Гражданско–правовой договор как юридический факт гражданских правоотношений Республики Беларусь

Ответ на третий вопрос особенно актуален при заключении договоров с серьезным размером санкций за его неисполнение. В практике встречаются случаи, когда санкции за неисполнение договоров становятся выше, чем цена самих сделок, причем далеко не всегда они могут быть уменьшены.

Проверка полномочий

1. Документы

1.1. Лицо, подписавшее договор, должно иметь на это соответствующие полномочия. Они могут быть отражены в:

- уставе;

- доверенности;

- регистрационных свидетельствах;

- иных документах, обусловленных спецификой деятельности (например, приказ).

1.2. Необходимо проверить подлинность вышеуказанных предъявляемых документов, в том числе удостоверений личности.

2. Основные правила

2.1. Необходимо удостовериться в личности того, кто подписывает договор, предложить предъявить паспорт или иной документ, удостоверяющий личность. Предложение должно быть предельно корректным.

2.2. Директор предприятия-контрагента в соответствии с законодательством может действовать от имени предприятия без доверенности. Данные полномочия подтверждаются приказом о назначении его директором, соответствующим удостоверением, протоколом собрания учредителей предприятия.

2.3. В некоторых организациях возможно наличие нескольких руководителей, например, наряду с директором может работать президент, председатель общего собрания и т.д. В этой ситуации иногда бывает трудно определить, кто же является единоличным исполнительным органом и уполномочен на подписание договора. В таком случае рекомендуем обратиться к учредительным документам организации (чаще всего к уставу).

2.4. При заключении договора с филиалом или представительством юридического лица необходимо помнить, что его руководитель может действовать только на основании доверенности, из которой должны вытекать его полномочия на заключение договора от имени юридического лица.

2.5. Заместитель руководителя организации или другое лицо выступает от имени предприятия по выданной руководителем доверенности.

2.6. После просмотра документа, удостоверяющего личность лица, которое действует на основании доверенности, следует обратить особое внимание на саму доверенность.

2.7. Если заключается серьезный договор, то желательно удостовериться в полномочиях руководителя и по учредительным документам (права на совершение некоторых сделок могут быть ограничены учредительными документами, например, такой фразой: «сделки на сумму более 20000000 бел.руб. совершаются директором только после дачи согласия на их совершение общим собранием участников общества с ограниченной ответственностью»). Для этого лучше всего ознакомиться с оригиналами учредительных документов и попросить их заверенную копию для приложения к договору.

2.8. Крупные сделки общества и сделки, в которых имеют интерес аффилированные лица хозяйственного общества, могут совершаться в основном по решению общего собрания участников хозяйственного общества либо совета директоров или наблюдательного совета.

3. Проверка доверенности

В доверенности должны быть проверены:

- наличие на доверенности подписи руководителя организации и печати;

- дата выдачи доверенности;

- срок, на который выдана доверенность;

- объем полномочий, из которых ясно и однозначно должно вытекать, что данное лицо действительно имеет право заключать именно такие сделки.

Специальные документы

Если работа, которую будет выполнять контрагент, подлежит лицензированию либо сертификации, необходимо проверить наличие у него соответствующих документов. Зачастую в таких случаях достаточно будет приложения к договору заверенных контрагентом копий лицензий, сертификатов и / или иных документов, удостоверяющих соответствующую компетенцию контрагента.

Существенные условия договора

Работа с договором предполагает обязательную проверку наличия всех существенных условий договора, без которых договор не считается заключенным и не влечет возникновения прав и обязанностей у его сторон.

Для любых договоров существенным является условие о предмете договора (наименование и количество товара, работы, услуги). Для отдельных типов договоров такие существенные условия названы в актах законодательства.

Факсимиле

Использование факсимильной подписи обязательно должно быть оговорено отдельным документом (договор, соглашение и т.п.), который подписан сторонами собственноручно. Без наличия такого документа проставленное факсимиле не имеет юридической силы [24, с. 28].

Заключение договора по факсу

Договор, заключенный посредством подписания факсовой копии, как правило, не считается заключенным. В случае экстренной необходимости всегда можно воспользоваться службами курьерской доставки / экспресс-доставки корреспонденции. За срок от 2 до 5 дней договор будет доставлен даже из отдаленных регионов планеты.

Для минимизации рисков необходимо:

1) заключать договор в письменной форме с указанием конкретных телефонных номеров, отправка факса по которым считается надлежащей перепиской;

2) приступать к выполнению работ после получения аванса. В платежном поручении просить контрагента ссылаться на документ, переданный по факсу;

3) немедленно после отправки документа по факсу направлять оригинал по почте.

Прочерки

Наличие пустых, незаполненных мест в договоре недопустимо. Если существуют пункты, которые невозможно заполнить (даже будучи специалистом), необходимо проконсультироваться у компетентного лица. В случае, если в договоре имеется пустое место, которое не подлежит заполнению, поставьте прочерк, показывая, что там пустое место и останется. Исключение составляет место для реквизитов другой стороны. Однако данное исключение также нежелательно - в настоящее время реквизиты можно получить по факсу, почте, телефону, электронной почте и т.п.

Ответственность сторон

Данное положение любого договора является весьма важным, поэтому подлежит обязательной тщательной проработке, что позволит в будущем избежать неоправданных расходов [24, с. 28].

Как правило, у равных сторон и ответственность равная. Равная ответственность предполагает пропорциональное количество случаев ответственности и равные размеры ответственности. Но в случае заключения договора с условием о стопроцентной предоплате допустимо возлагать ответственность только на сторону, которая получает предоплату, если, кроме оплаты, у контрагента нет дополнительных обязательств.

