Гражданская правосубъектность производственного и потребительского кооператива

Размещено на http://www.allbest.ru

Размещено на http://www.allbest.ru

Содержание

Введение

1. Производственный и потребительский кооператив в системе юридических лиц по гражданскому законодательству Республики Казахстан

1.1 Понятие, виды и признаки юридических лиц по Гражданскому Кодексу Республики Казахстан

1.2 Понятие производственного кооператива по гражданскому законодательству Республики Казахстан

2. Организационно-правовые основы деятельности производственного кооператива

2.1 Образование и прекращение деятельности производственного кооператива

2.2 Членство в производственном кооперативе

2.3 Правовая характеристика имущества производственного кооператива

2.4 Управление производственным кооперативом

3. Организационно-правовые основы деятельности потребительского кооператива

3.1 Правовая характеристика потребительского кооператива

3.2 Особенности потребительской кооперации Казахстана

Заключение

Список использованной литературы

Введение

Актуальность темы. Актуальность дипломной работы вызвана тем обстоятельством, что Гражданский кодекс Республики Казахстан (Общая часть) 1994 г. создал принципиально новую систему юридических лиц, отличающуюся известной стройностью и определенностью. Принятый в соответствии с ним целый пакет специальных законодательных актов раскрыл правовое положение отдельных форм юридических лиц. Тем не менее вопрос о правовом положении коммерческих юридических лиц и, в особенности, такой их формы, как производственный кооператив, еще не получил в гражданско-правовой науке Казахстана соответствующей разработки.

Кооперация как движение подвергалось активному научному изучению в бывшем СССР в периоды НЭПа и так называемой перестройки. Однако подавляющее число работ на эту тему носило не правовой, а экономический, а чаще идеологизированный характер, поскольку курс на кооперацию неоднократно провозглашался именно лидерами правившей в стране коммунистической партии. Больше идеологическую, нежели правовую нагрузку нес и Закон СССР от 26 мая 1988 г. "О кооперации в СССР", поэтому производственный кооператив в соответствии с этим законом мог рассматриваться не в качестве самостоятельной формы юридического лица, а как некий антипод, причем единственно тогда возможный, государственному сектору экономики [1].

Правовое положение производственного кооператива по ныне действующему гражданскому законодательству рассматривалось в работах ряда авторов, в том числе Т.Е. Абовой. В.В. Долинской, М.Г. Масевич, И.В. Матанцева, К.В. Мукашевой, В.А. Рахмиловича, Е.А. Суханова, А.И. Худякова, А.А Шамшова, К.Б. Ярошенко и других.

И все же первые кирпичики в фундамент малого и среднего предпринимательства как в Советском Союзе в целом, так и в Казахстане, были заложены именно кооперативами. Упомянутый закон о кооперации, несмотря на свою идеологизированность, был нацелен на обеспечение равноправного взаимодействия государственного и колхозно-кооперативного секторов экономики и оказался работающим, о чем свидетельствовала динамика развития кооперативного движения в республике. Пик его рассвета приходился на 1990 г., когда число кооперативных предприятий и организации достигло в Казахстане почти 15 тыс., на них работало свыше 300 тыс. человек. Правда, подавляющая часть кооперативов проявила особую активность в сфере обращения. Это не могло не вызвать у населения недовольства и, как следствие привело к принятию ряда поправок к закону о кооперации, в частности, по регламентации деятельности и ужесточению налогообложения закупочно-сбытовых кооперативов. В результате их деловая активность пошла на убыль [2, с.10]. Так, на конец 1992 г. в республике насчитывалось только 9329 кооперативов, на конец 1993 года - 3296, а на конец 1994 года - всего лишь 1873 [3, с.58].

Конечно, отмеченная динамика не была вызвана свертыванием предпринимательства в Казахстане. В основе уменьшения числа кооперативов лежала другая причина. 8 августа 1990 г. Советом Министров СССР было утверждено Положение "О мерах по созданию и развитию малых предприятий в СССР", после чего Советом Министров КазССР было принято соответствующее Постановление № 432 от 31 октября 1990г. Малым предприятиям были предоставлены значительные налоговые льготы, тогда как налоговое бремя для кооперативов значительно возросло.

Возникший правовой дисбаланс не остался незамеченным специалистами: "Законодательство о кооперации значительно устарело и не соответствует характеру ее собственности, - читаем в одной из работ. В закон о кооперации в СССР, после его принятия, внесено много изменений и дополнений, принят также ряд подзаконных актов, которые поставили кооперативы в явно неравные условия с другими организационно-правовыми формами предпринимательства” [4, с.55]. Все это, несмотря на то, что производственные кооперативы как форма коммерческого юридического лица были предусмотрены Основами гражданскою законодательства Союза ССР и республик 1991 г., привело к активной ликвидации кооперативов, а в некоторых случаях - их перерегистрации в малые предприятия.

Обретение Казахстаном государственной независимости произошло в период коренной ломки старых подходов к построению хозяйственных отношений и разработки новых методов экономического взаимодействия. В условиях, когда еще отсутствовал опыт разработки полноценных "рыночных" законов, не было четких воззрении на систему юридических лиц, вопрос об организационно-правовых формах предпринимательства, предусматривавшихся законодательством 1991-1994 гг., имел довольно сложную, порой запутанную регламентацию. Назрела острая необходимость в кодификации и упрощении этого вопроса. Эту проблему были призваны решить принятый Гражданский Кодекс Республики Казахстан 1994 г. (ГК РК) [5] и целый ряд разработанных в соответствии с ним законодательных актов.

