кооператива, реорганизация и ликвидация кооператива, считаются принятыми, если за них проголосовало не менее двух третей всех членов кооператива. Реорганизация кооператива в форме преобразования его в хозяйственное товарищество производится на основании единогласно принятого решения. Уставом кооператива могут быть определены иные вопросы, решения по которым принимаются квалифицированным большинством голосов или единогласно.

Каждый член кооператива при принятии решений общим собранием имеет один голос, независимо от величины его пая, размера имущественного взноса, степени личного трудового участия в деятельности кооператива, занимаемой должности в органах управления кооперативом и т.д. Этим еще раз подчеркивается высокий уровень кооперативной демократии.

Решения и действия исполнительных органов кооператива могут быть обжалованы членами кооператива и наемными работниками в наблюдательный совет, который вправе приостановить обжалуемые акты до рассмотрения данного вопроса на общем собрании членов кооператива. Решения и действия председателя правления могут быть обжалованы в правление кооператива, которое вправе отменить обжалуемые акты. Решения и действия должностных лиц исполнительного аппарата кооператива могут быть обжалованы председателю правления (председателю кооператива), который вправе отменить обжалуемый акт. Решения любых органов управления кооператива и должностных лиц его исполнительного аппарата могут быть обжалованы в общее собрание членов кооператива, которое вправе отменить любые обжалуемые акты. Решения органов управления кооператива могут быть обжалованы в суд [12, с.333].