Особое внимание следует уделять тому базису, исходя из которого рассчитывается неустойка: из суммы долга или из общей цены объекта / товара; этапа работ и т.п.

При опасении, что контрагент не будет в срок исполнять свои обязательства, лучше увеличить размер неустойки, добавить к пене штраф либо установить более высокие проценты за пользование чужими денежными средствами (двойная, тройная ставка рефинансирования или более). Причем с точки зрения судебной практики наиболее рационально установление высокой ставки процентов за пользование чужими денежными средствами, поскольку она, в отличие от неустойки, не может быть уменьшена судом.

Договорная подсудность

В договоре с контрагентами, которые находятся не в г. Минске и не в Минской области, следует установить хозяйственный суд Минской области в качестве суда, в который будут обращаться стороны в случае наличия спора. В настоящее время не следует избирать хозяйственный суд г. Минска.

Хотелось бы отметить, что многие приведенные правила являются простыми и известными. Однако, к сожалению, большая часть рекомендаций упускается из-за невежества, что приводит к возникновению серьезных проблем в деятельности организаций. Для того, чтобы минимизировать или вовсе избежать подобных рисков, связанных с заключением договоров, необходимо создать локальный нормативный акт, регулирующий данные вопросы, и назначить ответственных лиц.

2.3 Изменение и расторжение договора

Договор должен быть исполнен в срок надлежащим образом, это значит, что он прекращает свое действие, если исполнен предмет договора в том месте, где это предусмотрено условиями договора и в тот срок, который указан в договоре [34, с. 3].

Однако в гражданских правоотношениях часто приходится изменять условия договора либо вообще расторгать договор из-за обстоятельств, не зависящих от воли сторон.

Развитие рыночной экономики предполагает четкое правовое регулирование договорных отношений между участниками гражданского оборота. В решении этих задач немаловажное значение имеют нормы ГК РБ, посвященные изменению и расторжению договоров. Они предусматривают основания и способы этой правовой процедуры. По общему правилу изменение и расторжение договора возможно только по соглашению сторон, если иное не вытекает из закона, договора или обычаев делового оборота. Законодатель предусматривает и односторонний отказ от исполнения договора, однако это правило действует только в случаях, допускаемых законом или соглашением сторон. Например, договор поручения может быть прекращен любой из сторон в одностороннем порядке. Если возможность изменения либо расторжения договора не предусмотрена законом или договором, то спор об изменении либо расторжении договора рассматривается судом.

Основанием для обращения в суд могут быть:

а) существенное нарушение договора другой стороной;

б) существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора;

в) в иных предусмотренных законом либо договором ситуациях.

Существенным признается нарушение условий договора в том случае, если оно влечет для другой стороны такой ущерб, в результате которого она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора. Существенное изменение обстоятельств - это изменение настолько, что если бы стороны могли их предвидеть, то договор вообще не был бы заключен. Изменение и расторжение договора влечет для сторон определенные правовые последствия. К числу последствий относятся следующие:

1. В случае расторжения договора обязательства сторон по нему прекращаются с момента подписания соглашения об этом или вступления в силу судебного постановления.

2. В случае изменения условий договора обязательства сторон продолжают действовать в измененном виде.

3. В случае изменения или расторжения договора стороны не вправе требовать возврата уже исполненного по договору.

4. В случае изменения или расторжения договора на основании существенного нарушения его условий одной из сторон, другая сторона вправе требовать возмещения убытков, причиненных изменением или расторжением договора.

5. В случае расторжения договора по решению суда в связи с существенным изменением обстоятельств расходы, понесенные сторонами при исполнении договора, распределяются между ними на принципе справедливости.

При изменении договора обязательства сторон действуют, но в измененном виде (ст. 423 ГК) [34, с. 3].

Так, например, между сторонами был заключен договор аренды нежилого помещения. Все существенные условия договора, в том числе и по определению размера арендной платы, были согласованы и соответствовали действующему законодательству. Впоследствии в вопросы регулирования размеров арендной платы на законодательном уровне были внесены изменения. Является ли для сторон обязательным внесение изменений в действующий договор?

Вопрос отношения свободы договора и соответствия его законодательству является актуальным, особенно в условиях динамичного изменения определенных правовых норм. Проиллюстрируем это на примере.

С 1 января 2010 г. вступил в силу Указ Президента Республики Беларусь от 23.10.2009 № 518 «О некоторых вопросах аренды и безвозмездного пользования имуществом» [4]. В силу норм Указа № 518 определение размера арендной платы претерпело ряд существенных изменений. Так, например, арендная плата рассчитывается исходя из базовой ставки арендной платы, выраженной в базовых величинах. Ранее базовая ставка была установлена в евро. Указом № 518 утверждено Положение о порядке определения размеров арендной платы при сдаче в аренду капитальных строений (зданий, сооружений), изолированных помещений, их частей. Арендная плата рассчитывается исходя из арендуемой площади и ставки арендной платы. Под ставкой арендной платы понимается стоимость аренды одного квадратного метра арендуемой площади недвижимого имущества в месяц, рассчитанная исходя из базовой ставки с применением предусмотренных коэффициентов.