В настоящее время фигура производственного кооператива уже не представляет прежнего интереса для экономического и тем более политического исследования. Сейчас производственный кооператив - не более чем одна из форм коммерческого юридического лица. Причем такая его форма, которая по сравнению с другими формами негосударственных коммерческих юридических лиц представляет для предпринимателей значительно меньший интерес.

Между тем проводимая в настоящее время в Республике Казахстан экономическая политика, направленная на развитие малого и среднего бизнеса, одной из форм которого может являться производственный кооператив, в значительной мере призвана способствовать быстрому насыщению рынка товарами и услугами на основе мелкосерийного производства продукции, преодолению регионального монополизма, расширению конкуренции, внедрению научно-технических инноваций, повышению экспортного потенциала, более эффективному использованию местных сырьевых ресурсов и отходов производства. Кроме того, предприятия малого и среднего бизнеса позволяют расширить сферу приложения труда, создать новые рабочие места, способствовать трудоустройству незанятого населения и высвобождаемых работников с неэффективных производств и предприятий - банкротов.

Ситуация осложняется тем, что в современной отечественной юридической литературе по гражданскому и предпринимательскому праву мало внимания уделяется изучению вопросов правового регулирования деятельности производственных кооперативов, а также потребительских кооперативов.

В связи с этим правовые исследования природы и содержания отношений, возникающих в процессе создания, деятельности и прекращения деятельности производственных и потребительских кооперативов, и выработка рекомендаций по использованию правовых средств регулирования этой разновидности корпоративных правоотношений приобретают в настоящий момент особую актуальность и имеют большую теоретическую и практическую значимость для законодательной и правоприменительной деятельности.

Вышеизложенное предопределило выбор темы, характер и направление настоящей работы, ее структуру, а также специфику избранных методов исследования.

Степень научной изученности темы. Рассмотрение вопросов правового регулирования деятельности кооперативов в дореволюционный период носило фрагментарный характер, что являлось следствием крайне слабой правовой регламентации данных субъектов хозяйственной деятельности в то время. В последующие годы большинство научных исследований велось в направлении анализа правового положения колхозов как особого субъекта права, отличающегося от государственных предприятий. Однако производственные кооперативы, также как, например, хозяйственные товарищества не получили глубокого, тщательного рассмотрения всех аспектов своей деятельности ни в учебниках, посвященных гражданскому праву, ни в отдельных исследованиях монографического характера. В современной юридической литературе почти полностью отсутствует либо носит фрагментарный характер. Малое число научных работ, посвященных анализу деятельности производственных и потребительских кооперативов, приводит к «выпадению» последних из отечественной системы юридических лиц, к игнорированию их специфики.

Целью дипломной работы является исследование производственного и потребительского кооператива в системе юридических лиц по ГК РК, его легальное определение - создание и прекращение, управление, членство в нем, имущественные и иные вопросы.

Исходя из цели исследования особенностей правового положения производственного кооператива, были поставлены следующие основные задачи:

1) рассмотрение вопроса о делении юридических лиц на коммерческие и некоммерческие;

2) определение места производственного и потребительского кооператива в системе коммерческих и некоммерческих юридических лиц;

3) оценка легального определения производственного кооператива, данного ст. 96 ГК РК;

4) рассмотрение вопросов, связанных с созданием производственного кооператива;

5) анализ проблем, вызванных особыми имущественными взаимоотношениями между членами производственного кооператива и самим кооперативом;

6) освещение вопросов, связанных с прекращением производственного кооператива,

7) сравнение производственного кооператива с другими организационно-правовыми формами негосударственных коммерческих юридических лиц; правосубъектность потребительский кооператив

8) правовой статус потребительского кооператива по законодательству Республики Казахстан.

Предметом исследования является правовое положение производственного кооператива как одной из форм коммерческого юридического лица и потребительского кооператива как одной из форм некоммерческого юридического лица.

Объект исследования составляет анализ казахстанского законодательства в области регулирования деятельности производственных кооперативов и потребительских кооперативов.

Теоретической основой написания дипломной работы стали труды казахстанских и зарубежных авторов, Конституция Республики Казахстан [5], Гражданский Кодекс Республики Казахстан [6], нормативно-правовые акты, в частности Закон Республики Казахстан «О производственном кооперативе»[7], «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» [8], Закон Республики Казахстан «О хозяйственных товариществах» [9], Закон Республики Казахстан «Об акционерных обществах» [10], Закон Республик Казахстан «О потребительском кооперативе» [11] и другие.

Практическая значимость дипломной работы заключается в возможности применения изложенных положений в учебном процессе, могут быть использованы при разработке целевых программ государственной поддержки потребительских кооперативов.

Научная новизна работы состоит в комплексном рассмотрении проблем правового регулирования деятельности производственных и потребительских кооперативов с позиций корпоративного права.

Структура и объем дипломной работы соответствует предъявляемым требованиям, состоит из введения, основной части, заключения, списка использованной литературы.

1. Производственный и потребительский кооператив в системе юридических лиц по гражданскому законодательству Республики Казахстан

1.1 Понятие, виды и признаки юридических лиц по Гражданскому Кодексу Республики Казахстан

Субъектами гражданского права являются юридические лица -- особые образования, обладающие рядом специфических признаков, образуемые и прекращающиеся в специальном порядке.

Появление института юридического лица в самом общем виде обусловлено теми же причинами, что и возникновение и эволюция права: усложнением социальной организации общества, развитием экономических отношений и, как следствие, общественного сознания. На определенном этапе общественного развития правовое регулирование отношений с участием одних лишь физических лиц, как единственных субъектов частного права, оказалось недостаточным для развивающегося экономического оборота.