Согласно п. 9 Положения при расчете ставки арендной платы к базовой ставке применяются коэффициенты:

- 0,6-1, устанавливаемые облисполкомом или Минским горисполкомом в зависимости от местонахождения зданий, сооружений в пределах населенного пункта;

- от 0,5 до 3 включительно, устанавливаемые по соглашению между арендатором и арендодателем в зависимости от спроса на недвижимое имущество, его технического состояния и коммерческой выгоды от сдачи в аренду и (или) от использования арендуемого имущества по согласованию с государственными органами и иными организациями, согласующими сдачу в аренду недвижимого имущества, если такое согласование предусмотрено законодательством.

Говоря о существенных изменениях, внесенных Указом № 518 и влияющих на исчисление размера арендной платы, в качестве характерного примера можно отметить, что для всех арендаторов исключен коэффициент комфортности, а для арендаторов производственных зданий, сооружений и помещений, находящихся в республиканской собственности, -- коэффициенты расположения арендуемых помещений в этих зданиях. Исключено понятие производственного, непроизводственного и смешанного использования арендованных помещений. При этом вводится повышающий коэффициент, применяемый при расчете арендной платы за площади, арендуемые для размещения руководителя, структурных подразделений, осуществляющих материально-техническое, финансовое, кадровое, юридическое обеспечение, а также ведение бухгалтерского учета и делопроизводства.

Пунктом 13 Указа № 518 установлено, что договоры аренды и безвозмездного пользования, заключенные до вступления в силу Указа № 518 на срок до 31 марта 2010 г. включительно, действуют на определенных в них условиях и не требуют приведения в соответствие с Указом № 518. Договоры, заключенные на более длительный срок, необходимо было привести в соответствие с Указом № 518 в 3-месячный срок с даты вступления его в силу, то есть до 1 апреля 2010 г.

Частью 1 ст. 392 ГК РБ определено, что договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законодательством.

Таким образом, установлен приоритет законодательства над договором, причем как действующего в момент заключения договора, так и вводимого в действие после его заключения. Существование императивных норм объясняется необходимостью обеспечения защиты либо публичных интересов, либо прав слабой стороны в гражданско-правовых отношениях. В отношении гражданско-правовых договоров это значит, что если после заключения и до прекращения действия договора принят акт законодательства, устанавливающий обязательные для сторон правила, иные чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора должны быть приведены в соответствие с законодательством, если иное не предусмотрено законодательством. Данная норма содержится в ч. 2 ст. 392 ГК.

Часть 2 п. 15 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 16.12.1999 № 16 «О применении норм Гражданского кодекса Республики Беларусь, регулирующих заключение, изменение и расторжение договоров» [5] гласит, что если сторонами соответствующие изменения в договор не будут внесены, то хозяйственный суд по иску заинтересованной стороны своим решением утверждает необходимые изменения в договор с момента вступления в силу акта законодательства, устанавливающего обязательные для сторон правила, иные, чем те, которые действовали при заключении договора. Следовательно, договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законодательством. Это же можно сказать и в отношении применения повышающих коэффициентов к арендной плате.

Исходя из ч. 2 п. 3 ст. 391 ГК при отсутствии обращений в хозяйственный суд и невнесении изменений в договор самими сторонами, взамен противоречащему законодательству условию договора, сторонами должна применяться соответствующая норма законодательства с момента введения ее в силу, если эта норма не является диспозитивной, применяемой в силу того, что соглашением сторон не установлено иное. Условие о размере арендной платы является существенным условием договора аренды нежилого помещения.

Согласно разъяснению Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 19.11.2008 № 03-30/2490 «О применении повышающих коэффициентов к арендной плате», когда возможность установления коэффициентов и их обязательный характер вытекают из норм Указа, то в результате внесения арендных платежей без учета введенных в установленном порядке повышающих коэффициентов образуется задолженность по договорным обязательствам. Данная задолженность может быть взыскана в судебном порядке.

Таким образом, проблеме заключения договора и формирования условий договора для его заключения уделялось малое внимание в условиях административно-командной системы хозяйствования, поскольку договор рассматривался как инструмент содействия выполнению плана. В настоящее время ГК уделяет этому больше внимания, ГК регламентирует порядок заключения исполнения и расторжения договора, однако в связи с развитием средств связи некоторые положения требуют уточнения.

Остро ощущается необходимость в выработке методик ведения переговоров по согласованию условий договоров, их правовом регулировании, четкой регламентации урегулирования разногласий, способов оформления результатов переговоров и т.д. В настоящее время это различные протоколы, согласительные совещания, необходимо урегулировать на законодательном уровне порядок урегулирования споров на преддоговорном этапе, порядок оформления, регламент и форму.

При заключение договора в обязательном порядке не предусматривается срок направления оферты (проекта договора). Судебная практика исходит из отсутствия оснований для понуждения обязанной стороны к заключению договора, если вторая сторона предварительно не обращалась к ней с предложением заключить договор. Необходимо установить срок направления оферты.

С торгами также связан широкий набор проблем. Например, возникает вопрос об установлении правовой природы извещения о предстоящих торгах - является ли извещение офертой или приглашением к ней.

В практике часто возникают ситуации, когда порядок проведения торгов может быть осуществлен с нарушением законодательства, что приводит к негативным последствиям, связанным с признанием торгов недействительными. ГК РБ содержит достаточно широкую формулировку оснований для признания торгов недействительными. Другие действующие нормативные акты также конкретно не определяют основания для признания торгов недействительными. Необходимо внести изменения в ГК РБ, предусмотрев основания для признания их недействительными и последствия недействительности.

Итак, на основании вышесказанного, видно, что в настоящее время правовое регулирование заключения договора разработано не до конца, существует множество вопросов, для решения которых необходимо создать правовую базу.



ГЛАВА 3. ПРАВИЛА РАБОТЫ С ДОГОВОРОМ КУПЛИ-ПРОДАЖИ

3.1 Понятие и существенные условия договора купли-продажи

Купля-продажа один из важнейших институтов гражданского права. Известная нам история правового регулирования этого договора насчитывает почти четыре тысячи лет. В процессе многовекового развития правовых систем происходил своеобразный естественный отбор норм о купле-продаже. Случайные неудачные положения со временем отсеивались, уступая место более обоснованным и качественным, повышался уровень юридической техники. Правовые нормы, первоначально регулировавшие только куплю-продажу, постепенно приобрели характер общих, исходных положений для других гражданско-правовых сделок. Благодаря этому институт купли-продажи оказал огромное влияние на формирование договорного права всех правовых систем: в историческом аспекте из него выросла практически вся общая часть обязательного права. В свою очередь общие положения договорного права почти целиком распространили свое действие на отношения по купле-продаже.

По договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать имущество (вещь, товар) в собственность, хозяйственное ведение, оперативное управление другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять это имущество и уплатить за него определенную денежную сумму (цену) (п. 1 ст. 424 ГК).

Правовое регулирование отношений по договору купли-продажи имеет существенные особенности:

- отношения участников таких договоров урегулированы достаточно полно и стороны освобождены от необходимости согласования в каждом конкретном договоре множества условий, например условия о цене. Отсутствие соответствующих указаний в договоре компенсируют правовые нормы;

- данные нормы в своем большинстве являются диспозитивными и позволяют сторонам урегулировать свои отношения договором в соответствии со своими интересами. Имеющиеся в § 1 гл. 30 ГК императивные нормы, как правило, направлены на защиту нарушенных прав стороны по договору (например, нормы ст. 445 ГК, предусматривающие последствия передачи товара ненадлежащего качества);

- в случае отсутствия специальных норм, регулирующих отношения участников того или иного вида договора купли-продажи, применяются общие правила о договоре купли-продажи, если иное не предусмотрено ГК и иными актами законодательства об этих видах договоров (п. 5 ст. 424 ГК).

Тем самым устанавливается порядок регулирования отношений по договору купли-продажи, позволяющий избежать пробелов в регламентации тех или иных сторон договорного взаимодействия участников такого договора. Более высокой юридической силой обладают и должны в первую очередь применяться нормы ГК, посвященные данному виду договора купли-продажи.

Однако норм, содержащихся в ГК, может оказаться недостаточно для полного урегулирования отношений. Так, ст. 465 ГК закрепляет обязанность продавца предоставить покупателю необходимую и достоверную информацию о предлагаемом к продаже товаре. Содержание такой информации и порядок ее предоставления не определяются ГК в необходимом объеме. Возникший пробел компенсируется указанием п. 5 ст. 424 и п. 3 ст. 462 ГК о необходимости применения в таком случае актов специального законодательства, а к отношениям по договору розничной купли-продажи с участием покупателя - физического лица - законодательства о защите прав потребителей.

Договор купли-продажи является консенсуальным, возмездным, двусторонним. Его целью является передача вещи, товара одним лицом другому с перенесением на последнего права собственности, иного вещного права [13, c. 341].

Договор купли-продажи представляет собой универсальную правовую форму товарного обмена. Сфера его применения чрезвычайно широка - от приобретения гражданами товаров потребительского характера до отчуждения предприятий, других крупных производственных комплексов, земельных участков. В каждой из областей применения договор купли-продажи приобретает свои специфические особенности. Договоры розничной купли-продажи, поставки товаров, поставки товаров для государственных нужд, энергоснабжения, контрактации, продажи недвижимости и продажи предприятия являются видами договора купли-продажи.

Сторонами договора купли-продажи являются продавец и покупатель.

Круг участников данного договора охватывает всех лиц, участвующих в гражданских правоотношениях. Участие тех или иных лиц в определенных договорах купли-продажи может быть ограничено исходя из особенностей предмета договора (покупателем вещи, ограниченной в обороте, например оружия, может быть лицо, обладающее соответствующим правом).

Продавцом в договоре купли-продажи может быть лицо, обладающее правомочием распоряжения в отношении имущества, которое является предметом договора. Как правило, продавцом является собственник. Правомочия распоряжения имуществом у субъектов иных вещных прав (например, право хозяйственного ведения) значительно ограничены, у некоторых - отсутствуют вовсе.

Предметом договора купли-продажи является движимое и недвижимое имущество, как полностью оборотоспособное, так и ограниченное в гражданском обороте.

Договор может быть заключен на куплю-продажу товара, имеющегося в наличии у продавца в момент заключения договора, а также товара, который будет создан или приобретен продавцом в будущем, если иное не установлено законодательством или не вытекает из характера товара (п. 2 ст. 425 ГК).

Предметом договора купли-продажи могут быть ценные бумаги и валютные ценности, а также имущественные права (например, имущественные права на результаты творческой деятельности) [18, c. 229].

Условие о предмете является существенным условием договора купли-продажи. Оно считается согласованным, если договор позволяет определить наименование и количество товара (п. 3 ст. 425 ГК).

При продаже товаров, определяемых родовыми признаками, договором купли-продажи может предусматриваться необходимость их передачи в определенном ассортименте - соотношении по видам, моделям, размерам, цветам и иным признакам.