Какие же цели преследует законодательное регулирование статуса юридических лиц сегодня? Ответ на этот вопрос ясен из анализа тех функций, которые выполняет институт юридического лица:

1) Оформление коллективных интересов. Институт юридического лица определенным образом организует, упорядочивает внутренние отношения между участниками юридического лица, преобразуя их волю в волю организации в целом, позволяя ей выступать в гражданском обороте от собственного имени.

2) Объединение капиталов. Юридическое лицо, в особенности такая его разновидность, как акционерное общество, является оптимальной формой долговременной централизации капиталов, без чего немыслима крупномасштабная предпринимательская деятельность.

3) Ограничение предпринимательского риска. Конструкция юридического лица позволяет ограничить имущественный риск участника суммой вклада в капитал конкретного предприятия.

4) Управление капиталом. Институт юридического лица создает основания для более гибкого использования капитала, принадлежащего одному лицу (в том числе -- государству), в различных сферах предпринимательской деятельности. Отлаженное законодательство о юридических лицах (прежде всего -- акционерное законодательство), ценных бумагах и биржах служит одним из средств управления капиталами в масштабах всей страны и поэтому является мощным фактором саморегулирования, самоорганизации рыночной экономики, способствует интернационализации хозяйственной жизни [12, с.131].

Основополагающий признак юридического лица - его имущественная обособленность и вытекающая из этого самостоятельная имущественная ответственность по своим обязательствам.

Юридические лица образуются во многих сферах общественной и хозяйственной деятельности, но необходимость и важность этого института, прежде всего, определяется тем, что он позволяет отделить субъекта имущественных отношений от тех, кто образовал юридическое лицо. И поскольку юридическое лицо - это самостоятельный и имущественно обособленный субъект прав и обязанностей, его учредители, как правило, не отвечают по его долгам (равно как и юридические лица не отвечают по долгам учредителей).

Учредители юридического лица имеют возможность ограничить свой предпринимательский риск суммами, какие они считают для себя допустимыми. Таким образом, практическое значение юридическое лицо имеет, прежде всего, для имущественных гражданско-правовых отношений.

Имущественная обособленность юридического лица проявляется в закреплении за ним имущества, которым (иногда в установленных пределах) юридическое лицо вправе распоряжаться. Форма закрепления различна. Чаще всего - это такая форма, при которой имущество принадлежит юридическому лицу на праве собственности, потому юридическое лицо имеет в отношении этого имущества все права и все обязанности, свойственные собственнику (ст. 188 ГК). В других случаях имущество принадлежит юридическому лицу на праве хозяйственного ведения. Таковыми могут быть только государственные предприятия. Наконец, за некоторыми юридическими лицами, также в большинстве своем государственными, имущество закрепляется на праве оперативного управления. Такие права в части распоряжения являются еще более ограниченными даже по сравнению с правом хозяйственного ведения.

Но во всех случаях имущество:

а) принадлежит юридическому лицу;

б) служит материальной базой его самостоятельной деятельности;

в) закрепление фиксируется самостоятельным балансом данного юридического лица (самостоятельной сметой);

г) имущество (кроме того, что закреплено за юридическим лицом на праве оперативного управления) служит источником погашения задолженности и материальной ответственности юридического лица по его обязательствам с другими субъектами.

Юридическое лицо выступает в гражданском обороте, то есть во всех имущественных (в ряде случаев - и неимущественных) правоотношениях от своего имени. Юридическое лицо не может действовать от имени своего руководителя, или создателя, или государства, только от своего имени - от имени юридического лица как такового. Это имеет важное практическое значение, ибо позволяет точно определить истинного субъекта и прав, и обязанностей, и ответственности.

Так, по одному арбитражному делу было установлено, что директор совхоза выдал от имени совхоза гарантийное обязательство. Через некоторое время директор совхоза был заменен другим лицом. Когда наступила необходимость исполнять гарантийное обязательство, новый директор заявил о недействительности гарантийного письма, подписанного его (директора) предшественником. Суд в решении по данному делу указал, что директор является органом юридического лица (ст. 37 ГК), которое выступает в гражданском обороте от своего имени; обязательство возникло не у директора, а у юридического лица; отвечать по обязательству должен не директор, а юридическое лицо. Поэтому замена директора не влияет ни на действительность обязательства, ни на его исполнимость, ни на ответственность за неисполнение [13, с.128].

Закон говорит о юридическом лице как об организации. Обычно организация понимается как коллектив граждан, группа граждан, поэтому она (организация) противопоставляется индивидуальному субъекту, физическому лицу. Прежний ГК не допускал существования юридического лица, состоящего из одного участника. Настоящий ГК изменил это положение и признал возможность образования некоторых юридических лиц, имеющих только одного участника (ст.ст. 58, 77, 85 ГК; п. 5 ст. 3 Указа о хозяйственных товариществах; п. 1 ст. 2 Закона о ТОО; п. 4 ст. 9 Закона об АО) [14, с.99].

Гражданский Кодекс РК различает два вида юридических лиц: коммерческие и некоммерческие организации[6].

Для коммерческого юридического лица основной целью является получение дохода. При этом, конечно, могут преследоваться также иные, например благотворительные, цели, но основной целью служит именно доход.

Поскольку получение дохода юридическим лицом возможно лишь в ходе осуществления предпринимательской деятельности, стремление к доходу, получаемому, разумеется, законными средствами, является полезным и для общества.