Договор купли-продажи определяет качество товара - совокупность его полезных свойств, позволяющих удовлетворить определенные материальные или духовные потребности, а также гарантийный срок - период времени, в течение которого товар должен быть пригодным для целей его обычного использования.

Комплектность товара - совокупность узлов, деталей, агрегатов, принадлежностей, составляющих законченное изделие. Комплектность определяется стандартами, техническими условиями, прейскурантами, а если она ими не определена, может быть установлена в договоре. При заключении договора стороны вправе отступить от комплектности, установленной стандартом, техническими условиями или прейскурантом, оговорив передачу товара с дополнительными к комплекту частями либо без определенных частей, входящих в комплект, но не нужных покупателю.

Тара и упаковка представляют собой изделия, обеспечивающие сохранность товара в процессе его хранения и транспортировки.

В большинстве случаев продавец и покупатель заинтересованы определить в договоре цену товара. В таком случае покупатель обязан оплатить товар по цене, предусмотренной договором.

ГК позволяет сторонам - продавцу и покупателю -- не согласовывать цену при заключении договора. Согласно п. 1 ст. 455 ГК покупатель обязан оплатить товар по цене, предусмотренной договором купли-продажи (если иное не предусмотрено законодательством), либо, если она договором не предусмотрена и не может быть определена исходя из его условий, - по цене, определяемой в соответствии с п. 3 ст. 394 ГК. Согласно п. 3 ст. 394 ГК в случаях, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги. Однако в некоторых видах договоров купли-продажи определение цены обязательно, например, при осуществлении купли-продажи товара в кредит с рассрочкой платежа, при продаже недвижимости.

Стороны могут предусмотреть в договоре не твердую цену товара, а определить первоначальную его цену и механизм ее изменения в зависимости от себестоимости товара, затрат по его приобретению и т.д. В этой ситуации стороны могут определить конкретный механизм изменения цены в договоре, который позволит определить подлежащую уплате за проданный товар денежную сумму, либо использовать порядок изменения цены, определенный п. 3 ст. 455 ГК.

Если договор купли-продажи предусматривает, что цена товара подлежит изменению в зависимости от показателей, обусловливающих цену товара (себестоимость, затраты и т.п.), но при этом не определен способ пересмотра цены, цена определяется исходя из соотношения этих показателей на момент заключения договора и на момент передачи товара. При просрочке продавцом исполнения обязанности передать товар цена определяется исходя из соотношения этих показателей на момент заключения договора и на момент передачи товара, предусмотренный договором, а если он договором не предусмотрен -- на момент, определенный в соответствии со ст. 295 ГК.

Условие о сроке исполнения обязательств сторонами по договору купли-продажи не является существенным условием данного договора. Если договором не определен срок исполнения обязанности продавца по передаче товара покупателю, обязательство подлежит исполнению в срок, определяемый по правилам ст. 295 ГК о сроке исполнения обязательств. Как исключение из этого правила для некоторых договоров купли-продажи (договор поставки, договор контрактации, договор продажи товаров в кредит с рассрочкой платежа) условие о сроке является существенным.

Договор купли-продажи может быть заключен с условием о его исполнении к строго определенному сроку. Такое условие в соответствии с п. 2 ст. 427 ГК признается включенным в договор, если из договора ясно вытекает, что при нарушении срока его исполнения покупатель утрачивает интерес к договору. Продавец вправе исполнять такой договор до наступления или после истечения определенного в нем срока только с согласия покупателя.

Форма договора купли-продажи определяется по общим правилам о форме сделок. Законодательство предусматривает особые требования к форме отдельных видов договора купли-продажи или договоров купли-продажи отдельных видов имущества. Такие указания содержатся в ст. 521 и 522 ГК в отношении договора продажи недвижимости, в ст. 531 ГК - применительно к договору продажи предприятия.

3.2 Права и обязанности сторон по договору купли-продажи

Главной обязанностью продавца является передача покупателю товара, предусмотренного договором купли-продажи. Если иное не предусмотрено договором, продавец обязан одновременно с передачей товара передать покупателю его принадлежности, а также относящиеся к нему документы (технический паспорт, сертификат качества, инструкцию по эксплуатации и т.п.), предусмотренные законодательством или договором [12, c. 310].

Продавец обязан передать покупателю товар свободным от любых прав третьих лиц, за исключением случая, когда покупатель согласился принять товар, обремененный правами третьих лиц (ст. 430 ГК).

Неисполнение продавцом этой обязанности дает покупателю право требовать уменьшения цены товара либо расторжения договора купли-продажи, за исключением случая, когда будет доказано, что покупатель знал или должен был знать о правах третьих лиц на этот товар.

Если третье лицо по основанию, возникшему до исполнения договора купли-продажи, предъявит к покупателю иск об изъятии товара, покупатель обязан привлечь продавца к участию в деле, а продавец обязан вступить в это дело на стороне покупателя. Непривлечение покупателем продавца к участию в деле освобождает продавца от ответственности перед покупателем, если продавец докажет, что, приняв участие в деле, он мог бы предотвратить изъятие проданного товара у покупателя. Продавец, привлеченный покупателем к участию в деле, но не принявший в нем участия, лишается права доказывать неправильность ведения дела покупателем.

Покупатель обязан известить продавца о нарушении условий договора купли-продажи о количестве, об ассортименте, о качестве, комплектности, таре и (или) упаковке товара в срок, предусмотренный законодательством или договором, а если такой срок не установлен, - в разумный срок после того, как нарушение соответствующего условия договора должно было быть обнаружено, исходя из характера и назначения товара.

В случае невыполнения указанного правила, продавец вправе отказаться полностью или частично от удовлетворения требований покупателя о передаче ему недостающего количества товара, замене товара, не соответствующего условиям договора купли-продажи о качестве или об ассортименте, об устранении недостатков товара, о доукомплектовании товара или о замене некомплектного товара на комплектный, о затаривании и (или) упаковке товара либо о замене ненадлежащей тары и (или) упаковки товара, если докажет, что невыполнение этого правила покупателем повлекло невозможность удовлетворить его требования или влечет для продавца несоизмеримые расходы по сравнению с теми, которые он понес бы, если бы был своевременно извещен о нарушении условий договора [14, c. 292].

Продавец обязан передать покупателю товар, качество которого соответствует договору купли-продажи (ст. 439 ГК).

При отсутствии в договоре условий о качестве товара продавец обязан передать покупателю товар, пригодный для целей, для которых товар такого рода обычно используется. Если продавец при заключении договора был поставлен покупателем в известность о конкретных целях приобретения товара, продавец обязан передать покупателю товар, пригодный для использования в соответствии с этими целями.

Покупатель обязан принять переданный ему товар, за исключением случаев, когда он в силу акта законодательства или договора вправе потребовать замены товара или отказаться от исполнения договора купли-продажи.

Если иное не предусмотрено законодательством или договором купли-продажи, покупатель обязан совершить действия, которые в соответствии с обычно предъявляемыми требованиями необходимы с его стороны для обеспечения передачи и получения соответствующего товара.

В случаях, когда покупатель в нарушение законодательства или договора не принимает или отказывается принять товар, продавец вправе отказаться от исполнения договора.

Покупатель обязан оплатить товар по цене, предусмотренной договором купли-продажи (если иное не предусмотрено законодательством), либо, если она договором не предусмотрена и не может быть определена исходя из его условий, - по цене, определяемой в соответствии с пунктом 3 статьи 394 ГК, а также совершить за свой счет действия, которые в соответствии с законодательством, договором или обычно предъявляемыми требованиями необходимы для осуществления платежа.

Покупатель обязан оплатить товар непосредственно до или после передачи ему продавцом товара, если иное не предусмотрено ГК, иными актами законодательства или договором купли-продажи либо не вытекает из существа обязательства.

Если договором не предусмотрена рассрочка в оплате переданного товара, покупатель обязан уплатить продавцу цену переданного товара полностью.

Если покупатель своевременно не оплачивает переданный в соответствии с договором товар, продавец вправе потребовать оплаты товара и уплаты процентов в соответствии со статьей 366 ГК.

Если покупатель в нарушение договора отказывается принять и оплатить товар, продавец вправе по своему выбору потребовать оплаты товара либо отказаться от исполнения договора.

В случаях, когда продавец в соответствии с договором обязан передать покупателю не только товары, которые покупателем не оплачены, но и другие товары, продавец вправе приостановить передачу этих товаров до полной оплаты всех ранее переданных товаров, если иное не предусмотрено законодательством или договором [17, c. 274].

Договором купли-продажи может быть предусмотрена обязанность продавца или покупателя страховать товар. В случаях, когда сторона, обязанная страховать товар, не осуществляет страхования в соответствии с условиями договора, другая сторона вправе застраховать товар и потребовать от обязанной стороны возмещения расходов на страхование либо отказаться от исполнения договора (ст. 460 ГК).

Таким образом, в соответствии с вышесказанным следует, что становление и развитие науки гражданского права в нашей стране началось еще в дореволюционный период. Научная разработка вопросов договора купли-продажи тесно связана с экономической политикой страны и основными этапами развития законодательства. Можно прийти к выводу, что нынешний договор купли-продажи на высоком уровне. Правовое регулирование договора стало более полным и детальным, в результате чего резко уменьшилась необходимость в многочисленных подзаконных актах.

3.3 Заключение, исполнение, расторжение договора купли-продажи

Согласно ст. 425 ГК договор может быть заключен на куплю-продажу не только товара, находящегося у продавца в момент заключения договора, но и товара, который будет создан или приобретен продавцом в будущем, если иное не установлено законодательством или не вытекает из характера товара.

Договоры должны заключаться в соответствии с правилами, содержащимися в гл. 28 ГК, определяющими общий порядок заключения договоров, если только для отдельных видов договоров купли-продажи не установлен специальный порядок их установления (поставка товаров для государственных нужд, энергоснабжение и др.).

В соответствии со ст. 402 ГК договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия которые названы в законодательстве как существенные для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной.

Важным этапом подготовки заключения договора купли-продажи является согласование существенных условий этого договора между его сторонами.

Основная обязанность продавца - передать имущество (товар) и перенести на покупателя право собственности (право хозяйственного ведения, право оперативного управления) в отношении данного имущества.

Обязанность передачи товара предполагает необходимость вручения покупателю или предоставления в его распоряжение товара, наименование, количество, ассортимент, качество, комплектность, тара и упаковка которого соответствуют условиям договора.

Срок исполнения продавцом обязанности передать товар покупателю определяется договором купли-продажи, а если договор не позволяет определить этот срок, - в соответствии с правилами, предусмотренными ст. 295 ГК (ст. 427 ГК).