Закон (ст.34 ГК РК) определяет исчерпывающий перечень организационно-правовых форм, в которых могут создаваться коммерческие юридические лица. Необходимость такой организационно-правовой четкости вызвана стремлением предпринимателей создавать различные нестандартные и комбинированные экономические образования (например, фирма, корпорация, трест, трастовая компания, концерн, холдинг и т.п.) без точной характеристики их организационно-правовой формы. Поскольку права, обязанности, внутренняя структура, компетенция органов и обязанности по обязательствам во многом зависят от организационно-правовой формы, особенности которой, как правило, определяются «своим» законом, создание «бесформенных» юридических лиц затрудняет определение их подлинного юридического статуса. Поэтому Постановлением Верховного Совета Республики Казахстан от 27 декабря 1994 г. «О введении в действие Гражданского кодекса Республики Казахстан (Общая часть)» установлено, что юридические лица, образованные до официального опубликования ГК (Общая часть) в организационно-правовых формах, не предусмотренных ГК (Общая часть), подлежат преобразованию в организационно-правовые формы, предусмотренные ГК (Общая часть), до 1 января 1998 г [15].

Что же касается организационно-правовых форм некоммерческих юридических лиц, то они возможны в более широких вариантах, нежели те, какие названы статьей 34 ГК РК, но и они должны определяться не бесконтрольным желанием учредителей, а соответствующими законными границами.

Проведение полного разграничения между коммерческими и некоммерческими организациями бывает на практике затруднительным.

Во-первых, потому, что отдельные коммерческие юридические лица, особенно в первые годы после их образования, все получаемые доходы расходуют на развитие материальной базы, совершенствование технологии и т.п. и не выплачивают учредителям дивидендов.

Во-вторых, некоторые некоммерческие юридические лица ведут весьма активную предпринимательскую деятельность, предусмотренную их уставами.

И, в-третьих, наконец, возможно образование некоммерческого юридического лица в организационно-правовой форме, применяемой обычно, для коммерческих юридических лиц.

Поэтому самым надежным критерием разграничения служит юридическая возможность или невозможность распределения чистого дохода между участниками (учредителями) юридического лица. Если юридическое лицо вправе в силу закона или учредительных документов распределять чистый доход между участниками (выплачивать дивиденды), то оно должно быть признано коммерческой организацией, независимо от того, производятся или не производятся очередные выплаты дивидендов. Если же юридическое лицо в силу законодательства или учредительных документов не вправе выплачивать дивиденды, оно должно быть признано некоммерческой организацией. И все его доходы, если таковые появляются, должны быть направлены на достижение уставных целей.

Казахстанское законодательство последовательно проводит такое разграничение, тогда как ГК РФ допускает отклонения. Например, ст. 116 ГК РФ устанавливает возможность распределения между членами потребительского кооператива, который относится к некоммерческим организациям, доходов, полученных от деятельности кооператива.

Различными являются возможности предпринимательства для коммерческих и некоммерческих юридических лиц. Коммерческие юридические лица могут заниматься любыми видами предпринимательской деятельности, кроме тех, что прямо запрещены в общей форме или специально для каких-либо видов юридических лиц. Запреты могут содержаться в законодательных актах или учредительных документах юридического лица. В остальных случаях коммерческое юридическое лицо вправе совершать любые сделки, не запрещенные законом или учредительными документами (п. 1 ст. 35 ГК). Напротив, некоммерческое юридическое лицо вправе заниматься лишь теми видами предпринимательства, какие соответствуют его уставным целям [14, с.103].

В терминологии актов законодательства и официальных документов нередко различаются государственные и негосударственные юридические лица. Под государственными следует понимать только такие юридические лица (предприятия и учреждения), имущество которых не разбито на доли и полностью как единое целое принадлежит на праве собственности государству (ст. 102 ГК). Все остальные юридические лица относятся к негосударственным, даже те, в уставном капитале которых государство имеет какие-то доли.

Специально следует определить место среди юридических лиц предприятий с иностранным участием, т.е. совместных (СП) или иностранных предприятий.

В обиходной практике словами «совместное предприятие» обозначают иногда предприятия, созданные несколькими субъектами, независимо от их государственной принадлежности. Такое обозначение не содержит никакой специальной юридической характеристики. Но и для предприятий с иностранным участием термины «СП» или «иностранное предприятие» характеризуют лишь участие иностранного капитала, но не их организационно-правовую форму, которая должна подчиняться правилам ст. 34 ГК. На практике предприятия с иностранным участием образуются в РК либо в форме товарищества с ограниченной ответственностью, либо в форме акционерного общества.

Важное правовое значение имеет различие между юридическими лицами - резидентами и нерезидентами. Такое различие определяется, прежде всего, Законом о валютном регулировании [16]. Согласно ст. 1 этого Закона к резидентам относятся юридические лица, созданные в соответствии с законодательством РК и с местом нахождения в РК. К резидентам, следовательно, относятся не только юридические лица, образованные казахстанскими учредителями, но также предприятия с иностранным участием, которые прошли государственную регистрацию в РК и здесь, же имеют место нахождения.

К сожалению, казахстанские ученые в работах, посвященных юридическим лицам, как правило, ограничиваются указанием на важность деления юридических лиц на виды, всесторонне его не обосновывая. По нашему мнению, юридическая значимость деления организаций на виды могла бы быть обоснована:

1) введением, вызванным практической необходимостью, в ГК исключительного перечня форм коммерческих юридических лиц, а некоммерческих - и в иные законодательные акты;

2) установлением для тех и других лиц различного налогового режима;

3) необходимостью четкого и однозначного решения вопроса о возможности распределения чистого дохода юридического лица между участниками.

Ю.Г. Басин считая возможность распределения прибыли между участниками самым надежным критерием разграничения, полагает, что если юридическое лицо вправе в силу закона или учредительных документов распределять чистый доход между участниками (выплачивать дивиденды), то оно должно быть признано коммерческой организацией независимо от того, производятся или не производятся очередные выплаты дивидендов. Если же юридическое лицо в силу законодательства или учредительных документов не вправе выплачивать дивиденды, оно должно быть признано некоммерческой организацией. И весь его чистый доход, если таковой появляется, должен быть направлен на достижение уставных целей [17, с.57].

Считаем, что указанные доводы не являются бесспорными. Прежде всего, следует обратить внимание на употребленный выше оборот "вправе в силу закона или (выделено нами) учредительных документов". Из него следует, что Ю.Г. Басин допускает возможность признания организации коммерческой лишь на том основании, что ее учредительные документы содержат условие о возможности распределения чистого дохода среди участников. Однако при таком подходе есть все основания признать коммерческим юридическим лицом, например, учреждение, если его учредительные документы допускают возможность распределения чистого дохода среди учредителей. На самом деле это не так. Если учредительные документы учреждения содержат указанную оговорку, это не делает его коммерческой организацией, но является основанием для отказа в государственной регистрации такого учреждения. Если же по каким-либо причинам подобное юридическое лицо уже зарегистрировано, этот факт является основанием для признания недействительными учредительных документов, согласно пункту 1 статьи 158 ГК, или учредительных документов в соответствующей их части, согласно статье 161 ГК. Другими словами, учредительные документы юридического лица не могут содержать иных подходов относительно возможности распределения чистого дохода между участниками по сравнению с нормами законодательных актов.

Далее. Как известно, коммерческие юридические лица могут быть созданы в форме хозяйственного товарищества, акционерного общества, производственного кооператива и государственного предприятия. Если в отношении первых трех форм вопросов о возможности распределения чистого дохода не возникает, то использование чистого дохода госпредприятия подлежит более детальному рассмотрению [18, с.137].

По нашему мнению, определяющими в вопросе распределения дохода являются два обстоятельства;

а) факт смены собственника этих доходов;

б) способ принятия решения о распределении чистого дохода.

В связи с первым обстоятельством отметим, что государственное предприятие не обладает правом собственности на принадлежащее ему имущество. В этом его яркое отличие от хозяйственного товарищества, акционерного общества и ПК, которые являются самостоятельными собственниками. Поэтому распределение чистого дохода среди участников (акционеров, членов) - это изменение собственника этих доходов. Совсем иная с юридической точки зрения "судьба" у доходов государственного предприятия. Здесь доля чистого дохода, подлежащая отчислению в соответствующий бюджет, не меняет своего собственника. В данном случае речь может идти, скорее, не о распределении, а об изъятии этой доли у предприятия и зачислении ее в бюджет. Подтверждение этому содержится в пункте 2 статьи 41 Указа Президента РК, имеющего силу закона, от 19 июня 1995 г. "О государственном предприятии" [19]: доходы, полученные казенным предприятием сверх сметы, подлежат перечислению в соответствующий бюджет.

Второе обстоятельство также немаловажно. Решение о распределении и о порядке распределения части чистого дохода, полученного хозяйственным товариществом, акционерным обществом или ПК, принимается общим собранием участников (акционеров, членов), т.е. органом этого юридического лица. Другими словами, в соответствии с пунктом 1 статьи 37 ГК это есть решение самого юридического лица. Доля же чистого дохода государственного предприятия на праве хозяйственного ведения фиксируется в ежегодно устанавливаемом уполномоченным органом по согласованию с Министерством финансов РК (соответственно, с его местным органом) нормативе распределения чистого дохода и перечисляется в доход соответствующего бюджета (п. 2 ст. 27 указа о государственном предприятии). Порядок распределения доходов казенного предприятия определяется уполномоченным органом (п. 3 ст. 38 того же указа) [17, с.77].

Таким образом, хозяйственное товарищество, акционерное общество и производственный кооператив - активные фигуры в решении вопроса о распределении дохода. Госпредприятие же пассивно. Оно лишь выполняет решение, принятое за него. Поэтому права В.В. Долинская, отмечая, что "такие коммерческие юридические лица, как унитарные предприятия, не распределяют полученную прибыль между участниками” [18, с.61].

Любопытен подход и самого законодателя к этому вопросу. Так, в пункте 1 статьи 34 ГК применительно к некоммерческим юридическим лицам указываются два признака: отсутствие цели извлечения дохода от своей деятельности и нераспределение полученного чистого дохода между участниками [6], а в отношении коммерческих - лишь один: преследование цели извлечения дохода. Другими словами, распределение чистого дохода среди участников, а равно и сама его возможность законодателем не рассматривается как безусловный признак коммерческого юридического лица. В результате оказывается: ни один из этих двух признаков не является абсолютным. Так, с одной стороны, некоммерческие юридические лица не имеют извлечение дохода в качестве основной цели своей деятельности, с другой же - могут заниматься предпринимательской деятельностью, поскольку это соответствует их уставным целям. То есть извлечение дохода - признак, свойственный обоим видам юридических лиц.

Далее. С одной стороны, некоммерческие организации не распределяют полученный чистый доход между участниками, с другой - государственное предприятие также не распределяет свой чистый доход. Поэтому и этот принцип свойственен не только одному виду юридических лиц.