Выполнение обязанности по передаче товара может быть обусловлено совершением действий по его транспортировке, выполнением таможенных правил и т.д. Распределение этих обязанностей между сторонами производится по их соглашению. При отсутствии такого соглашения порядок исполнения договора определяется правилами, изложенными в ст. 428 ГК. Если из договора не вытекает обязанность продавца по доставке товара или передаче товара в месте его нахождения покупателю, обязанность продавца передать товар считается исполненной в момент сдачи товара перевозчику или организации связи для доставки покупателю, если договором не предусмотрено иное.

Продавец обязан передать покупателю товар в количестве, обусловленном договором. Оно определяется в договоре в соответствующих единицах измерения или в денежном выражении. Условие о количестве товара может быть согласовано путем установления в договоре порядка его определения. При отсутствии в договоре условия о количестве и невозможности определить его исходя из условий договора, договор считается незаключенным (ст. 435 ГК).

Одновременно с передачей товара продавец, как правило, обязан передать покупателю его принадлежности, а также относящиеся к нему документы (технический паспорт, сертификат качества, инструкцию по эксплуатации и т.п.), предусмотренные законодательством или договором (п. 2 ст. 426 ГК).

Продавец обязан передать покупателю товары в ассортименте, согласованном сторонами (п. 1 ст. 437 ГК). При отсутствии в договоре указания об ассортименте продавец, соблюдая принцип разумности, вправе передавать покупателю товары, соответствующие условиям договора, независимо от их ассортимента.

Если в договоре ассортимент не определен и не установлен порядок его определения, но из существа обязательства вытекает, что товары должны быть переданы покупателю в ассортименте, продавец вправе передать покупателю товары в ассортименте, исходя из потребностей покупателя, которые были известны продавцу на момент заключения договора, или отказаться от исполнения договора (п. 2 ст. 437 ГК).

Продавец обязан передать покупателю вещь надлежащего качества. При отсутствии в договоре указания о качестве товара требования к качеству товара определяются законодательством в зависимости от состава участников договора. Когда продавцом является гражданин либо некоммерческая организация, проданное имущество должно удовлетворять обычно предъявляемым требованиям исходя из назначения вещи и с учетом размера покупной цены. Продавец обязан передать покупателю товар, пригодный для целей, для которых товар такого рода обычно используется. Обычно предъявляемые требования предполагают полную пригодность вещи к нормальному использованию (п. 2 ст. 439 ГК).

Покупатель по договору купли-продажи принимает на себя две основные обязанности: принять товар и уплатить его цену [16, c. 338].

Принятие товара предполагает совершение покупателем действий, которые необходимы с его стороны для обеспечения передачи товара. Он должен создать необходимые условия для выполнения своей обязанности продавцом (например, сообщить ему свои отгрузочные реквизиты, подготовить необходимые средства для принятия товара), фактически принять товар (выгрузить с транспортного средства, произвести проверку и приемку по количеству и качеству, оформить необходимые документы и т.д.). Конкретный перечень таких действий может также определяться законодательством или договором (п. 2 ст. 454 ГК).

В соответствии со ст. 453 ГК покупатель обязан в срок, предусмотренный законодательством или договором, а если такой срок не установлен, - в разумный срок после того, как нарушение соответствующего условия договора должно было быть обнаружено, исходя из характера и назначения товара, известить продавца о нарушении условий договора о количестве, об ассортименте, о качестве, комплектности, таре и (или) упаковке товара.

Неисполнение продавцом обязанности передать товар влечет различные последствия в зависимости от юридических качеств товара. По общему правилу отказ продавца передать покупателю проданный товар влечет для покупателя лишь возможность отказаться от исполнения договора купли-продажи (п. 1 ст. 433 ГК). Если же предметом договора купли-продажи является индивидуально-определенная вещь, покупатель вправе также потребовать отобрания этой вещи и передачи ее покупателю на предусмотренных договором купли-продажи условиях. Вместо требования передать ему вещь, являющуюся предметом договора, покупатель вправе требовать возмещения убытков (ч. 2 ст. 359 ГК).

Денежная сумма, уплаченная до передачи проданного товара, взыскивается с продавца, не исполнившего обязательство по передаче товара,

В случае неисполнения покупателем обязанности известить продавца о ненадлежащем исполнении договора купли-продажи он может быть лишен права предъявлять некоторые требования к продавцу, если последний докажет, что невыполнение этой обязанности покупателем повлекло невозможность удовлетворить его требования или влечет для продавца несоизмеримые расходы по сравнению с теми, которые он понес бы, если бы был своевременно извещен о нарушении условий договора.

При наличии названных выше условий продавец вправе отказаться полностью или частично от удовлетворения следующих требований покупателя (п. 2 ст. 453 ГК):

- о передаче ему недостающего количества товара,

- о замене товара, не соответствующего условиям договора купли-продажи о качестве или об ассортименте,

- об устранении недостатков товара,

- о доукомплектовании товара или о замене некомплектного товара на комплектный,

- о затаривании и (или) упаковке товара либо о замене ненадлежащей тары и (или) упаковки товара.

Указанные последствия неисполнения покупателем обязанности известить продавца о нарушении условий договора не наступают, если покупатель докажет, что продавец знал или должен был знать о том, что переданные покупателю товары не соответствуют условиям договора купли-продажи (п. 3 ст. 453 ГК).

Таким образом, более высокой юридической силой для регулирования отношений по договору купли-продажи обладают и должны в первую очередь применяться нормы ГК, посвященные данному виду договора купли-продажи. В соответствии со ст. 402 ГК договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. За неисполнение или ненадлежащее исполнения сторонами договора купли-продажи своих обязанностей они привлекаются к ответственности.



ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Таким образом, подводя итог работы, сделаны следующие выводы:

1. Гражданско-правовой договор представляет собой соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (п. 1 ст. 390 ГК). Поскольку договор является разновидностью сделок, причем самой распространенной на практике, то к договорам обоснованно применяются правила о дву- или многосторонних сделках. При заключении договора стороны не только сообщают друг другу свое согласие заключить договор, но и согласовывают свои волеизъявления при определении условий договора.

2. К обязательствам, возникшим из договора, применяются и общие положения об обязательствах (ст. 288 - 389 ГК), если иное не предусмотрено правилами гл. 27 ГК и правилами об отдельных видах договоров, содержащимися в законодательстве. К договорам, заключаемым более чем двумя сторонами, общие положения о договоре применяются, если это не противоречит многостороннему характеру таких договоров.

3. Договор отличается от односторонних сделок наличием встречного волеизъявления как внешнего выражения общей воли сторон, и в силу закона договорами являются лишь те сделки, в которых выражена воля (достигнуто соглашение) двух и более сторон.

4. Следует отличать заключение рамочных соглашений от заключения предварительного договора (ст. 399 ГК), который имеет свои отличительные следующие признаки, оговоренные в ст. 399 ГК. Соглашение, независимо от его названия, содержащее признаки предварительного договора, признается имеющим юридическую силу, а следовательно, сторона, уклоняющаяся от заключения основного договора, может быть понуждена к его заключению в судебном порядке (п. 4. ст. 415 ГК). В свою очередь, при отсутствии признаков предварительного договора такое соглашение юридической силы не имеет.

5. Оферту необходимо отличать от рекламы, представляющей собой предложение товаров, работ, услуг неопределенному кругу лиц. Поэтому реклама признается не офертой, а приглашением делать таковую согласно п. 1 ст. 407 ГК, так как организация, ознакомившись с рекламой, направляет заявку на поставку того или иного товара (выполнение работ, оказание услуг). Данная заявка и будет являться офертой, т.е. предложением заключить договор.

6. Договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законодательством. Если после заключения и до прекращения действия договора принят акт законодательства, устанавливающий обязательные для сторон правила, иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора должны быть приведены в соответствие с законодательством, если иное не предусмотрено законодательством.

7. Как документ договор состоит из совокупности пунктов и других реквизитов, а в предусмотренных законом случаях договором может быть признан определенный официальный документ, в котором зафиксированы сведения относительно юридически значимых обстоятельств. В правоприменительной практике распространено скрепление гражданско-правового договора печатями. Такое требование прямо не закреплено в ГК, однако может быть предусмотрено иными законодательными актами, в частности, регулирующими вопросы нотариального удостоверения сделки, либо ее государственной регистрации.

8. Договор купли-продажи является наиболее распространенным и, безусловно, одним из важнейших видов договоров, предусмотренных действующим законодательством. Его значение обусловлено тем, что ведение хозяйствующими субъектами предпринимательской деятельности в любых сферах подразумевает наличие торгового оборота, который невозможно себе представить без института договора купли-продажи.

По договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать имущество (вещи, товар) в собственность, хозяйственное ведение или оперативное управление другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять это имущество и уплатить за него определенную денежную сумму (ст. 424 ГК). Договор купли-продажи является двусторонним, возмездным и, как правило, консенсуальным. В тех случаях, когда заключается договор розничной купли-продажи при самообслуживании с последующей оплатой, он является реальным, поскольку для его заключения помимо соглашения требуется реальный отбор товара покупателем. Стороны в договоре купли-продажи именуются: продавец и покупатель, в качестве которых могут выступать правоспособные и дееспособные физические и юридические лица.

Предметом договора купли-продажи, исходя из содержания ст. 424 ГК, является имущество, под которым понимают вещи как индивидуально определенные, так и определенные родовыми признаками. Вместе с тем имуществом являются не только вещи, но и обязательственные права, связанные с фактами обладания различными ценными бумагами: чеками «жилье», «имущество», чеками, векселями, аккредитивами как платежными средствами, акциями и т.п.

10. Договор купли-продажи должен заключаться в соответствии с правилами, содержащимися в гл. 28 ГК, определяющими общий порядок заключения договоров, если только для отдельных видов договоров купли-продажи не установлен специальный порядок их установления.

Важнейшей обязанностью продавца является передача покупателю товара, предусмотренного договором. Если иное не предусмотрено договором, одновременно с передачей товара продавец обязан передать покупателю принадлежности товара, а также относящиеся к нему документы, предусмотренные законодательством или договором.

Важнейшей обязанностью покупателя является принятие переданного ему товара. Исключение составляют лишь те случаи, когда в силу акта законодательства или договора покупатель вправе потребовать замены товара или отказаться от исполнения договора купли-продажи.

Неисполнение продавцом обязанности передать товар влечет различные последствия в зависимости от юридических качеств товара. По общему правилу отказ продавца передать покупателю проданный товар влечет для покупателя лишь возможность отказаться от исполнения договора купли-продажи (п. 1 ст. 433 ГК). Если же предметом договора купли-продажи является индивидуально-определенная вещь, покупатель вправе также потребовать отобрания этой вещи и передачи ее покупателю на предусмотренных договором купли-продажи условиях.

Ответственность по договору купли-продажи может быть возложена и на покупателя в случае нарушения им своих обязательств. В случаях, когда покупатель в нарушение законодательства или договора не принимает или отказывается принять товар, продавец вправе отказаться от исполнения договора (п. 3 ст. 454 ГК).