Говоря об отличиях коммерческих юридических лиц от некоммерческих, Ю.Г. Басин отмечает, что в отличие от российского "казахстанское законодательство последовательно проводит такое разграничение" [18, с.9]. Действительно, например, ст. 116 ГК РФ устанавливает возможность распределения между членами потребительского кооператива, который относится к некоммерческим организациям, доходов, полученных от деятельности кооператива. На эту же проблему обращает внимание и В.А. Рахмилович: "Деление юридических лиц на коммерческие и некоммерческие по установленным Гражданским кодексом признакам в самом Кодексе не выдержано, проводится непоследовательно и, в общем-то, весьма условно. На практике в ряде случаев в форме хозяйственных товариществ, в частности акционерных обществ, создаются и действуют организации, для которых извлечение прибыли не является основной, главной целью и которые эту прибыль, когда она имеется, не делят между своими участниками (акционерами)" [20, с.88].

Между тем пункт 5 статьи 3 Закона РК от 10 июля 1998 г. "Об акционерных обществах” [10] определяет, что в случаях, предусмотренных законодательством в организационно-правовой форме акционерного общества могут создаваться некоммерческие организации, доходы которых используются исключительно на развитие общества. В соответствии с пунктом 1 статьи 37 Закона РК от 5 марта 1997г. "О рынке ценных бумаг"[21] фондовая биржа является некоммерческой организацией, создаваемой в форме акционерного общества. Поэтому следует признать, что и нашему законодательству знакомы исключения из общего правила.

Проведенный анализ свидетельствует, что отмеченные признаки не всегда присутствуют вместе. "Там же, где нет общности, возможны только частные и полностью исключены общенаучные понятия" [22, с.6]. Но одно дело -- относительность, условность в науке, и совсем другое -- в законе. Поэтому, как нам кажется, все же есть смысл в целом критически оценить идею деления юридических лиц на коммерческие и некоммерческие с точки зрения ее значимости в законодательном плане.

1.2 Понятие производственного кооператива по гражданскому законодательству Республики Казахстан

В соответствие с пунктом 1 статьи 96 ГК РК производственный кооператив понимается как добровольное объединение граждан на основе членства для совместной предпринимательской деятельности, основанной на их личном трудовом участии и объединении его членами имущественных взносов [6].

Статья 1 Закона РК О производственном кооперативе от 5 октября 1995 года N 2486 также дает понятие производственного кооператива.

1. Производственным кооперативом признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной предпринимательской деятельности, основанной на их личном трудовом участии и объединении его членами имущественных взносов (паев).

2. Производственный кооператив является коммерческой организацией.

3. Производственный кооператив является юридическим лицом [7].

ГК знает два вида кооперативов: производственный и потребительский (ст. 108 ГК). Основное различие между ними заключается в том, что производственный кооператив является коммерческой организацией, а потребительский - некоммерческой.

Основным законодательным актом, определяющим правовое положение производственного кооператива и его членов, является Закон о производственном кооперативе [7].

Согласно п.3 ст.96 ГК РК члены производственного кооператива несут по обязательствам кооператива дополнительную (субсидиарную) ответственность в размерах и порядке, предусмотренных Законом о производственном кооперативе [6].

В отличие от хозяйственных товариществ, применительно к которым ГК употребляет термин «участник», в данном случае говорится о «членах», что подчеркивает, во-первых, более фиксированную принадлежность к кооперативу и тесную связь с ним, а также, во-вторых, непосредственное и личное трудовое участие в деятельности кооператива.

Членом производственного кооператива может быть любое физическое лицо, достигшее шестнадцатилетнего возраста, изъявившее желание быть членом кооператива и способное принимать личное трудовое участие в его деятельности. На вступление в кооператив в качестве его члена согласия администрации (органа юридического лица) по месту его основной работы или учебы не требуется. На вступление в кооператив в качестве его члена несовершеннолетних граждан требуется согласие их родителей, усыновителей или попечителей.

Юридическое лицо членом кооператива быть не может. Членство в кооперативе без личного трудового участия в его деятельности, а лишь на основе внесения имущественного взноса не допускается (за исключением случаев сохранения членства лицами, достигшими пенсионного возраста).

После образования производственного кооператива учредители становятся членами кооператива и обладают одинаковыми правами и обязанностями с другими членами производственного кооператива. Ни ГК, ни Закон о производственном кооперативе не определяют, в каком виде и в каком объеме должно выражаться личное трудовое участие членов кооператива в его деятельности - этот вопрос решается самими членами кооператива и фиксируется в его уставе.

Размеры вознаграждения за личное трудовое участие членов кооператива в его деятельности устанавливаются решением общего собрания. Размеры оплаты труда, включая должностные оклады и тарифные ставки работников устанавливаются решением общего собрания членов кооператива, если иное не предусмотрено его учредительными документами. Во всех случаях минимальный размер заработной платы работников в кооперативе не может быть ниже минимального уровня заработной платы, установленного законодательными актами. Максимальный размер личного дохода членов кооператива и его работников не ограничивается (ст. 23 Закона о ПК).

Работа в кооперативе может осуществляться по различным основаниям:

а) в качестве члена кооператива, осуществляющего личное трудовое участие в его деятельности;

б) в качестве работника, работающего в кооперативе по трудовому договору (контракту).

Возможна также работа по гражданско-правовому договору подряда. Следовательно, членство в кооперативе необходимо отличать от работы в качестве наемного работника. Условия труда членов кооперативов регулируются Законом о производственном кооперативе и учредительными документами кооператива, а лиц, работающих в кооперативах по индивидуальному трудовому договору, - законодательством Республики Казахстан о труде.

Члены кооператива и его работники подлежат страхованию и социальному обеспечению.

Производственный кооператив вправе осуществлять любой вид предпринимательской деятельности, не запрещенный законодательными актами для частного предпринимательства. Деятельность, на которую распространяется государственное лицензирование, осуществляется производственным кооперативом при наличии лицензии. Предмет и цели деятельности производственного кооператива определяются членами кооператива [23].

Имущественные взносы формируют первоначальный капитал производственного кооператива и предназначены для расходов по его созданию и организации деятельности кооператива, а также для покрытия расходов. Состав и размер имущественных взносов, а также порядок, способы и сроки их внесения определяются учредительным договором или уставом. По решению общего собрания кооператива может быть предусмотрено внесение членами кооператива дополнительных имущественных взносов.

Вступительный имущественный взнос вновь принимаемого члена определяется его соглашением с кооперативом и фиксируется в протоколе общего собрания членов кооператива. Каждому члену кооператива выдается документ, удостоверяющий размер и вид его вступительного имущественного взноса. Имущественным взносом в кооператив могут быть деньги, ценные бумаги, вещи, имущественные права, в том числе право землепользования, права на результаты интеллектуальной деятельности и иное имущество.

В случае, когда имущество передано членом кооператива в качестве своего взноса в кооператив только в пользование, размер взноса определяется исходя из арендуемой платы за пользование этим имуществом, исчисленной за период, определенный соглашением членов кооператива.

Денежная оценка имущественного взноса члена кооператива не может производиться только по соглашению между учредителями кооператива и подлежит независимой аудиторской проверке. Независимая аудиторская проверка не проводится в тех случаях, когда имущественные взносы членов кооператива состоят только из денег. При перерегистрации производственного кооператива денежная оценка имущественного взноса его члена может подтверждаться бухгалтерскими документами кооператива либо аудиторским заключением. Имущественный взнос: переходит в собственность кооператива за исключением случаев, когда имущество предоставляется кооперативу в пользование.

Кооператив как юридическое лицо отвечает по своим обязательствам всем имуществом, включая и то, которое он получил в качестве имущественных взносов членов кооператива. Однако если этого имущества будет недостаточно, чтобы удовлетворить требования кредиторов, взыскание может быть обращено на имущество членов данного кооператива, которые в этом случае несут дополнительную (субсидиарную) ответственность по обязательствам кооператива.

Размер и порядок такой ответственности определяется Законом о ПК, а именно: предельный размер дополнительной (субсидиарной) ответственности члена кооператива по обязательствам кооператива определяется учредительными документами, но не может быть меньше размера стоимости пая члена кооператива. Распределение ответственности между членами кооператива производится пропорционально размеру их паев [7].

Таким образом, в соответствующих случаях кредиторы кооператива могут взыскать в удовлетворение своих требований, как имущество самого кооператива, так и имущество, принадлежащее лично его членам, в размере, равном стоимости имущества кооператива, поскольку все оно делится на паи. И если, предположим, стоимость пая члена кооператива равняется 100 000 тенге, то на такую же сумму он может быть привлечен к дополнительной (субсидиарной) ответственности за счет своего собственного имущества.

Член кооператива, вступивший в кооператив после его учреждения в порядке передачи пая или наследования пая, отвечает наравне с другими членами и по обязательствам, возникшим до его вступления в кооператив. Член кооператива, вступивший в кооператив после его учреждения, отвечает по обязательствам, возникшим после его вступления в кооператив. Член кооператива, вышедший из него в порядке передачи пая другому члену или третьему лицу, в случае обращения взыскания на его пай кредитором (кредиторами), а также наследник умершего члена, которому было отказано в приеме в кооператив, не отвечают по обязательствам кооператива.

Согласно определению данному в ГК РК и Законе о ПК, деятельность членов ПК является предпринимательской. Однако из пункта 1 статьи 10 ГК следует, что предпринимательская деятельность осуществляется от имени, за риск и под имущественную ответственность предпринимателя. Отсюда уже достаточно четко прослеживается ответ на рассматриваемый вопрос. Мы полагаем, что деятельность членов производственного кооператива не является предпринимательской по следующим основаниям:

- члены производственного кооператива не вступают в непосредственные договорные отношения по реализации производимых или приобретаемых кооперативом товаров, выполняемых работ или оказываемых услуг;

- имущественная ответственность членов кооператива перед третьими лицами является не основной, а субсидиарной. Причем, их дополнительная ответственность ограничивается размером, установленным уставом или законом;

- деятельность членов производственного кооператива и, следовательно, их действия в отношениях с третьими лицами лишены в юридическом плане характера самостоятельности.

Так, если речь идет об отношениях между членом производственного кооператива и третьим лицом, в которые первый вступает в рамках исполнения своих трудовых обязанностей (например, по договору подряда как работник кооператива выполняет работы по заказу третьего лица), то при ненадлежащем исполнении этих работ ответственность будет нести не член кооператива, непосредственно выполнявших работы, а сам кооператив.

Это правило установлено статьей 362 ГК: действия должностных лиц либо иных работников должника по исполнению его обязательства считаются действиями должника [6]. Совсем иная ситуация возникнет, если гражданин подрядится выполнить работы самостоятельно. Вот в этом случае его деятельность может быть рассмотрена как предпринимательская, однако, совершенно очевидно, что она никакого отношения к членству в производственного кооператива иметь не будет, ибо именно этот гражданин является стороной договора, но не кооператив.

К таким же результатам нас приведет анализ деятельности члена производственного кооператива при его работе в высшем органе - общем собрании членов кооператива. Конечно, принимая (или не принимая) какие-либо решения, имеющие отношение к третьим лицам (например, утверждение договоров, заключенных председателем кооператива), члены кооператива осуществляют деятельность. Однако результатом этой деятельности является, опять же, возникновение прав и обязанностей не у членов кооператива, а у самого юридического лица, поскольку в соответствии с пунктом 1 статьи 37 ГК юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя обязанности только через свои органы, действующие в соответствии с законодательными актами и учредительными документами[6].

Этот вывод важен и в практическом плане. Если мы признаем деятельность членов производственного кооператива предпринимательской, то будем вынуждены распространить на них действие Закона Республики Казахстан от 19 июня 1997г. "Об индивидуальном предпринимательстве" [24], что не только войдет в противоречие со здравым смыслом, но просто приведет к теоретическому тупику. В соответствии с пунктом 3 статьи 3 этого закона совместное предпринимательство осуществляется группой граждан (индивидуальных предпринимателей) на базе имущества, принадлежащего им на праве общей собственности, а также в силу иного права, допускающее совместное пользование и/или распоряжение имуществом. Пунктом 2 статьи 4 того же закона предусмотрены следующие формы совместного предпринимательства: предпринимательство супругов, семенное предпринимательство, простое товарищество.

Таким образом, деятельность членов производственного кооператива не отнесена (и не могла быть отнесена) к совместному предпринимательству, так как кооператив является единоличным собственником, поэтому ни о какой общей собственности не может идти и речи. Именно сам ПК является субъектом предпринимательства, он, а не его члены осуществляют предпринимательскую деятельность. Поэтому до внесения соответствующих поправок в ГК и указ о производственном кооперативе, думается, следует именно таким образом подходить к этому вопросу, сам же ПК определять как коммерческое юридическое лицо, создаваемое на основе личного трудового участия и объединении ими имущественных взносов.

2. Организационно-правовые основы деятельности производственного кооператива

2.1 Образование и прекращение деятельности производственного кооператива

Поскольку производственный кооператив является юридическим лицом, на него распространяются общие правила создания организации. Тем не менее, создание и прекращение производственного кооператива имеет и свои особенности. Так, статья 3 Закона о ПК определяет порядок образования производственного кооператива.

Производственный кооператив образуется по решению общего собрания учредителей - физических лиц [7].

В случае, если учредителем (членом) производственного кооператива является иностранный гражданин, на организацию и деятельность такого кооператива распространяется действие Закона с учетом особенностей, предусмотренных Законом Республики Казахстан "Об иностранных инвестициях" [25].

Учредителей производственного кооператива должно быть не менее двух. После образования производственного кооператива учредители становятся членами кооператива и обладают одинаковыми правами и обязанностями с другими членами производственного кооператива[7].

Так, например, учредители самостоятельно решают вопрос о заключении учредительного договора. Однако нам представляется юридически некорректно сформулированной соответствующая правовая норма (часть 1 пункта I статьи 5 Закона о ПК): "В случае, если учредители производственного кооператива оформляют его создание помимо устава также учредительным договором, этот договор должен содержать..." Создается впечатление, что законодатель тем самым как бы наделил учредителей правом самостоятельно решать, заключать им договор о создании кооператива или нет. Но создание любого юридического лица, если число его учредителей более одного, невозможно без достижения между ними соответствующего соглашения, то есть без заключения договора. Поэтому истинный смысл приведенного выше положения указа, по нашему мнению, в праве учредителей по своему выбору представлять в регистрирующий орган один учредительный документ (устав) или два (устав и учредительный договор) [18, с.28].

Производственный кооператив осуществляет свою деятельность на основании учредительного договора и устава. Субъекты малого предпринимательства, создаваемые в организационно-правовой форме производственного кооператива, могут осуществлять свою деятельность на основании типового устава, содержание которого определяется Правительством Республики Казахстан. [26].

Требования к содержанию учредительного договора установлены в статье 5 Закона о ПК:

1. Учредительный договор производственного кооператива должен содержать:

1) решение о создании производственного кооператива, его фирменное наименование и местонахождение;

2) персональный состав членов кооператива с указанием их фамилий, имен, отчеств, даты и места рождения, а также места жительства;

3) порядок деятельности по созданию кооператива;

4) сведения о составе и размерах имущественных взносов, передаваемых учредителями в собственность кооператива;

5) решение о назначении (избрании) должностных лиц кооператива, чья деятельность необходима для создания и регистрации кооператива;

6) определение полномочий указанных лиц в связи с решением вопросов образования кооператива и организации его работы;

7) утверждение устава кооператива;

8) порядок распределения чистого дохода и убытков;

9) порядок выхода учредителей из кооператива.

В учредительный договор производственного кооператива по решению учредителей могут быть включены и другие условия, не противоречащие Закону [7]. Учредительный договор подписывается всеми учредителями.

Учредительный договор производственного кооператива входит в состав документов, представляющих собой коммерческую тайну, и подлежит предъявлению в государственные и иные официальные органы, а также третьим лицам только по решению исполнительного органа кооператива либо в случаях, установленных законодательными актами.

Устав производственного кооператива должен содержать помимо сведений, указанных в пункте 5 статьи 41 ГК РК,

условия о размере пая членов кооператива;

о составе и порядке внесения взносов членами кооператива и их ответственности за нарушение обязательства по внесению взноса;

о характере и порядке трудового участия его членов в деятельности кооператива и их ответственности за нарушение обязательства по личному трудовому участию;